Банковский контроль

К кредитным организациям, не создавшим служб внутреннего контроля или не обеспечившим организацию работы, применяются следующие меры воздействия:

* установление контроля за выполнением предъявляемых требований;

* активное использование права запрашивать информацию за любой период в процессе надзора за состоянием внутреннего контроля;

* рассмотрение эффективности работы служб внутреннего контроля.

Особое место в банковском надзоре после 1998 г. занимают вопросы финансового оздоровления кредитных организаций. В частности, помимо Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве), кредитных организаций» было принято множество нормативных актов Центрального банка, отражающих основные моменты предупреждения несостоятельности кредитных организаций и мер по их преодолению. Там были приняты: Инструкция ЦБ № 84-и от 12 июля 1999 г. «О порядке осуществления мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных учреждений»; Указание ЦБ от 26 мая 1999 г. № 163-т «Об организации работы территориальных учреждений Банка России по. контролю за осуществлением кредитными организациями мер по финансовому оздоровлению». В дополнение к этому 31 марта 2000 г. Центральный Банк РФ издал Указание «О критериях определения финансового состояния кредитных организаций», в котором, в частности, отмечается, что в целях организации банковского надзора территориальные учреждения Банка России относят все кредитные организации с точки зрения финансового состояния к одной из двух категорий, а в рамках каждой категории -- к одной из двух классификационных групп:

1-я категория -- финансово стабильные кредитные организации;

первая группа -- кредитные организации без недостатков в деятельности;

вторая группа -- кредитные организации, имеющие отдельные недостатки в деятельности;

2-я категория -- проблемные кредитные организации;

третья группа - кредитные организации, испытывающие серьезные финансовые трудности;

четвертая группа -- кредитные организации, находящиеся в критическом финансовом положении.

Рассмотрены основные критерии отнесения той или иной кредитной организации к соответствующей группе и, соответственно, категории.

Центральный банк регулирует деятельность не только коммерческих банков, но и небанковских кредитных организаций. Основой такого регулирования выступают Положение Центрального банка от 8 сентября 1997 г. № 516 «О пруденциальном регулировании деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих операции по расчетам и организации инкассации» и Положение ЦБ РФ. от 21 сентября 2001 г. № 153-п «Об особенностях пруденциального регулирования деятельности небанковских кредитных организаций, осуществляющих депозитные и кредитные операции».

Расчетные небанковские кредитные организации вправе осуществлять следующие операции: открытие и ведение счетов юридических лиц, осуществление расчетов по поручению юридических лиц, в том числе банков, корпораций по их банковским счетам.

В зависимости от функционального назначения небанковские кредитные организации могут осуществлять:

* обслуживание юридических лиц, в том числе кредитных организаций, на межбанковском, валютном рынках и рынке ценных бумаг;

* проводить расчеты по пластиковым карточкам;

* исполнять инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание юридических лиц;

* выполнять операции по купле-продаже иностранной валюты, в безналичной форме.

В то же время в положении четко оговорено, что небанковские кредитные организации не вправе привлекать денежные средства юридических и физических лиц во вклады с целью их размещения от своего имени и за свой счет.

Для направленного ведения банковского надзора контроль за деятельностью кредитных организаций осуществляется Центральным банком либо непосредственно, либо через специально создаваемые им организации, которые должны быть оперативно независимыми и иметь, в своем распоряжении достаточные ресурсы.

Подводя итог вышесказанному, нужно отметить, что банковское регулирование включает следующие основные направления:

* установление обязательных для кредитных организаций правил проведения банковских операций, ведения бухгалтерского учета, составления и предоставления бухгалтерской и статистической отчетности;

* получение у кредитной организации необходимой информации об их деятельности и разъяснений по полученной информации;

* регистрацию кредитных организаций в книге государственной регистрации кредитных организаций, а также выдачу отзыв лицензии на осуществление банковских операций;

* контроль за приобретением юридическими и физическими лицами долей кредитных организаций;

* установление обязательных нормативов;

* проведение проверок;

* применение санкций к кредитным организациям в случае нарушений ими федеральных законов, нормативных актов и предписаний Банка России, непредставления информации, а также в случаях, если эти нарушения или операции создали реальную угрозу интересам кредиторов (вкладчиков); осуществление анализа деятельности кредитных организаций с целью выявления ситуаций, угрожающих интересам вкладчиков, стабильности банковской системы в целом.

2.1.1 Какие банки попадут под пристальный контроль ЦБ

Российский Центробанк начал переводить кредитные организации, работающие в стране, на особый режим надзора. Первыми банками, признанными регулятором системно значимыми, стали Газпромбанк, Промсвязьбанк и Райффайзенбанк. Именно они раньше остальных ощутят на себе более жесткий контроль со стороны Банка России.

Системно значимые финансовые институты, как пояснил в начале 2014г. зампред ЦБ Михаил Сухов, будут нести перед обществом дополнительные обязанности и ответственность. "Первая из них - постоянно находиться в состоянии готовности за счет собственных источников преодолевать рыночные колебания тех или иных финансовых инструментов или условий", - указал он.

Особый надзор со стороны ЦБ по отношению к системно значимым банкам следует понимать как тщательный, считает заместитель руководителя аналитического департамента инвестиционной компании "Совлинк" Ольга Беленькая.

"Я думаю, что для клиентов этих банков это положительный фактор, поскольку снижается уровень риска вкладчиков", - подчеркнула она.

Первыми банками, признанными регулятором системно значимыми, стали Газпромбанк, Промсвязьбанк и Райффайзенбанк.

