Главная
База знаний "Allbest"
Государство и право
Правовые аспекты наследования бизнеса в Российской Федерации
Правовые аспекты наследования бизнеса в Российской Федерации
Исторические аспекты развития наследственного права в России. Сравнение норм российского наследования права с другими правовыми системами. Особенности наследования прав на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | курсовая работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 16.12.2013 |
| Размер файла | 174,1 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Наиболее простое решение - разделить бизнес поровну между всеми детьми - давно считается самым простым способом угробить бизнес, поссорив при этом детей между собой. В вопросах наследования бизнеса существует простое правило: если бизнес неделим без существенного для него ущерба - передать его можно только одному наследнику. Если же бизнес легко раскладывается на "направления" - несколько самостоятельных подразделений без особого эффекта синергии, - наследников может быть много. Как правило, оставляя одному наследнику весь бизнес, отец все же налагает на наследника определенные обязательства и ограничения, связанные с финансовым интересом других членов семьи. Это аннуитеты, различного вида инструменты накопительного страхования, хитро оформленные займы и т.д. Если на фирму оформлена недвижимость, то часть этой недвижимости, как правило, переоформляется на других членов семьи. Однако история знает немало примеров, когда после смерти отца поделенное таким образом имущество так и не смогло обрести целостность в рамках единого предприятия из-за отсутствия целостности в семье. Доверие, на котором строится управление семейным бизнесом, в противовес контрактным мерам корпоративного мира, может оказаться обоюдоострым мечом и сыграть на разрушение в случае затяжных семейных конфликтов на финансовой почве.
Поэтому в конце каждого хорошего плана передачи бизнеса по наследству есть раздел, посвященный правилам разрешения конфликтов или просто принципам ведения переговоров. Хотя план и охватывает полный спектр юридических, финансовых и концептуальных вопросов, очень многое в семейном бизнесе основано все-таки на человеческих взаимоотношениях. Если есть традиции семейных советов или некое стороннее лицо, способное выступить посредником в случае конфликта, - тем лучше.
В целом преимущества создания планов передачи наследства вполне очевидны. Во-первых, создание плана передачи бизнеса по наследству является актуальным для крупных семейных компаний, использующих "длинные деньги" и имеющих влиятельных акционеров, кредиторов, инвесторов. План передачи бизнеса по наследству - это механизм обеспечения стабильности с точки зрения этих лиц. С точки зрения акционера план передачи по наследству также в некотором роде гарантирует стабильность курса акций, ограничивая возможность разного рода неожиданностей, связанных с переменой первого лица.
Во-вторых, план передачи по наследству с точки зрения самой семьи является способом урегулирования имущественных отношений. Если имущественные права определены четко, то семья становится более стабильной, исчезают "бомбы замедленного действия".
В-третьих, создание плана передачи по наследству позволяет оптимизировать расходы, связанные с "переписыванием" семейных активов на других членов семьи.
В России проблем, связанных с передачей бизнеса по наследству, внешне пока не наблюдается. Потому как бизнес молодой и теперешние его собственники стали настоящими собственниками ну никак не более 15-20 лет тому назад. Соответственно, поколение российских собственников планирует "порулить" еще с десяток лет. Вопрос о безопасности бизнеса и сохранности собственности стоит совершенно отдельно от наследования. Тем более, в России в силу особенностей разрешения деловых споров случается, что дети уходят из жизни раньше своих родителей.
Однако в преддверии будущей массовой смены собственников, связанной со сменой поколений, вопрос о передаче бизнеса детям начинает постепенно будоражить деловое сообщество.
В п.2 ст.1110 ГК сформулированы черты, свойственные универсальному правопреемству. Прежде всего - это переход имущества от умершего к другим лицам "в неизменном виде". Проявляется указанная черта в том, что не меняется состояние "телесных вещей" (res corporales); характер, содержание и объем прав и обязанностей. Вместе с тем с целью зашиты интересов участников различных коллективных субъектов рыночных отношений законодательство устанавливает ряд исключений из общего положения о неизменности универсального правопреемства. Скажем. наследник умершего члена крестьянского (фермерского) хозяйства, не входящий в его состав, имеет право на получение компенсации, соразмерной той доле, которую унаследовал этот посторонний для хозяйства гражданин (п.2 ст.1179 ГК). Такая конструкция оценивается в литературе как правопреемство, сопряженное с модификацией переходящего права. Тем более модификация переходящего права неизбежна при наследовании серьезного бизнеса.
