Трудовой договор как правовое отношение
Признаки трудового договора, его стороны и основное содержание. Обязательные и дополнительные условия трудового договора, порядок его заключения и изменения. Особенности заключения трудового договора с работодателем, который является физическим лицом.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | дипломная работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 21.04.2011 |
| Размер файла | 170,2 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
3. Физические лица, имеющие самостоятельный доход, достигшие 18 лет, но признанные судом недееспособными. Недееспособным может быть признан гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значение своих действий или руководить ими, над ним устанавливается опёка. [3] От имени такого физического лица трудовые договоры с работником, в целях личного обслуживания этих физических лиц и помощи им по ведению домашнего хозяйства, может заключать опекун.
4. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет, за исключением несовершеннолетних, приобретших гражданскую дееспособность в полном объеме, могут заключать трудовые договоры с работниками при наличии собственных заработка, стипендии, иных доходов и с письменного согласия своих законных представителей (родителей, опекунов, попечителей).
Законные представители физических лиц, выступающих в качестве работодателей, несут дополнительную ответственность по обязательствам, вытекающим из трудовых отношений, включая обязательства по выплате заработной платы.
Особенности заключения трудового договора с работодателем - физическим лицом, мы подробнее рассмотрим далее в нашей работе в 3 главе "Заключение трудового договора".
Раскрыв понятие трудового договора, рассмотрев признаки трудового договора и определив стороны трудового договора в первой главе нашей работы, далее мы переходим к следующей главе - содержание трудового договора.
Окончание работы над 1 главой 11 марта 2007 года
Глава 2. Содержание трудового договора
2.1 Определение содержания трудового договора
Обычно под содержанием договора понимаются права и обязанности его сторон. Трудовой договор в этом плане специфичен: его содержание составляют сведения и условия. Одной из новых особенностей содержания трудовых договоров в трудовом праве является выделение сведений. Согласно ч.1 ст.57 Трудового Кодекса в трудовом договоре указываются следующие сведения:
1. Место и дата заключения трудового договора. Место составления документа указывают с учётом принятого административно-территориального деления. (г. Москва, г. Новосибирск, г. Омск). Датой документа является дата его подписания. Дату оформляют арабскими цифрами в последовательности: день месяца, месяц, год.
2. Наименование работодателя (фамилия, имя и отчество работодателя - физического лица). Наименование работодателя - юридического лица должно быть указано в полном и сокращённом варианте (в том случае, если учредительные документы организации (в частности её устав) предусматривают сокращенное наименование. А также сведения о документах, удостоверяющих личность работодателя - физического лица и идентификационный номер налогоплательщика (ИНН) - работодателя, за исключением работодателей физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями.
3. Сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделен соответствующими полномочиями. В случае заключения трудового договора руководителем организации следует сделать указание на его должность и на документ, дающий право на заключение трудовых договоров (это право, как правило, закрепляется в уставе организации).
4. Фамилия, имя, отчество работника и сведения о документах, удостоверяющих его личность (паспорт или иной документ). Подробнее о документах, удостоверяющих личность работника мы рассмотрим в следующей главе "Заключение трудового договора".
Как видно, употребление слова "сведения" относительно всей перечисленной информации вызывает определенные сомнения. Однако исходя из смысла ч.3 ст.57 ТК РФ все-таки получается, что все перечисленное надо называть именно "сведениями", указываемыми в трудовом договоре. [54] Если при заключении трудового договора в него не были включены какие-либо сведения, предусмотренные ТК РФ, то недостающие данные вносятся непосредственно в текст трудового договора. [53]
Термин "условие трудового договора" можно определить как право одной стороны и корреспондирующая этому праву, обязанность другой стороны, связанные с решением в договорном порядке определенного вопроса или определенной группы вопросов трудового права (например, одним из условий трудового договора является трудовая функция, работодатель обязан предоставить работнику работу по указанной в трудовом договоре трудовой функции, а работник в порядке корреспондирования имеет право требовать этого от работодателя). Эти условия устанавливаются Трудовым кодексом, иными законами и подзаконными нормативными правовыми актами, в том числе локальными, а могут устанавливаться и самими сторонами трудового договора.