Согласен с подобной оценкой и президент Ассоциации российских банков (АРБ) Гарегин Тосунян: "Особый надзор означает, что эти банки имеют признанный масштаб и соответствующую оценку со стороны регулятора. Поэтому эта фраза звучит для клиентов однозначно позитивно".

В то же время он отметил, что отсутствие того или иного банка в перечне системно значимых не следует воспринимать негативно.

"Быть системно значимым - не манна небесная", - сказал Тосунян. Более того, по мнению главы АРБ, банки должны быть заинтересованы в том, чтобы достигнуть тех результатов, которые позволят им попасть в перечень.

Тосунян отметил, что регулятор будет следить за "каждым шагом и действием" системно значимых банков. "И если вдруг у банка возникнут какие-то отклонения от предъявляемых требований, то возникнут сразу же соответствующие вопросы у регулятора", - сказал он.

На данный момент, по словам Беленькой, неизвестно, будут ли применяться по отношению к системно значимым банкам в России повышенные нормативы, как это происходит в международной практике. "Для системно значимых институтов, как и за рубежом, должен существовать заранее подготовленный план по их оздоровлению при негативном сценарии. Пойдет ЦБ по этому пути или ограничится просто жестким надзором, сказать пока сложно", - отметила экономист.

Эксперты также отметили, что перевод Промсвязьбанка, Газпромбанка и Райффайзенбанка под особый надзор неслучаен. По мнению начальника аналитического управления БКФ Максима Осадчего, включение этих банков в особую категорию можно объяснить тем, что на них регулятор намерен опробовать новые методы надзора за крупнейшими игроками на финансовом рынке.

"Эти три банка - представители трех основных категорий: один из них - квазигосударственный, второй - частный, а третий принадлежит нерезидентам", - пояснил он.

Критерии известны, список не определен

Положение ЦБ о критериях, относящих банки к категории системно значимых, вступило в силу 2 февраля этого года.

В список системообразующих кредитных организаций попадут те финансовые институты, активы которых превышают 0,17% от совокупных активов отечественного банковского сектора. Другим критерием станет аналогичное значение для объема привлечения вкладов физических лиц и операций на межбанковском рынке. Центробанк подчеркивает, что на все системно значимые банки должно приходиться 2/3 обобщающего результата банковского сектора России (активы, привлеченные и размещенные средства, а также вклады физлиц).

Регулятор пока не обнародовал список системно значимых банков, число которых, как ожидается, составит более 50. При этом ранее Центробанк планировал контролировать особым образом 20 кредитных организаций.

Регулятор пока не обнародовал список системно значимых банков, число которых, как ожидается, составит более 50.

Несмотря на отсутствие утвержденного списка таких кредитных организаций, экспертные оценки указывают на его вероятное наполнение. По оценкам Института экономической политики (ИЭП) имени Гайдара, в перечень системно значимых кредитных организаций попадут 25 российских банков, а именно: Сбербанк, ВТБ, Газпромбанк, Россельхозбанк, ВТБ 24, Банк Москвы, Альфа-Банк, Юникредит Банк, Росбанк, Промсвязьбанк, Райффайзенбанк, Номос-банк, "Уралсиб", Транскредитбанк, банк "Санкт-Петербург", МДМ-банк, банк "Россия", "Ак Барс", Ситибанк, Московский кредитный банк, банк "Русский Стандарт", Хоум Кредит Банк, Ханты-Мансийский банк, Связь-Банк и "Глобэкс".

По оценке международного рейтингового агентства Standard & Poor's, на включение в категорию системно значимых банков могут претендовать всего 13 кредитных организаций: ВТБ, Газпромбанк, Альфа-Банк, Банк Москвы, банк "Россия", "Уралсиб", Московский кредитный банк, МДМ-банк, Промсвязьбанк, "Русский Стандарт", Связь-Банк и Юникредит Банк.

В список S&P попали только те фининституты, которым агентство присваивает рейтинги. Именно этим обусловлено отсутствие в нем Сбербанка и Россельхозбанка.

Контролировать деятельность системно значимых банков будет созданный 1 октября 2013г. в составе центрального аппарата департамент надзора за системно значимыми кредитными организациями. Ранее подобную функцию исполняли территориальные учреждения Центробанка. Руководить деятельностью новой структуры будет бывший заместитель директора департамента банковского надзора Михаил Ковригин.

2.2 Внутренний Банковский контроль

Следует признать, что в России внутренний аудит в банках развит еще недостаточно. Как показывает практика, во многих российских банках созданы службы внутреннего аудита, но они выполняют довольно ограниченный набор функций: это в основном проверка деятельности филиалов, состояния бухгалтерского учета в кредитной организации Курсов, В. Н. Бухгалтерский учет в коммерческом банке: новые типовые бухгалтерские проводки операций банка : учеб. пособие / В. Н. Курсов, Г. А. Яковлев. - 15-е изд., испр. и доп. - М. : ИНФРА-М, 2012. - 364 с.. При этом, как правило, внутренний аудит подчиняется председателю правления, а не совету директоров, как предусмотрено международной практикой.

Также банки часто формально подходят к созданию служб внутреннего контроля, недооценивается значение внутреннего контроля и собственниками. Характерная черта систем внутреннего контроля подавляющего большинства российских кредитных организаций - практически полная отстраненность совета директоров от процессов формирования и функционирования системы внутреннего контроля. Зачастую единственным действием, предпринимаемым советом в этой сфере, является формальное утверждение внутреннего положения о службе внутреннего контроля.