Первая причина назревающего интереса к этой теме, наверное, в том, что передача бизнеса по наследству - это не событие, а процесс, причем процесс эволюционный. "Сегодня я еще не собираюсь уходить от дел и умирать тоже не собираюсь. Значит, ко мне проблема наследования не относится", - думает некий абстрактный собственник, тем не менее, чувствуя, что в этой формуле есть некое противоречие, связанное, прежде всего со страхом смерти. Однако когда мы говорим о передаче бизнеса по наследству, мы и не предполагаем внезапный, резкий выход отца из дела и смену собственника в одночасье. Наоборот, процесс передачи может, и даже должен, тянуться годами, в конце концов, смысл семейного бизнеса и заключается в одновременной работе по разным фронтам бизнеса двух и более поколений. Просто нужно иметь в виду, что в процессе совместной работы поколений в семейном бизнесе, который планирует жить долго, в конце концов, происходит момент "передачи эстафеты". Формально это и есть момент передачи бизнеса по наследству, но фактически такая передача готовится гораздо раньше "видимого" момента смены ролей. Таким образом, передача бизнеса по наследству - понятие более широкое, нежели просто обозначение момента смены "главного" в семейном бизнесе, а смысл планирования передачи бизнеса по наследству, собственно, и состоит в примерном разделении ролей членов семьи на долгосрочный период. Если в семье наследник один, а бизнес маленький, то и план перехода бизнеса по наследству, соответственно, простой и, как правило, давно обговоренный и согласованный между сторонами без какого бы то ни было сложного формального изложения. Как только мы имеем в семье потенциальный имущественный конфликт между членами семьи, либо сложную структуру бизнеса, либо в бизнесе есть другие сильные игроки, например инвесторы и акционеры, идея составления формального плана передачи бизнеса по наследству с грифом "для внутреннего пользования" даже в российских условиях не кажется такой уж абсурдной. Чем больше бизнес и чем больше в нем задействовано структур и сторон, тем актуальнее становится разработка плана передачи бизнеса. Во всех семейных фирмах есть формальное разделение ролей между членами семьи - это их должности и, соответственно, круг выполняемых обязанностей в компании. План передачи бизнеса по наследству - в общем, то же самое, только в динамике и с учетом изменений формальной структуры бизнеса. Например, если папа сегодня передает акции (доли) своей компании детям, зятьям, внукам, то он уже фактически осуществляет этапы передачи бизнеса по наследству; другое дело, что в основе такой передачи, как правило, лежат интуиция и общие соображения в отсутствие единой четкой концепции управления бизнесом после его ухода.
Вторая причина назревающего интереса к теме наследования лежит, на наш взгляд, в плоскости подготовки наследников в семейной фирме. Задача воспитания наследника, собственника - постоянная, а не разовая, и вообще, когда проблема выбора наследника станет актуальной и острой, многое делать уже будет поздно. Момент, как говорится, будет упущен. Необходимо все время помнить, что наследника не выбирают, а воспитывают, причем только при условии его горячего желания. В принципе, если слово "наследник" заменить просто на "член семьи" - все становится понятно. Самый ценный работник в семейной фирме - это член семьи. Он действительно предан делу, понимает и чувствует интересы бизнеса как никто другой. Если этот член семьи находится еще и на "своем" рабочем месте, то преимущества очевидны. Сегодня существует достаточное число компаний, которые хотя и контролируются одним собственником, все же не перешли в разряд "семейных".
§3. Особенности наследования прав на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий
В Российской Федерации правовое регулирование средств индивидуализации юридических лиц и выпускаемой продукции или выполняемых услуг осуществлялось до 1 января 2008 года Федеральным законом № 3520-1 от 23 сентября 1992 г. "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования места происхождения товара". С 1 января 2008 г. правовое регулирование средств индивидуализации юридических лиц осуществляется в соответствии с нормами части четвёртой Гражданского Кодекса РФ (далее - ГК РФ).
Гражданский кодекс РФ относит к средствам, индивидуализирующим участников гражданского оборота, отнесены фирменные наименования и коммерческие обозначения, а к средствам, индивидуализирующим товары и услуги, - товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, указания происхождения. Объединение указанных объектов в одну родственную группу средств индивидуализации обусловлено их главной и общей функцией распознавания товаров и их производителей, которую они призваны выполнять в гражданском обороте. Городов О.А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие обозначения. М.: Волтерс Клувер, 2006.С. 37.
Не случайно в тексте ГК используется оборот "результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации", что сигнализирует об объединении этих категорий на основе аналогии лишь с целью распространения на них общих правил регулирования до тех пределов, пока природа этих институтов не начнет диктовать иное. Иванов А.Б. Фирменное наименование как средство индивидуализации субъектов предпринимательской деятельности: автореферат дисс. … канд. юрид. наук. М., 2010.С. 14.
В соответствии с п.1 ст.1225 ГК РФ средства индивидуализации юридических лиц приравниваются к охраняемым законом результатам интеллектуальной деятельности. К средствам индивидуализации (гл.76 ГК РФ) относятся фирменные наименования, товарные знаки и знаки обслуживания, а также наименования мест происхождения товаров и коммерческие обозначения.
Пункт 1 статьи 1225 ГК РФ содержит исчерпывающий перечень результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана на основании и в порядке, предусмотренных частью четвертой ГК РФ. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 5/29 от 26 марта 2009 года. // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2009. № 6
Интеллектуальная собственность включает как права на результаты творческой деятельности (произведения, охраняемые авторским правом, результаты исполнительства, изобретения, селекционные достижения и т.п.), так и права на другие нематериальные результаты умственного труда, при создании которых творчество не обязательно (фирменные наименования, товарные знаки и т.п.).
Можно согласиться с мнением Иванова А.Б. о том, что легальное закрепление в ГК нашли средства индивидуализации, которые используются субъектами предпринимательства в процессе осуществления ими коммерческой деятельности. Потому большую актуальность будет иметь деление средств индивидуализации на "общегражданские" и "предпринимательские", (последние терминологически корректно обозначить как "используемые в процессе осуществления предпринимательской деятельности"), дополняющее основную "субъектно-объектную" классификацию. Гульбин Ю.Т. Гражданско-правовая охрана средств индивидуализации товаров в рыночных условиях: автореф. дисс. … докт. юрид. наук. М., 2010.С. 49.
Фирменные наименования юридических лиц используются для идентификации и отличия предприятий и организаций в противоположность товарным знакам (знакам обслуживания), используемым для идентификации товаров и отличия товаров и услуг.
В некоторых научных публикациях право на фирменное наименование юридического лица авторы относят к имущественным правам, мотивируя свою точку зрения возможностью отчуждения указанного права. Селюков М.А. Индивидуализация юридических лиц: автореферат дисс. … канд. юрид. наук. Белгород, 2006.С. 28. Но возможность отчуждения этого права не может выступать классифицирующим признаком, по которому можно классифицировать средства индивидуализации, в том числе и право на фирменное наименование. Тем более, ГК РФ относит право на фирменное наименование к субъективным правам.