В теории трудового права различают два вида условий трудового договора в зависимости от порядка их установления: а) условия, вырабатываемые самими договаривающимися сторонами (непосредственные условия); б) условия, содержание которых не вырабатывается сторонами, так как они уже предусмотрены в законах и иных нормативных актах (производные условия). [27] Непосредственные и производные условия в юридической литературе часто называют соответственно договорными и внедоговорными.
Производные условия (внедоговорные), которые входят в содержание трудового договора в силу самого заключения его, в обязательном порядке регулируют взаимоотношения сторон (субъектов) договора, наделяя их целым комплексом взаимных прав и обязанностей. Трудовой договор становится здесь основанием для их реализации. [39]
Непосредственные (договорные) условия принято подразделять на две группы:
1) необходимые (обязательные) условия, без которых трудовой договор не может считаться заключенным, а трудовое правоотношение возникшим;
2) дополнительные (факультативные) условия, не обязательные для существования договора. [29]
Л.Ю. Бугров подчеркивает, что стороны не вполне свободны в выработке условий трудового договора, что по нашему мнению, вполне справедливо. Трудовое право именно поэтому и выделилось в начале XX в. из гражданского, что законодатель счёл необходимым предусмотреть определённый минимум гарантий работнику, который не может быть изменён соглашением сторон. Это связано с двумя характерными особенностями трудового правоотношения: экономическое неравенство сторон и подчиненным положением работника. Ограничивая свободу договора, законодатель стремится помешать работодателю, во-первых, используя своё экономическое превосходство, диктовать кабальные условия при заключении трудового договора и, во-вторых, злоупотреблять властью после его заключения. [35]
В настоящее время законодательство не предусматривает единой унифицированной формы трудового договора. Стороны сами разрабатывают удобную для них форму. Трудовой Кодекс РФ отказался от употребления термина "существенные условия трудового договора". Теперь условия трудового договора делятся на обязательные и дополнительные.
Рассмотрим далее в нашей работе, какие обязательные и дополнительные условия, включают в трудовой договор, в соответствии с законодательством.
2.2 Обязательные условия трудового договора
Круг условий трудового договора и их классификация в отечественном трудовом праве неоднократно менялись в зависимости от того или иного этапа развития нашего общества, государства и права. Обязательность условий трудового договора означает, что такие условия должны быть раскрыты сторонами в любом трудовом договоре. Если этого не происходит, то работодатель может быть наказан в установленном порядке за нарушение требований трудового законодательства. [46]
Обязательными условиями являются такие условия, без которых трудовой договор не может считаться заключенным и, следовательно, реально не может возникнуть трудовое правоотношение. Обязательными для любых трудовых договоров условиями являются:
1. Место работы. Место работы означает местность (населенный пункт) и территорию в границах этой местности, где выполняется работа (местонахождение работодателя). Если работник принимается на работу в филиал, в трудовом договоре указывается как собственное наименование филиала, его почтовый адрес, так и полное наименование юридического лица. Например, Сургутский филиал общества с ограниченной ответственностью "СИБИРЬ", г. Сургут, ул. Ленина, 12
2. Трудовая функция. Трудовая функция одно из обязательных условий трудового договора. В юридической и экономической литературе содержание трудовой функции определяется обычно такими категориями, как профессия, специальность, квалификация. Ученые выдвинули ряд определений понятий "профессий, специальность, квалификация". Профессия - это постоянный вид трудовой деятельности работника, требующий специальных навыков и соответствующих знаний, приобретаемых в процессе профессионально-технического обучения (врач, учитель, инженер). Специальность - это разновидность профессии, которая установилась в результате разделения труда. Она требует более узкой подготовки и производственных навыков в какой-то определенной области, относящейся к профессии работника (учитель - химии, врач - логопед, инженер - сметчик). Квалификация - это степень и вид профессиональной обученности, то есть уровень подготовки, опыта, знаний по данной специальности, определяемый для рабочих разрядами работ, которые они выполняют (учитель химия 1 категории, слесарь-сантехник 5 разряда). Без учета этих категорий невозможно отграничить одну работу от другой. [50]
Трудовая функция устанавливается путем определения сторонами конкретной профессии или должности, а также специальности и квалификации, в соответствии со штатным расписанием организации.