Кроме этого, в настоящее время существует ряд вопросов, касающихся организации внутреннего контроля, по которым следует определиться. Один из них - это единство подходов банковского сообщества и надзорного органа (при проверке организации внутреннего контроля) как к требованиям, которые могут определяться нормативно-правовыми актами или внутренними документами банков, так и к методам оценки их соблюдения.

В связи с этим у надзорного органа возникает необходимость более качественно на экспертной основе оценивать адекватность организации внутреннего контроля и системы управления рисками в кредитных организациях характеру и масштабам их деятельности. Проведение проверки и оценки организации внутреннего контроля и системы управления рисками позволяет выявить потенциальные проблемы в деятельности банков. При этом решение проблем качественной оценки системы внутреннего контроля или системы управления рисками в банках требует не только внедрения мотивированного суждения в надзорную деятельность, но и определения его статуса.

Более того, в банковском законодательстве не закреплено само понятие «внутренний аудит». Существуют некоторые ограничения, устранение которых невозможно без участия Банка России, который является основным условий деятельности и корпоративного управления в банках. Например, в Положении № 242 служба внутреннего контроля и служба внутреннего аудита отражены практически как синонимы. Во многих отечественных банках руководитель службы внутреннего контроля одновременно является руководителем службы внутреннего аудита. Фактически функции службы внутреннего контроля, изложенные в Положении, полностью повторяют функции подразделения внутреннего аудита, закрепленные Международными профессиональными стандартами внутреннего аудита. Это еще больше усложняет ситуацию, поскольку происходит смешение понятий «служба внутреннего контроля» и «служба внутреннего аудита». Такая ситуация не только противоречит рекомендациям и стандартам мировой практики, но и препятствует развитию независимых и эффективных служб внутреннего аудита в отечественных банках. В настоящее время можно констатировать, что не сформировано адекватное понимание важности организации внутреннего аудита в коммерческих банках .

Это связано с тем, что функционирование служб внутреннего аудита из-за высоких требований к сотрудникам приводит к существенным финансовым затратам, что является экономически невыгодным для небольших банков. В международной практике одним из распространенных способов решения этой проблемы является аудиторский аутсорсинг, т. е. привлечение на временной основе сторонней специализированной организации для выполнения определенных бизнес-процессов Бусов, В. И. Оценка стоимости предприятия (бизнеса) : учеб. для бакалавров / В. И. Бусов, О. А. Землянский, А. П. Поляков ; под ред. В. И. Бусова. - М. : Юрайт, 2013. - 430 с.. В российской практике аутсорсинг внутреннего аудита практически запрещен действующим Положением №242. В этой связи, в целях дальнейшего развития внутреннего аудита, указанный запрет целесообразно было бы снять. Также необходимо нормативное закрепление внутреннего аудита в банке с четким определением его функций, необходимо установить определенные квалификационные требования к сотрудникам службы внутреннего аудита в банках, также необходимо нормативно закрепить единые подходы к оценке эффективности работы служб внутреннего аудита в банках.

В правовом поле с целью совершенствования нормативно-правовой базы 16 декабря 2003 года вышло Положение Банка России № 242-П «Об организации внутреннего контроля в кредитных организациях и банковских группах».

Первоначально проект документа предусматривал дополнительно введение таких понятий, как «банковский риск», «мониторинг внутреннего контроля» и «управление банковским риском». Но на стадии обсуждения они были из проекта убраны. Основным недостатком проекта, на который обращали внимание многие банки, являлось то, что в нем служба внутреннего контроля становилась элементом системы управления банком, в то время как задачи контроля и управления -- это различные задачи, которые нельзя эффективно решать в рамках одного функционального подразделения Букин С. Безопасность банковской деятельности: Учебное пособие. -- СПб.: Питер, 2011 г. 288 с.. В Положении № 242-П, введенном в действие после консультаций с банками, внутреннему контролю отводится преимущественно роль наблюдателя, что лучше соответствует задачам именно контроля.

Также с целью совершенствования работы по проверке и оценке организации внутреннего контроля в кредитных организациях, а также анализа, систематизации и обобщения их результатов уполномоченным представителям Банка России было предложено применять единые подходы, определенные Письмом Банка России от 24 марта 2005г. №47-Т «О Методических рекомендациях по проведению проверки и оценки организации внутреннего контроля в кредитных организациях». Основная цель проверки организации внутреннего контроля в банках - оценка соблюдения правил организации и осуществления внутреннего контроля, его соответствия характеру, масштабам и условиям деятельности банка, а также достоверности представляемой в Банк России отчетности и иной информации о внутреннем контроле в банке.

2.2.1 Различные подходы улучшения организации внутреннего контроля

В начале обратимся к зарубежному опыту. Примером организации внутреннего контроля в банках за рубежом может быть достаточно эффективная практика его организации в США. Управлением контролера денежного обращения США (Office of Comptroller of the Currency -- OCC) в октябре 2003 г. было издано Руководство для членов Совета директоров «Как обнаружить тревожные сигналы в отчетах, представляемых правлению банка». На регулярной основе члены Совета директоров банка должны получать отчеты по следующей тематике: финансовые показатели; управление кредитным риском; управление риском ликвидности; управление процентным риском; управление инвестиционным портфелем; финансовые производные и внебалансовая деятельность; аудиторские проверки и внутренний контроль; соблюдение закона о защите прав потребителей; управление активами; административно-информационные системы; банковская деятельность в сети Интернет и общая оценка надзорного органа.