Статья 1241 ГК РФ устанавливает, что переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации к другому лицу без заключения договора с правообладателем допускается в случаях универсального правопреемства, в том числе и в порядке наследования. Черный А.А. Средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий: учеб. пособие. Пенза: Изд-во Пенз. гос. ун-та, 2009. С. 27.
Следует иметь в виду, что осуществлять наследственные имущественные права наследники могут в пределах срока действия исключительного права. Переход исключительного права должен осуществляться по общим правилам перехода имущественных прав.
Наследование права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации выступает правовым основанием перехода указанного права к другому лицу. Это правовое основание можно отнести к группе внедоговорных. Гульбин Ю.Т. Гражданско-правовая охрана средств индивидуализации товаров в рыночных условиях: автореф. дисс. … докт. юрид. наук. М., 2010. С. 49.
В силу п.1 ст.129 ГК РФ наследственное правопреемство носит универсальный характер. Следовательно, физическое лицо, обладающее исключительным правом, может завещать его или оставить после себя наследникам. Этой норме соответствует ст.1120 ГК РФ о свободе завещания, согласно которой любое лицо при жизни вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе и об объектах интеллектуальной деятельности.
В соответствии с п.2 ст.1232 ГК в случаях, когда средство индивидуализации подлежит государственной регистрации, переход исключительного права на такой результат или на такое средство в результате наследования также подлежит государственной регистрации. ГК РФ предусматривает государственную регистрацию из средств индивидуализации только товарного знака (ст.1480).
Для исследования проблем наследования прав на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий необходимо определить состав наследственной массы при наследовании предприятия. В настоящее время принято считать, что в состав предприятия входят объекты вещного и обязательственного права, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, а также нематериальные блага. Еще Г.Ф. Шершеневич включал в широком смысле в имущество вещи, имущественные права, а также права требования и долги. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). М.: Спарк, 1995. С. 95. Следовательно, исключительные права (интеллектуальная собственность) на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации можно передавать по наследству.
Переход по наследству предприятия как целостного имущественного комплекса предполагает совершение наследником ряда действий, направленных на переход к нему некоторых специфичных элементов предприятия. Поэтому на основании свидетельства о праве на наследство на предприятие наследнику передаются все права на отдельные элементы предприятия, такие как права, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы, услуги, исключительные права на объекты творческой деятельности. В связи с этим наследнику необходимо отдельно зарегистрировать этот переход в соответствии с требованиями авторского, патентного законодательства, законодательства о товарных знаках и знаках обслуживания. Бегичев А.В. Наследование предприятия. М., 2006. С. 123.
При наследовании имущества и имущественных прав, в том числе и прав на средства индивидуализации существуют некоторые правовые проблемы. Так, дискуссионным на сегодняшний день является включение в состав предприятия прав на фирменное наименование. Данное обстоятельство вызвано отсутствием согласия ученых-цивилистов в отношении природы права на фирменное наименование. Так, фирменное наименование (фирма) традиционно расценивается в двух ипостасях: как наименование субъекта права и как средство индивидуализации его предприятия (деятельности, бизнеса). Лобутев А.Е. О некоторых проблемах определения наследственной массы при наследовании бизнеса // Гражданское право. 2007. №4. С. 54 Ст.54 ГК РФ определяет, что средством индивидуализации юридического лица выступает наименование юридического лица. Обязанность коммерческой организации иметь фирменное наименование предусмотрена п.4 ст.54 ГК РФ. Это означает, по нашему мнению, что фирменное наименование является средством индивидуализации предприятия, а право на фирменное наименование не является личным неотъемлемым правом субъекта и может передаваться другим лицам, в том числе и в порядке наследования.
В связи с этим, можно присоединиться к мнению Е.Д. Орловой, что переход исключительного права на такие средства индивидуализации как товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара, коммерческое обозначение может рассматриваться как результат распоряжения исключительным правом на средство индивидуализации только в случае, если соответствующее волеизъявление правообладателя было выражено в завещании. Орлова Е.Д. Понятие и осуществление распоряжения исключительными правами на средства индивидуализации: автореф. дисс. … канд. юрид. наук. М., 2010. С. 20.
В настоящее время остается законодательно нерешенным вопрос относительно наследования права использования наименования места происхождения товара. ГК РФ не устанавливает какие либо правовые механизмы, регулирующие возможность передачи названного имущественного права. Судебная практика также не помогает с решением указанной юридической проблемы. Право использования наименования места происхождения товара относится к категории имущественных прав и может входить в наследственную массу при наследовании предприятия, следовательно, можно предположить, что наследодатель имеет право его завещать.
В тоже время существует и другой, более аргументированный подход к этой проблеме. О.Ю. Шилохвост Черный А.А. Средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий. Пенза: Изд-во Пенз. гос. ун-та, 2009. - С. 27. считает, что право использования наименования места происхождения товара (ст.1519 ГК РФ) не подлежит наследованию. Он основывает свою позицию на особенностях его правового режима. Во-первых, это право может быть предоставлено лишь лицу, которое в границах того же географического объекта производит товар, обладающий теми же особыми свойствами. Во-вторых, закон не допускает возможности распоряжаться исключительным правом на наименование места происхождения товара ни путем его отчуждения, ни предоставлением другому лицу права его использования (п.4 ст.1519 ГК РФ). Но при наследовании предприятия как имущественного комплекса, куда может входить и право использования наименования места происхождения товара, указанное право перейдет от наследодателя к наследнику. Для осуществления процедуры наследования нет законодательного запрета на возможность перехода данного исключительного права. Следовательно, необходимо признать точку зрения О.Ю. Шилохвоста не достаточно обоснованной.
Особенность правового режима наименования места происхождения товара заключается в допустимости предоставления самостоятельных исключительных прав (п.4 ст.1229, п.2 ст.1518 ГК РФ). Подобное положение обусловлено спецификой данного средства индивидуализации. Она заключается в том, что наименование места происхождения товара используется в отношении товара, зависимого от географического объекта, являющегося результатом развития этой территории. Само обозначение представляет собой название этого географического объекта. Салтыков М.А. Наименования мест происхождения товаров в Российской Федерации // Патенты и лицензии. 2008. №12.С. 38.
Следующим правом, относящимся к средствам, индивидуализирующим товары и услуги, выступает право на товарный знак. Указанное право может наследоваться, так как оно не является неотделимым от его обладателя и относится к категории имущественных прав. П.2 ст.132 ГК РФ устанавливает, что право на товарный знак входит в состав имущественного комплекса. Следовательно, право на товарный знак также может наследоваться. А наследование предприятия регламентировано ст.1178 ГК РФ. Можно сделать вывод, что в отдельности или в составе предприятия исключительное право на товарный знак перейдет по наследству к тому единственному наследнику, который является предпринимателем без образования юридического лица. Лабзин М.В. Наследование права на товарный знак // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. 2007. № 8.С. 32.
Наследник, который на день открытия наследства зарегистрирован в качестве предпринимателя, имеет преимущественное право получить в наследство право на товарный знак по сравнению с другими наследниками, не являющимися предпринимателями. Такой вывод следует из положения первого абзаца ст.1178 ГК РФ, который предусматривает, что для использования предприятия нужно быть предпринимателем.
Также необходимо согласиться с М.В. Лабзиным относительно того, что если наследников-предпринимателей оказалось несколько и каждый из них желает принять это право, то единственный наследник этого имущества определяется в ходе рассмотрения спора судом. При этом должны приниматься во внимание факты о связи каждого из таких наследников с бизнесом умершего и о возможностях выпуска ими соответствующих товаров (оказания соответствующих услуг). Там же.С. 33.
В соответствии со ст.1477 ГК РФ под знаком обслуживания понимаются обозначения, служащие для индивидуализации выполняемых юридическими лицами либо индивидуальными предпринимателями работ или оказываемых ими услуг. Законодатель применил данное определение для отделения товарного знака от знака обслуживания. В пункте 2 указанной статьи определено, что правила о товарных знаках соответственно применяются к знакам обслуживания. Следовательно, правовое регулирование наследования знака обслуживания не отличается от правил наследования товарного знака.
Следующим исключительным правом, индивидуализирующим юридическое лицо и индивидуального предпринимателя, является право на коммерческое обозначение, характерные черты которого выделены в ст.1538 ГК РФ. Исключительность указанного права означает, что правообладатель может использовать коммерческое обозначение так, как он пожелает, а также вправе воспрепятствовать другим лицам использовать это обозначение без его разрешения, оформленного установленным законом способом.
В п.1 ст.1538 ГК РФ не даётся определения коммерческого обозначения. В нём лишь указаны некоторые признаки, которым должно соответствовать коммерческое обозначение. В отличие от фирменного наименования, являющегося обязательным признаком юридического лица, коммерческое обозначение представляет собой факультативное средство индивидуализации. В отличие от фирменного наименования, предназначенного для индивидуализации юридического лица, коммерческое обозначение призвано индивидуализировать предприятие как объект права (ст.132 ГК РФ).
Под отчуждением коммерческого обозначения имеется в виду передача исключительного права на него. Действующее законодательство допускает переход исключительного права на коммерческое обозначение, но только в строго определенных законом случаях. При этом переход права на коммерческое обозначение возможен лишь в составе предприятия, для индивидуализации которого оно используется (п.4 ст.1539 ГК РФ). Перечислим разрешенные законом варианты подобного перехода права на коммерческое обозначение:
договор купли-продажи предприятия,
в порядке универсального правопреемства (при наследовании или реорганизации юридического лица, собственника предприятия).
Согласно статье 1538 Гражданского кодекса Российской Федерации, юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиям и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц.
Исключительное право на коммерческие обозначения является средством индивидуализации не организации или индивидуального предпринимателя, а предприятия как имущественного комплекса. Следовательно, коммерческим обозначением нельзя распоряжаться в отрыве от предприятия. Названное право правообладатель может передать третьим лицам. Переход производится в составе предприятия, так как обозначение неотделимо от него, и может быть осуществлен через продажу, наследование, аренду или по договору коммерческой концессии, по которому правообладатель предоставляет право пользования своим коммерческим обозначением другому лицу. При наследовании коммерческого обозначения по завещанию наследник может принять (или отказаться от принятия) указанное право только в составе предприятия как имущественного комплекса.
Таким образом, при наследовании прав на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий законодатель определил правовой механизм, созданный нормами гл.76 четвертой части ГК РФ. Каждое из исключительных прав на средства индивидуализации обладает своими правовыми характеристиками, которые необходимо учитывать при наследовании данных нематериальных прав. Рыбачук Е.Ю. Особенности наследования прав на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий // Черные дыры в Российском законодательстве. 2012. № 1.С. 175-178
Заключение
Существующий порядок наследования бизнеса нуждается в дальнейшем совершенствовании. Для этого, в первую очередь, надо решить три достаточно сложные задачи:
1) уменьшит влияние партнёров по бизнесу наследодателя на величину наследуемого имущества;
2) ввести механизм определения рыночной стоимости бизнеса и его доли, отказавшись от идеи устанавливать эту стоимость как балансовую разность, которая всегда может быть сведена к нулю.