Абоненты банковской сети OCC (BankNet) имеют доступ к аналитическим средствам, позволяющим директорам сравнить показатели банка с показателями однородных учреждений и установленными эталонными показателями. Информация по однородным финансовым учреждениям становится доступной для национальных банков посредством доступа к Системе сравнительного анализа и отчетности (CAR), а система Canary (система заблаговременного предупреждения, применяющаяся для идентификации банков, отличающихся самыми высокими показателями финансовых рисков) показывает финансовые показатели того или иного банка в сравнении с установленными эталонными показателями. Подписчики BankNet пользуются системой CAR для анализа финансовых показателей собственного банка и сравнения их с показателями избранной однородной группы Жиляков, Д. И. Финансово-экономический анализ (предприятие, банк, страховая компания) : учеб. пособие / Д. И. Жиляков, В. Г. Зарецкая. - М. : КНОРУС, 2012. - 368 с.. Эталонные параметры, заложенные в систему Canary, высвечивают наиболее существенные индикаторы повышенного риска. ОСС установлены эталонные значения для конкретных финансовых коэффициентов на уровнях, «типичных» для банков, обслуживающих средние по величине сообщества, и если в том или ином банке отмечается превышение значений нескольких из указанных коэффициентов, то это означает, что соответствующий банк испытывает риски, превышающие «типичный» уровень. Эталонные значения, предусмотренные системой Canary, помогают директорам понять характер риска, угрожающего их банку, и, действуя на опережение, предпринять меры по усилению контроля за рисками именно в нужном направлении.

Хотя правление банка и может зависеть от компетентности специалистов управленческого звена в части, касающейся осуществления каждодневных операций, именно оно в конечном счете несет ответственность за мониторинг банковских операций и уровней рисков.

Позитивное взаимодействие и взаимопонимание надзорного органа и банковского сообщества, достигнутое при формировании подходов к регулированию и оценке адекватности системы внутреннего контроля и системы управления рисками характеру и масштабам совершаемых операций, позволит банковскому сообществу решить такую перспективную задачу, как организация мониторинга количественных показателей оценки системы внутреннего контроля и системы управления рисками в банках.

Рассмотрим точки зрения отечественных специалистов. Власов С. В. утверждает, что чем крупнее банк, тем сильнее должен быть акцент на сокращение числа сбоев в проведении операции. Ухудшение деловой репутации, скорее всего, скажется на сокращении числа контрагентов, что в перспективе приведет в недополученной прибыли или даже убыткам, которые наверняка превысят первоначальные потери, явившиеся прямым следствием произошедших сбоев.

Одним из основных элементов комплекса мер, направленных на снижение числа сбоев и связанных с ними потерь, является, несомненно, правильно организованная система внутреннего контроля. Автор говорит, что из проведенного им анализа следует важный вывод: чем больше банк дорожит своей репутацией, тем значительнее внутренний контроль должен быть ориентирован на снижение количества ошибок, а не на сокращение потерь от этих ошибок.

Таким образом, он выделяет две концепции организации внутреннего контроля:

1. Осуществление мер по снижению количества ошибок - должна быть преобладающей для крупных банков;

2. Снижение убытков от допускаемых ошибок - в качестве основной может быть оправдана в небольших банках.

Вопрос выбора концепции контроля, несомненно, должен относиться к компетенции руководства банка, ответственного за стратегические решения.

Применение первой концепции в значительной степени способствует снижению общих потерь от допущенных ошибок, однако вопрос их количественной оценки (что соответствует второй концепции контроля) требует отдельно рассмотрения .

По мнению Власова С. В. применение достаточно объемного выборочного контроля и даже дублирование контрольных процедур приводят в итоге к уменьшению рисков.

Десятов А. Д. отмечает, что для повышения эффективности деятельности служб внутреннего контроля нормативными документами Банка России, внутренними нормативными документами банков необходимо предусмотреть следующее:

1. При выявлении нарушений службами внутреннего контроля формировать предложения и рекомендации, направленные не только на устранение нарушений, ошибок, недостатков, но и на улучшение функционирования структурно-функциональной формы контроля и повышение эффективности управления;

2. Рассмотреть возможность перераспределения контроля за всеми операциями (независимо от уровня банковского риска) имеющегося в настоящее время к усилению контроля за операциями повышенного риска (за счет сокращения трудозатрат на контроль безрисковых или малорискованных операций), приоритетными при построении службы внутреннего контроля должны быть риск ликвидности, кредитный риск;

3. Дифференцированный подход к осуществлению контроля операций по суммам (например, со 100тыс. долларов США), по уровню контроля (чем выше уровень риска совершаемой банком операции, тем выше должен быть статус контролирующего работника). Сложившаяся в настоящее время практика функционирования систем внутреннего контроля в Западных банках (например, Швейцарский банк UBS) показала достаточно высокий уровень эффективности при дифференцированном подходе к осуществлению контроля операций по суммам и по уровню контроля [16].

Рассматривая структурную организацию служ6ы внутреннего контроля в РФ, Арсланбеков-Федоров А. А. утверждает, что она может осуществляться двумя способами:

1. Служба внутреннего контроля включает в свой состав подразделение внутреннего контроля, внутренний аудит, подразделение, занимающееся управлением рисками, а также ряд других аналитических и контролирующих подразделений банка. Фактически речь идет о многофункциональном департаменте, который должен охватывать различные аспекты деятельности банка.