В этом направлении сделаны определенные шаги с принятием новой редакции Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 01 июля 2009 года, но необходимо теперь разработать механизм реализации этих новелл.
3) распространить наследование на пенсионные накопления. Пока этого не будет, не будет и длинных денег, а без этой формы кредитования бизнес не возможен.
При выбытии одного юридического лица из владельческой структуры в результате смерти гражданина происходит перераспределение формальных полномочий владельцев активов.
Также очень остро стоит проблема соотношения формальной и неформальной владельческой структуры бизнеса. Формальная структура опосредована юридическими процедурами, выражающимися во владении физическим или юридическим лицом определенным имуществом: недвижимостью, ценными бумагами, долями в хозяйственных обществах, имущественном комплексом имущества, правами, либо во владении посредством других лиц.
Неформальная структура бизнеса закрепляется персональными устными договоренностями участников бизнеса либо неформальными письменными соглашениями, не имеющими юридической защиты (пример - протокол по НТВ).
Согласно действующему гражданскому законодательству в порядке наследования переходят как права, так и обязанности наследодателя. Исходя из этого, наследники какого - либо бизнеса нередко сталкиваются с проблемой существования неисполненных обязательств наследодателя, в том числе значительной кредиторской задолженности. Иначе говоря, они становятся владельцами бизнеса, состав ликвидных активов которого намного перекрывается его пассивами.
В этой связи при принятии в наследство непрозрачного или сомнительного бизнеса очень полезной является его тщательного правовая и экономическая экспертиза, в том числе проведение аудита, с целью выявления действительной ликвидности получаемых бизнес - активов.
Сложность вопроса наследования бизнеса заключается также в том, что в законодательстве России нет легального определения понятия "бизнес" или "наследование бизнеса", а также не сформирована стабильная судебная практика по данному вопросу.
В связи с вышеизложенными проблемами все больше бизнесменов задается вопросами, есть ли юридические механизмы, позволяющие сохранить бизнес для наследников и определить его дальнейшую судьбу после смерти владельца. Можно предложить несколько наиболее типичных решений такой проблемы.
Во-первых, грамотное составление завещания, в котором необходимо указать всю имеющую значение для будущего наследственного дела информацию. В случае необходимости сохранить конфиденциальность информации, можно составить завещание в закрытой форме с указанием полного перечня имущества.
Во-вторых, предусмотреть в завещании назначение исполнителя завещания (душеприказчика), который и будет действовать в случае смерти по указаниям, изложенным в завещании. Он будет принимать меры по охране и управлению имуществом в интересах наследников.
В отношении собственности, зарегистрированной на имя оффшорных компаний, необходимо заранее заключить договор доверительного управления этим имуществом. В таком договоре разрешаются все вопросы управления активами после смерти владельца оффшорной компании.
Рассмотрев основные вопросы, которые приходится решать при наследовании бизнеса, следует отметить, что законодательство не охватывает все многообразие человеческих отношений, которые возникают вокруг крупного наследства. Поэтому лучший выход, если наследодатель еще при жизни позаботится о том, чтобы его бизнес попал в надежные руки и продолжал приносить семье только прибыль, а не превратился в источник распрей и судебных разбирательств. Для этого надо обратиться к нотариусу, который с учетом конкретных обстоятельств посоветует, какими правовыми инструментами надо воспользоваться, для распределения имущества таким образом, чтобы это имущество досталось наследникам в точном соответствии с желанием наследодателя.
Есть проблемы и при наследовании доли в ООО. Общества с ограниченной ответственностью как организационно-правовая форма коммерческого юридического лица складывалась, прежде всего, в интересах директорского корпуса. Причём эти интересы настолько хорошо защищены, что прямо затрагивают интересы учредителей, в том числе в вопросах наследования.
Наследование предприятия далеко несовершенно, наследники вполне могут столкнуться с такой ситуацией, когда активы предприятия будут уведены, и им останутся одни долги, от которых они будут вынуждены отказаться, и предприятие перейдет в руки директора, имевшего полное законное основание распоряжаться имуществом предприятия в период перехода имущества по наследству. Это существенный пробел в праве, который необходимо преодолеть.
Все проблемы, исследованные в работе, и многие другие, так или иначе связанные с наследованием бизнеса, разумно обобщить в едином документе, например в информационном письме высших судебных инстанций.
Без квалифицированной юридической помощи получить в наследство бизнес, весьма затруднительно. Нотариус по своему статусу, а именно он ведет наследственное дело, способен оказать значительную помощь наследникам бизнеса. Дадим рекомендации по достаточно часто встречающемуся случаю при наследовании бизнеса. Закон требует, чтобы такой наследник обладал статусом индивидуального предпринимателя, но это бывает не всегда удобно для наследника, а терять контроль над наследуемым бизнесом он не хочет тем более. В этом случае возможно рекомендовать следующие стратегии поведения:
Однако вовлечение предприятия в хозяйственный оборот и, в частности, предпринимательскую деятельность может быть осуществлено его собственником и не самостоятельно. В этом случае собственник предприятия может решить данную проблему иным путем, используя несколько вариантов.
Во-первых, наследник вправе передать предприятие в доверительное управление. Поскольку в этом случае право собственности на предприятие сохраняется за физическим лицом, последнее, даже не обладая статусом предпринимателя, будет являться наследником предприятия и в качестве учредителя опосредованно осуществлять правомочия, принадлежащие собственнику.
Во-вторых, наследник вправе заключить договор безвозмездного пользования предприятием. Хотя, на наш взгляд, этот вариант является скорее гипотетическим, т.к. собственник предприятия в данном случае не получает никакой выгоды от обладания имущественным комплексом. Вероятно, подобный договор имеет смысл заключать, если физическое лицо заинтересовано, скорее, в сохранении "хода" предприятия, самого имущественного комплекса (например, для потомков), чем в получении прибыли от его обладания.
В-третьих, наследник может заключить договор аренды предприятия. Согласно ст.656 ГК РФ предприятие может являться объектом арендных отношений. Правда, в этом случае, по мнению отдельных исследователей, в силу ч.1 ст.656 ГК РФ получение арендодателем платы за предоставление в пользование имущества является существенным условием договора аренды предприятия, следовательно, передав в аренду предприятие, его собственник будет получать систематическую прибыль от использования соответствующего объекта гражданских прав в виде арендной платы. А это уже подпадает под признаки предпринимательской деятельности, установленные ст.2 ГК РФ. Таким образом, арендодатель предприятия должен иметь статус индивидуального предпринимателя. Тужилова-Орданская Е.М. К вопросу о наследовании предприятия как объекта гражданских прав // Наследственное право. 2012. № 2.С. 42-43
В четвертых, предприятие может быть передано по договору ренты, а у этих правоотношений есть свои сильные и слабые стороны.
В пятых, речь идет о возможности внесения собственником предприятия своих имущественных прав (владения и пользования) на него в качестве оплаты своей доли в уставном (складочном) капитале юридического лица. Тужилова-Орданская Е.М. К вопросу о наследовании предприятия как объекта гражданских прав // Наследственное право. 2012. № 2.С. 43
Конкретный выбор будет зависеть от предпочтений наследника и фактических обстоятельств дела.
Список использованных нормативных источников и литературы
Нормативные правовые акты и материалы судебной практики
1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993г.: (с учетом поправок, внесенных Законами Российской Федерации о поправках к Конституции Российской Федерации от 30.12.2008 N 6-ФКЗ и от 30.12.2008 N 7-ФКЗ) // СПС Консультант Плюс.
2. Гражданский Кодекс Российской Федерации
Часть 1 от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ: принят ГД ФС РФ 21 октября 1994г. с изм. и доп., вступающими в силу с 01 июля 2012 г. // СПС Консультант Плюс.
3. Часть 2 от 26 января 1996 г. №14-ФЗ: принят ГД ФС РФ 22 декабря 1995г. ред. от 30 ноября 2011г. с изм. и доп., вступающими в силу с 01.01.2012. // СПС Консультант Плюс.
4. Часть 3 от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ: принят ГД ФС РФ 01 ноября 2001г.: ред. от 30 июня 2008 г., с изм., внесенными Федеральным законом от 02.10.2012 N 166-ФЗ) // СПС Консультант Плюс.
5. Часть 4 от 18.12.2006 N 230-ФЗ: принят ГД ФС РФ 24 ноября 2006 г. ред. от 08 декабря 2011г. // СПС Консультант Плюс.
6. Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. № 52-ФЗ "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации": (в ред. Федерального закона от 08.05.2009 N 93-ФЗ) // СПС Консультант Плюс.
7. Федеральный закон от 26 января 1996 г. № 15-ФЗ "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации": (в ред. Федерального закона от 09.04.2009 N 56-ФЗ) // СПС Консультант Плюс.
8. Федеральный закон от 26 ноября 2001 г. № 147-ФЗ "О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации": (в ред. Федерального закона от 11.11.2003 N 145-ФЗ) // СПС Консультант Плюс.
9. Федеральный закон от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации": (с изм. и доп., вступающими в силу с 01 января 2012 г. // СПС Консультант Плюс.
10. Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации": (ред. от 06.12.2011) // СПС Консультант Плюс
11. Договор между Российской Федерацией и Латвийской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам: (Рига, 3 февраля 1993 г.) // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1999. - № 3.
12. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1994. - № 2.
13. Европейская конвенция об усыновлении детей ETS № 058: Страсбург, 24 апреля 1967 г. // СПС Консультант Плюс
14. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации, от 14 ноября 2002 г. № 138-ФЗ: (ред. от 14.06.2012): (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.09.2012) // СПС Консультант Плюс
15. Гражданский кодекс РСФСР от 11 июня 1964 г. (в ред. от 24 декабря 1992 г.) (с изм. и доп. от 30 ноября 1994 г., от 26 января 1996 г., от 14 мая, 26 ноября 2001 г.) // Ведомости ВС РСФСР. - 1964. - № 24. - Ст. 407.
16. Гражданский кодекс РСФСР от 31 октября 1922 г. (введен в действие с 1 января 1923г.) // Свод узаконений РСФСР. 1922. № 71. Ст.904.
17. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ: (ред. от 30.11.2011): (с изм. и доп., вступающими в силу с 01.09.2012) // СПС Консультант Плюс
18. Жилищный кодекс Российской Федерации от 29.12.2004 № 188-ФЗ: (ред. от 29.06.2012) // СПС Консультант Плюс
19. Земельный кодекс Российской Федерации от 25.10.2001 N 136-ФЗ: (ред. от 28.07.2012) // СПС Консультант Плюс
20. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате: 11 февраля 1993 года № 4462-1: в ред. Федерального закона от 02.10.2012 N 166-ФЗ // СПС Консультант Плюс
21. Федеральный закон от 08.10.2000 N 124-ФЗ "О ратификации Протокола к Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам от 22 января 1993 года" // СПС Консультант Плюс
22. Федеральный закон от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)": (ред. от 06.12.2011) // СПС Консультант Плюс
23. Федеральный закон от 8 февраля 1998г. № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью": (ред. от 06.12.2011) // СПС Консультант Плюс
24. Федеральный закон от 26 декабря 1995г. № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (ред. от 28.07.2012) // СПС Консультант Плюс
25. Федеральный закон от 8 мая 1996г. № 41-ФЗ "О производственных кооперативах": (ред. от 30.11.2011) // СПС Консультант Плюс
26. Постановление Правительства Российской Федерации от 27 мая 2002г. № 350 "Об утверждении предельного размера вознаграждения по договору хранения наследственного имущества и договору доверительного управления наследственным имуществом" // СПС Консультант Плюс
27. Постановление Правительства Российской Федерации от 27 мая 2002г. № 351 "Об утверждении Правил совершения завещательных распоряжений правами на денежные средства в банках" // СПС Консультант Плюс
28. Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 5/29 от 26 марта 2009 года. // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 2009. - № 6
29. Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 4 апреля 2001г. № 294пв-2000пр // СПС Консультант Плюс
30. Декрет ВЦИК от 18 апреля 1918г. "Об отмене наследования" // Собрание узаконений РСФСР. - 1918. - №34. - Ст.456.