2. Служба внутреннего контроля создается как отдельное структурное подразделение банка, осуществляющее взаимодействие с другими контролирующими подразделениями. При таком варианте служба внутреннего контроля должна быть наделена соответствующими полномочиями и правами .

Выбор структурной организации в первую очередь зависит от особенностей банка, наличия в нем соответствующих ресурсов, сложившейся практики деятельности.

2.3 Правовой режим банковской тайны

Банковская тайна - один из основополагающих аспектов особых отношений, которые складываются между кредитными организациями и их клиентами, а также между кредитными организациями и лицами, которые желают получить информацию.

В гражданском законодательстве банковской тайной (т.е. полностью конфиденциальными) считаются сведения о клиенте. Если это физическое лицо - тайной являются его паспортные данные, сведения о внесении третьими лицами денег на счет владельца, данные о наличии или отсутствии сберегательных книжек и сертификатов, № счета и т.п., а так же любые сведения, которые стали известны банку в процессе обслуживания клиента (например, сведения о семейном положении, о здоровье клиента и др.)

В статье 857 Гражданского Кодекса Российской Федерации дает понимание банковской тайны:

1. Банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте.

2. Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены законом.

(п. 2 в ред. Федерального закона от 30.12.2004 N 219-ФЗ)

3. В случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну, клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков.

Комментарий к статье 857

1. В п. 1 комментируемой статьи определяется объем информации, составляющей банковскую тайну. Данная информация относится только к договорам банковского счета и банковского вклада.

Более широко понятие банковской тайны установлено в ст. 26 Закона о банках. Исходя из ее буквального толкования можно сделать вывод, что банк обязывается хранить тайну не только по операциям по счету и вкладу, но и по другим операциям своих клиентов, осуществляемых на основе иных договоров: кредитного, лизинга, факторинга и др. Кроме того, в абз. 1 ст. 26 допускается распространение банком режима банковской тайны и на иные сведения, если это не противоречит федеральному закону.

Представляется, что под банковской тайной следует понимать информацию, относящуюся исключительно к клиентам кредитных организаций. Информация, касающаяся банка как коммерческой организации, защищается в порядке, предусмотренном для коммерческой тайны (ст. 139 ГК).

Охрана информации, составляющей банковскую тайну, осуществляется независимо от того, имеет эта информация действительную или потенциальную коммерческую ценность или нет. Следовательно, банковская тайна -- более широкое понятие, чем коммерческая тайна, что не исключает распространение на нее правового режима последней (ст. 139 ГК).

2. Обязанность по сохранению банковской тайны возлагается на банки и другие кредитные организации по счетам их клиентов, а также на ЦБ РФ по корреспондентским счетам кредитных организаций и других его клиентов.

ЦБ РФ и аудиторские организации, получившие доступ к информации, составляющей банковскую тайну, при проведении проверок банков обязаны не разглашать сведения, полученные в ходе проверки. Аналогичная обязанность предусмотрена ст. 8 Закона о противодействии отмыванию доходов в отношении работников уполномоченного органа.

3. Сведения об операциях по счетам предоставляются клиентам в виде выписок из лицевого счета (см. п. 3 коммент. к ст. 853). Распорядители счета (один из них) вправе потребовать предоставления им выписки вне установленного сторонами порядка их выдачи. В остальных случаях изменение порядка выдачи выписок из счета возможно только с разрешения главного бухгалтера, его заместителя, начальника отдела банка (п. 2.1 разд. 2 ч. III Правил ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации).

4. Перечень государственных органов, которым банки обязаны предоставлять информацию, составляющую банковскую тайну, определен в ст. 26 Закона о банках. В зависимости от категории клиента различается и круг органов, имеющих право на получение такой информации.

В соответствии с данным Законом справки по счетам и вкладам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей выдаются: 1) судам и арбитражным судам; 2) Счетной палате РФ; 3) органам государственной налоговой службы; 4) таможенным органам РФ; 5) органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве (при наличии согласия прокурора). Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются судам и органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве (при наличии согласия прокурора). В случае смерти клиента справки выдаются лицам, указанным в сделанном кредитной организацией завещательном распоряжении, нотариальным конторам по находящимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граждан -- иностранным консульским учреждениям.

Данный перечень неисчерпывающий. Законами могут быть предусмотрены и другие случаи. В частности, в соответствии с п. 4 ст. 6 Закона о противодействии отмыванию доходов банк обязан предоставлять уполномоченному органу информацию об операциях по банковским счетам клиента.

Но законодатель не стремится к расширению перечня. Так, судебный пристав-исполнитель может запрашивать сведения о счетах и вкладах должника-организации только у налоговых органов (п. 3 ст. 46 Закона об исполнительном производстве).

В то же время Конституционный Суд РФ признал за судебным приставом-исполнителем право в связи с исполнением им постановления суда на основании п. 2 ст. 12 и п. 2 ст. 14 Федерального закона от 21.07.1997 N 118-ФЗ «О судебных приставах» (в ред. от 22.08.2004) <1> запрашивать и получать в банках, иных кредитных организациях необходимые сведения о вкладах физических лиц (см. Постановление Конституционного Суда РФ от 14.05.2003 N 8-П «По делу о проверке конституционности п. 2 ст. 14 Федерального закона «О судебных приставах» в связи с запросом Лангепасского городского суда Ханты-Мансийского автономного округа

Если это юридическое лицо, то тайну составляют все сведения, хранящиеся в юридическом деле клиента, в том числе справки и свидетельства из государственных органов о регистрации и постановке на учет, учредительные документы, информация, содержащаяся в документах, дающих право заниматься предпринимательской деятельностью (лицензии и т.п.), в различных формах бухгалтерской отчетности и в иных документах, сведения о кредитной истории клиента, о содержании и условиях кредитного договора и договора об обеспечении исполнении обязательств и т.д.