31. Декрет ВЦИК от 22 мая 1922 г. "Об основных имущественных правах, признаваемых РСФСР, охраняемых ее законами и защищаемых судами РСФСР" // Свод узаконений РСФСР. - 1922. - № 36.
32. Обзор судебной и нотариальной практики Московской области по применению законодательства при рассмотрении вопросов, возникающих из наследственного права, а также отдельных видов договоров по передаче имущества в собственность // СПС Гарант
33. Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РСФСР от 15 октября 1991г. "Принятое наследство признается принадлежащим наследнику со времени открытия наследства, независимо от того, выдано ли свидетельство о праве на него" // СПС Гарант.
34. Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РСФСР от 16 марта 1989г. "Неисследованность материалов дела судом повлекла отмену решения суда о признании недействительным отказа от наследства" // СПС Гарант.
35. Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 15 июня 1998г. "Решение суда об установлении факта принятия наследства, признании частично недействительным свидетельства о праве на наследство и признании недействительным договора купли-продажи дома отменено ввиду существенного нарушения норм процессуального и материального права" // СПС Гарант.
36. Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 5 ноября 1998 г. "Переход права на принятие наследства возможен только в случае смерти наследника, призванного к наследованию, после открытия наследства, каковым признается день смерти наследодателя" // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. 1999г. №5.
37. Определение Конституционного Суда РФ от 2 ноября 2000г. // Вестник Конституционного Суда РФ. - 2001. - №2.
38. Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 4 сентября 2001 г. "Действительная стоимость наследственного имущества, в пределах которой наследник отвечает по долгам наследодателя, определена судом без учета ст.34 Семейного кодекса Российской Федерации" // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. - 2002. - №3.
39. Высший Арбитражный Суд Российской Федерации. Картотека арбитражных дел [Электронный ресурс]. - Режим доступа: kad. arbitr.ru. - 27.12.12
40. Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации: (одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07.10.2009) // СПС Консультант Плюс
41. Проект Федерального закона N 47538-6 "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (ред., принятая ГД ФС РФ в I чтении 27.04.2012) // СПС Консультант Плюс
Научная, учебная и специальная литература
42. Гражданский кодекс РФ с постатейным приложением судебной практики / под ред.Н. Н. Аверченко. - М.: ТК Велби, 2005.
43. Гражданское право: особенная часть: учебник / под ред.В.А. Белова. - М.: ЮрИнфоР, 2004.
44. Гражданское право: в 4 т. Т.2: Вещное право. Наследственное право / под ред. Е.А. Суханова. - М.: Волтерс Клувер, 2007.
45. Гражданское право: учебник: в 3-х тт. / под ред.А.П. Сергеева. - М.: ТК Велби, 2005.
46. Абраменков М.С. Толкование и исполнение завещания // Наследственное право. - 2011. - №2
47. Байзигитова А.М. Актуальные проблемы ответственности наследников по долгам наследодателя в Российской Федерации и Германии // Нотариус. - 2006. - № 4.
48. Бегичев А.В. Наследование предприятия. - М., 2006.
49. Белов В.А. Гражданское право. Особенная часть. - М.: ЮрИнфоР, 2004.
50. Брючко Т.А. Общая долевая собственность наследников // Нотариус. - 2007. - № 3.
51. Городов О.А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие обозначения. - М.: Волтерс Клувер, 2006.
52. Гребенникова Н. Вопросы, касающиеся раздела наследства, необходимо решать заранее // Жилищное право. - 2011. - № 7
53. Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации. - 2-е изд. - М.: Экзамен, 2006.
54. Гульбин Ю.Т. Гражданско-правовая охрана средств индивидуализации товаров в рыночных условиях: автореф. дисс. … докт. юрид. наук. - М., 2010.
55. Гущина В.В. Наследственное право и процесс: учебник для высших учебных заведений / Гущина В.В., Дмитриева Ю.А. - 2-е изд. - М.: Эксмо, 2005.
56. Зайцева Т.И. Наследственное право. Комментарий законодательства и практика его применения / Зайцева Т.И., Крашенинников П.В. - Изд.4-е, перераб. и доп. - М.: Статут, 2005.
57. Иванов А.Б. Фирменное наименование как средство индивидуализации субъектов предпринимательской деятельности: автореферат дисс. … канд. юрид. наук. - М., 2010.
58. Ковалёва Е.В. Особенности права пользования жилым помещением, предоставленным по завещательному отказу, и основания его возникновения // Нотариус. - 2007. - № 2.
59. Кравцова Е.А. Понятие и особенности наследования предприятия: исторический аспект // Аграрное и земельное право. - 2012. - № 4.
60. Лабзин М.В. Наследование права на товарный знак // Интеллектуальная собственность. Промышленная собственность. - 2007. - № 8.
61. Лобутев А.Е. О некоторых проблемах определения наследственной массы при наследовании бизнеса // Гражданское право. - 2007. - № 4.
62. Ляпунов С.Г. Теоретические аспекты правового статуса наследника участника общества с ограниченной ответственностью с учётом международного опыта // Право и государство: теория и практика. - 2007. - № 11.
63. Мейер Д.И. Русское гражданское право: в 2-х ч. - Изд.2-е, испр. - М.: Статут, 2000. - По испр. и доп.8-му изд., 1902.
64. Мироненко Ю. Долг в наследство // ЭЖ-Юрист. - 2007. - № 43.
65. Мироненко Ю. Посмертное поручительство // ЭЖ-Юрист. - 2007. - № 47.
66. Наследственное право и процесс: учеб. / под ред. Гущина В.В., Дмитриева Ю.А. - 2-е изд. - М.: Эксмо, 2005.
67. Орлова Е.Д. Понятие и осуществление распоряжения исключительными правами на средства индивидуализации: автореф. дисс. … канд. юрид. наук. - М., 2010.
68. Покидова Е. Бизнес в наследство // Арсенал предпринимателя. - 2011. - № 6.
69. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. Изд.3-е. - М.: Статут, 2001.
70. Прохоренко В.В. Обязательства, возникающие из участия в образовании имущества юридического лица (партисипативные обязательства) // Проблемы теории гражданского права / Институт частного права. - М.: Статут, 2006. - Вып.2.
71. Райзберг Б.А. Современный экономический словарь / Б.А. Райзберг, Л.Ш. Дозовский, Е.Б. Стародубцева; под общ. ред. Б.А. Райзберга. - 6-е изд., перераб. и доп. - М.: ИНФРА-М, 2008.
72. Ремизова А.В. Наследование доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью пережившим супругом // Наследственное право. - 2012. - № 4.
73. Ростовцева Н.В. О некоторых новеллах наследственного права // Журнал российского права. - 2002. - № 3.
74. Рыбачук Е.Ю. Особенности наследования прав на средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий // Черные дыры в Российском законодательстве. - 2012. - № 1.
75. Салтыков М.А. Наименования мест происхождения товаров в Российской Федерации // Патенты и лицензии. - 2008. - №12.
76. Селюков М.А. Индивидуализация юридических лиц: автореферат дисс. … канд. юрид. наук. - Белгород, 2006.
77. Серебровский В.И. Избранные труды. - М.: Статут, 1997.
78. Тужилова-Орданская Е.М. К вопросу о наследовании предприятия как объекта гражданских прав / Тужилова-Орданская Е.М., Евтушенко И.Н. // Наследственное право. - 2012. - № 2.
79. Фроловский Н.Г. Основания возникновения права на получение дивидендов // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2012. - № 6.
80. Черный А.А. Средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий: учеб. пособие. - Пенза: Изд-во Пенз. гос. ун-та, 2009.
81. Чурилов Ю. Что и как наследовать // ЭЖ-Юрист. - 2012. - № 23.
82. Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. - Тула: Автограф, 2001.
83. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изданию 1907 г.). - М.: Спарк, 1995.
Размещено на Allbest.ru
Подобные документы
Развитие законодательства наследственного права в России. Нотариальная деятельность по обеспечению права наследования. Правовые основы наследования по завещанию и по закону. Проблемы, связанные с деятельностью нотариуса в рамках процедур наследования.
дипломная работа [116,8 K], добавлен 17.11.2015Понятие и виды наследования по Гражданскому законодательству Российской Федерации. Общественные отношения, складывающиеся в сфере наследования. Исследование судебной практики рассмотрения коллизионных вопросов права наследования по закону и завещанию.
курсовая работа [57,4 K], добавлен 25.05.2014Особенности наследования в российском гражданском праве. Возникновение и развитие института наследования по закону. Сравнительный анализ наследственного права в Российской Федерации и в зарубежных государствах. Порядок и очередность наследования.
дипломная работа [91,1 K], добавлен 22.09.2011Особенности наследования прав на результаты интеллектуальной деятельности. Авторские права в системе объектов наследственного права. Наследуемые имущественные права и обязанности обладателей авторского права. Порядок наследования авторских прав.
дипломная работа [66,4 K], добавлен 27.08.2012Общая характеристика обеспечения прав наследования в дореволюционном и послереволюционном праве России. Анализ правомочий наследодателя на распоряжение своим имуществом как элемент права наследования. Особенности принятия наследства и отказа от него.
дипломная работа [85,1 K], добавлен 24.07.2010Определение понятия и изучение наследственного права как особого института системы римского частного права. Характеристика основных принципов наследования по закону. Институции Гая и сравнение норм римского права по вопросу наследования с нормами ГК РФ.
контрольная работа [21,2 K], добавлен 09.03.2011Место правового института наследования в системе конституционных социально-экономических прав и свобод человека в Российской Федерации. Анализ субъектного состава в наследственных правоотношениях. Развитие правового регулирования права наследования.
дипломная работа [71,6 K], добавлен 05.11.2013Содержание и значение правового порядка наследования по закону, являющегося тем общим порядком наследственного правопреемства, осуществление которого обусловлено правилами, закрепленными в нормах наследственного права. Основания наследования по праву.
реферат [29,3 K], добавлен 21.05.2015Отличительные черты наследования по российскому гражданскому праву. История развития отечественного права наследования по закону. Очереди наследования по закону в России. Практика правоприменения по делам, возникшим из судебных споров о наследовании.
дипломная работа [533,8 K], добавлен 30.09.2014Понятие наследования по закону. Особенности наследования по закону в Российской Федерации. Анализ существующих правовых проблем, связанных с наследованием по закону. Рассмотрение вопросов наследования родственниками и порядка установления родства.
дипломная работа [90,5 K], добавлен 24.07.2010