Большинство таких данных известно неопределенно широкому кругу лиц, т.е. никакой тайной не являются. Однако для банка это обстоятельство безразлично. Он исходит из приоритетности своей деятельности - все, что оказывается в сфере его отношений с клиентом, сразу становится тайной. Иными словами, такие сведения можно получить где угодно, но только не в банке.

Правовой режим банковской тайны определен ст. 857 ГК РФ и ст. 26 ФЗ "О банках и банковской деятельности". В соответствии со ст. 857 ГК банки гарантируют тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. Статья 26 ФЗ "О банках и банковской деятельности" определяет объем информации, охраняемой банковской тайной, несколько шире. Так, кредитная организация гарантирует тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов, а так же об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией Курбатов А.Я. Банковское право России: учебник для магистров.- М.: Юрайт, 2012.- 525с.. Можно представить это в виде следующей таблицы:

Ст. 857 ГК РФ	Ст. 26 Банковского закона
Гарантируется тайна
банковского счета, банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте.	об операциях, о счетах о вкладах своих клиентов и корреспондентов, иные сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону

Рассмотрим более подробно, что понимать под «иными сведениями».

Иные сведения, устанавливаемые кредитной организацией

Вопрос о том, что российский законодатель имел в виду под «иными сведениями, устанавливаемыми кредитной организацией», входящими в объем банковской тайны не получил однозначного разрешения в литературе.

Большинство специалистов согласны с утверждением, что сведения, в отношении которых действует режим банковской тайны, должны касаться непосредственно клиентов кредитной организации. Возникает вопрос, какие дополнительные («иные») сведения подлежат охране в режиме банковской тайны. Законодательством не предусмотрены ни порядок, ни основания отнесения банком сведений к банковской тайне. Распространение на банковскую тайну норм, регулирующих коммерческую тайну, не представляется возможным ввиду существенных различий между этими видами конфиденциальной информации. При установлении перечня кредитная организация должна исходить исключительно из интересов клиента и необходимости предотвращения возможности причинения ущерба клиенту Шапкин, А. С. Экономические и финансовые риски: оценка, управление, портфель инвестиций : [учеб. пособие] / А. С. Шапкин, В. А. Шапкин. - 9-е изд. - М. : Дашков и К, 2013. - 543 с. - 5 экз..



3. Гаранты и хранители банковской тайны

Субъекты правоотношений, связанных с охраной, предоставлением и использованием банковской тайны, могут быть разделены в зависимости от оснований получения информации и объема, прав на информацию на три группы:

Обладатели информации, составляющей банковскую тайну, то есть лица, которым принадлежат исключительные права по своему усмотрению использовать относящуюся к ним информацию. Это клиенты кредитных организаций, чьи личные и коммерческие интересы защищаются институтом банковской тайны.

Владельцы информации - кредитные организации, приобретающие подлежащие охране как банковская тайна сведения на основании договоров с клиентами. Владельцы информации имеют право на ее использование, а в случаях, прямо предусмотренных законом, также право предоставления такой информации третьим лицам.

Пользователи информации. Они получают сведения, относящиеся к банковской тайне, от владельцев информации в связи с необходимостью выполнения своих профессиональных (должностных) обязанностей. Пользователи информации могут получать доступ к банковской тайне только на основании закона.

Банковский закон устанавливает:

банковскую тайну гарантируют кредитные организации, Банк России и организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов (Агентство по страхованию вкладов);

все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну;

Банк России, АСВ не вправе разглашать сведения, полученные им в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций;

аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения, полученные в ходе проводимых ими проверок;

уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, не вправе раскрывать третьим лицам информацию, полученную от кредитных организаций в соответствии с Федеральным законом " О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма";

За разглашение банковской тайны Банк России, АСВ, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба.

Обязанность соблюдать специальный режим хранения и доступа в отношении банковской тайны предусмотрена также для:

таможенных органов,

налоговых органов,

органов и агентов валютного контроля,

Федеральной службы по финансовым рынкам - уполномоченного государственного органа, осуществляющего контроль и надзор за деятельностью бюро кредитных историй,

Федеральной службы государственной статистики,

Федеральной службы финансово-бюджетного надзора.

Для иных субъектов, в частности для прокурорских работников, инспекторов Счетной палаты, обязанность соблюдения режима конфиденциальности сведений сформулирована в общем виде - «хранить охраняемую законом тайну».



4. Предоставление информации, относящейся к банковской тайне

Вопрос о раскрытии информации, относящейся к банковской тайне, является основным и самым проблемным.

Обязанность кредитной организации предоставить сведения, относящиеся к банковской тайне, основываются исключительно на положениях закона.

Статья 857 ГК РФ закрепляет, что сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть представлены исключительно в случаях и в порядке, установленном законом. Наиболее развернутый перечень таких случаев содержится в Законе о банках, при этом иные федеральные законы устанавливают детализацию полномочий и процедуры получения соответствующих сведений. Случаи предоставления сведений, относящихся к банковской тайне, можно классифицировать по нескольким основаниям Курбатов А.Я. Банковское право россии 2-е изд. Учебник для вузов. -- М.:Издательство Юрайт, 2011 г. -- 525 с..

Во-первых, критерием классификации может являться наличие или отсутствие согласия клиента кредитной организации на раскрытие информации.

Во-вторых, случаи предоставления банковской тайны следует различать по порядку и форме их предоставления. Итак, сведения могут представляться:

1) по специальным запросам государственных органов в форме справок или отдельных документов,

2) в составе отчетной или иной обобщенной документации кредитной организации (аудиторам, Банку России),

3) в порядке уведомления без предварительного запроса государственных органов о наличии определенных, предусмотренных законом обстоятельств в отношении конкретного клиента банка (налоговых органов об открытии и закрытии банковского счета),

4) в силу предписания закона при выявлении установленных признаков - Комитету по финансовому мониторингу.

Третьим основанием классификации является статус лица, которого касаются предоставляемые банком сведения. Так, Банковским законом предусмотрены различные основания предоставления сведений о юридических лицах и индивидуальных предпринимателях и о физических лицах, не имеющих статуса индивидуального предпринимателя. Более того, предоставляемая банками информация различается по объему: в одних случаях предусмотрена обязанность давать справки по операциям и счетам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, в других - справки могут касаться только операций.

Рассмотрим далее полномочия различных пользователей информации, составляющей банковскую тайну, и основания предоставления им сведений.

Налоговые органы

Очевидно, что самое важное значение институт банковской тайны имеет в отношениях между налоговыми органами и кредитными организациями. Налоговые органы стремятся получить максимально возможную информацию в наикратчайшие сроки от банков, напротив, банки заинтересованы в большей степени оберегать интересы клиентов, т.к. именно клиенты являются источником их благополучия. Таким образом, налицо очевидный конфликт интересов.

Банковский закон представляет налоговым органам право получать справки по операциям и счетам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности Киреев, В. Л. Банковское дело : учебник / В. Л. Киреев, О. Л. Козлова. - М: КНОРУС, 2012. - 239 с.. Налоговый кодекс РФ наделил налоговые органы достаточно широкими полномочиями в отношении получения от банков информации по клиентам последних:

банки открывают счета организациям, индивидуальным предпринимателям только при предъявлении свидетельства о постановке на учет в налоговом органе;

банки обязан сообщить об открытии или закрытии счета организации, индивидуального предпринимателя в налоговый орган по месту их учета в пятидневный срок со дня соответствующего открытия или закрытия такого счета;

банки обязаны выдавать налоговым органам справки по операциям и счетам организаций и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в порядке, определяемом законодательством Российской Федерации, в течение пяти дней после мотивированного запроса налогового органа;

налоговые органы вправе требовать от банков документы, подтверждающие исполнение платежных поручений налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов и инкассовых поручений (распоряжений) налоговых органов о списании со счетов налогоплательщиков, плательщиков сборов и налоговых агентов сумм налогов, пеней и штрафов;

если налоговые органы приходят к выводу, что в банке могут быть необходимые им документы, то эти документы могут быть истребованы у банка, но только на основании проводимой в отношении него проверки (встречной).

Также налоговые органы широко используют в своих запросах в банки Закон от 21 марта 1991 года № 943-1"О налоговых органах РФ", который, по их мнению, дает им безусловное право истребовать в банке все, что необходимо. В Законе №943-1 предусмотрено право налоговых органов «получать от предприятий, учреждений, организаций (включая банки и иные финансово-кредитные учреждения), а также от граждан с их согласия справки, документы и копии с них, касающиеся хозяйственной деятельности налогоплательщика и необходимые для правильного налогообложения» Управление финансами. Финансы предприятий : учебник / под ред. А. А. Володина. - 2-е изд. - М. : ИНФРА-М, 2012. - 509 с..

Положения налогового законодательства, закрепляющие право налоговых органов требовать от банка необходимые справки и документы по счетам и операциям клиентов при наличии мотивированного запроса, а также ответственность банка за отказ в предоставлении указанных в запросе сведений, имеют под собой объективные и не противоречащие Конституции РФ основания, а потому не могут рассматриваться как возлагающие на банк обязанности, не соответствующие его природе, нарушающие банковскую тайну и права налогоплательщиков.

Следует особо отметить, что при отсутствии в запросе налогового органа мотивировки необходимости предоставления соответствующей информации либо при наличии ненадлежащей мотивировки, не связанной с целями и задачами налоговых органов, а также при отсутствии в запросе указания на конкретный период, за который запрашивается информация, данные запросы исполнению банками не подлежат.



Заключение

Для обеспечения законности и правопорядка в банковской системе осуществляется контрольно-надзорная деятельность. Проверочная деятельность, осуществляемая Банком России в отношении кредитных организаций, является по своей правовой природе контрольно-надзорной.

Банковский надзор -- это надзор, осуществляемый Банком России за соблюдением нормативных предписаний кредитными организациями. Данный надзор осуществляется в установленных законом формах и с помощь определенных методов, направленных на защиту интересов кредитных организации и их клиентов, а также предупреждение преднамеренных банкротств кредитных организаций. Кроме того, банковский надзор направлен на противодействие легализации доходов, полученных преступным путем, и финансирование терроризма.

Контрольно-надзорная деятельность в банковской системе Российской Федерации достаточно разнообразна. Контрольно-надзорная деятельность Банка России сочетает в себе как регулирующее, так и управляющее воздействие на работу кредитных организаций с отведением преобладающего места и значения регулирующему методу.

Банковский надзор относится к внутриведомственной (внутриотраслевой) надзорной деятельности, содержащей в себе элементы самоопределения поднадзорных субъектов.

Классификацию видов банковского надзора возможно проводить по критерию наличия либо отсутствия у надзорного органа непосредственной связи с проверяемой кредитной организацией на дистанционные и контактные проверки.

Объектом банковского надзора является деятельность кредитных организаций. Деятельность кредитных организаций в сфере банковского надзора - урегулированная нормами права, локальными нормативными актами, актами применения Банка России, обычаями делового оборота, совокупность действий кредитной организации, непосредственно связанная с совершением банковских операций и других операций кредитных организаций, так и непосредственно не связанная с ними, но их обеспечивающая, вытекающая из их существа или могущая повлиять на их совершение.

При осуществлении надзора за деятельностью кредитных организаций необходимо руководствоваться общеправовыми и специальными принципами: правовой исследовательской деятельности, контрольно-надзорной (контрольной и надзорной) деятельности, принципами банковского надзора.

Суммируя сказанное по вопросу о повышении системной эффективности банковского надзора, необходимо отметить следующее:

1. Во главу угла всех решений, принимаемых по линии банковского надзора, должна ставиться цель, определенная банковскому надзору законодательством.

2. Конкретные методы, способы и приемы банковского надзора должны обеспечивать реализацию надзором своих задач и в этом смысле играть подчиненную роль. Одновременно необходимо обеспечить развитие инструментов банковского надзора с учетом международного опыта его осуществления.

3. Повышение эффективности банковского надзора предполагает развитие содержательного начала (компонента), т. е. ориентацию надзора на риски банковской деятельности.

4. Задачи по повышению эффективности банковского надзора могут быть наиболее успешно решены в условиях совершенствования законодательства, политической поддержки функций по банковскому надзору и банковского надзора, а также при улучшении конкурентных позиций банковского надзора на рынке труда.



Практика

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

17 марта 2015 года г.Ангарск

Ангарский городской суд Иркутской области в составе:

председательствующего судьи Косточкиной А.В.,

при секретаре Г,

рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело № по иску К к Открытому акционерному обществу «Азиатско-Тихоокеанский банк» об истребовании документов,

УСТАНОВИЛ:

К обратилась в суд с исковым заявлением к ОАО «Азиатско-Тихоокеанский банк», указывая, что ** между ней и банком был заключен кредитный договор № №. По условиям договора ответчик открыл текущий счет в рублях, обязался осуществлять его обслуживание и предоставить истице кредит. ** истцом в ОАО «Азиатско-Тихоокеанский банк» была направлена претензия об истребовании копий документов по кредитному делу заемщика, а именно: кредитного договора, приложений к кредитному договору, графика платежей, расширенной выписки по лицевому счету за весь период действия договора ввиду их отсутствия у истца. Ответа на данную претензию истец не получила. Считает, что это нарушило ее право на предоставление информации. Обращаясь с иском, просит обязать банк предоставить ей копии указанных документов по кредитному делу.

В судебное заседание стороны не явились, представителей не направили, извещены в соответствии с правилами отправки почтовой корреспонденции. Истец в заявлении, адресованном суду, просил рассмотреть дело в ее отсутствие.

В связи с тем, что участие в судебном заседании является правом, а не обязанностью лица, участвующего в деле, но каждому гарантируется право на рассмотрение дела в разумные сроки, суд пришел к выводу о возможности рассмотрения дела при данной явке, поскольку неявка сторон не является препятствием к разбирательству дела.

Суд, изучив материалы гражданского дела, исследовав представленные по делу доказательства и оценив их в совокупности, посчитав возможным рассмотреть дело в отсутствии не явившихся лиц, приходит к следующим выводам.

Судом установлено, подтверждается имеющимися в материалах дела доказательствами и не оспаривалось сторонами, что ** между истцом и ответчиком заключен кредитный договор № **, по условиям которого банк предоставляет заемщику кредит на сумму ** рублей на срок по ** г.

В соответствии с положениями п. 1 ст. 8 Закона РФ от 07.02.1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей» потребитель вправе потребовать предоставления необходимой и достоверной информации об изготовителе (исполнителе, продавце), режиме его работы и реализуемых им товарах (работах, услугах).

Согласно п. 2 ст. 8 Закона указанная в пункте 1 настоящей статьи информация в наглядной и доступной форме доводится до сведения потребителей при заключении договоров купли-продажи и договоров о выполнении работ (оказании услуг) способами, принятыми в отдельных сферах обслуживания потребителей, на русском языке, а дополнительно, по усмотрению изготовителя (исполнителя, продавца), на государственных языках субъектов Российской Федерации и родных языках народов Российской Федерации.

В силу п. п. 1 и 2 ст. 10 Закона РФ «О защите прав потребителей» изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора. По отдельным видам товаров (работ, услуг) перечень и способы доведения информации до потребителя устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Информация о товарах (работах, услугах) в обязательном порядке должна содержать цену в рублях и условия приобретения товаров (работ, услуг), в том числе при предоставлении кредита, размер кредита, полную сумму, подлежащую выплате потребителем, и график погашения этой суммы.

Доказательств того, что при заключении кредитного договора банком заемщику не была предоставлена полная и достоверная информация об условиях кредитования, истцом в нарушение ст. 56 ГПК РФ суду не представлено, опровергается материалами дела, равно как и не представлено доказательств того, что К обращалась с заявлением в банк о предоставлении ей указанной информации, но ей было отказано в этом ответчиком.