Работник обязуется выполнять обусловленную соглашением трудовую функцию лично.
Если в соответствии с федеральными законами с выполнением работ по определённым должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий, специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках, утверждаемых в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
Принятие Единого тарифно-квалификационного справочника работ и профессий рабочих, Единого тарифно-квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих возложено на Министерство здравоохранения и социального развития РФ.
Трудовая функция работника определяется наименованием его должности в штатном расписании и конкретизируется соответствующей должностной инструкцией. Например, должностная инструкция специалиста отдела кадров, где указываются квалификационные требования, обязанности, права, взаимосвязи и ответственность работника на этой должности.
В тех случаях, когда поручаемая работнику трудовая функция не укладывается в рамки одной должности, профессии или специальности, в договоре указываются конкретные виды поручаемой работнику работы. [46]
3. Дата начала работы. Дата начала работы - день, с которого работник должен приступить к исполнению трудовых обязанностей, а именно число, месяц, год. Эта дата может совпадать с моментом заключения договора, либо стороны могут договориться, что работник приступит к исполнению обязанностей позже (например, договор заключается в пятницу, а датой начала работы указан день, приходящийся на понедельник).
Если договор не был оформлен в письменной форме, он считается заключенным (вступившим в силу) со дня, когда работник фактически приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя. Однако следует иметь в виду, что представитель работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица, в силу заключенного с этим лицом трудовым договором наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения. [21]
В том случае, если в трудовом договоре не оговорен день начала работы, то работник должен приступить к работе на следующий день после вступления договора в силу, со дня подписания договора работником и работодателем. [2]
Часть 1 статьи 58 ТК РФ предусматривает, что трудовые договоры могут заключаться на неопределенный срок или на определенный срок не более 5 лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен ТК РФ и иными федеральными законами.
Если трудовой договор заключен на определенный срок, в нем следует указать срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного договора в соответствии с ТК РФ или иными федеральными законами. Статьи 59 ТК РФ сейчас четко определяет, в каких случаях трудовой договор однозначно заключается на определенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий её выполнения. Приведем несколько примеров причин заключения срочного трудового договора:
на время исполнения обязанностей отсутствующего работника за которым сохраняется рабочее место (например, в случаях болезни работника, нахождения его в отпуске, при исполнении им государственных обязанностей, при отстранении его от работы, при направлении работника в командировку);
на время выполнения временных (до 2-х месяцев) работ;
для выполнения сезонных работ, когда в силу природных условий работа может производиться только в течение определенного периода (сезона);
с лицами, направляемыми на работу за границу;
для проведения работ выходящих за рамки обычной деятельности работодателя, а также работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг (например, основная деятельность организации (акционерного общества) - швейное производство. В связи с заключением организацией договора подряда на изготовление большой партии швейных изделий к установленному в договоре сроку, принято решение об увеличении штатных единиц работников (закройщиков, раскройщиков, швей). С работниками, принимаемыми на работу по этим профессиям, заключается срочный трудовой договор с указанием причины: "для выполнения работ, связанных с заведомо временным расширением производства, ст.59 ТК РФ").
Если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, то договор считается заключенным на неопределенный срок. В случае, когда ни одна из сторон не потребовала расторжения срочного трудового договора в связи с истечением срока его действия и работник продолжает работу, то условие о срочном характере трудового договора утрачивает силу и трудовой договор считается заключенным на неопределенный срок. [2]
4. Условия оплаты труда. В трудовом договоре в обязательном порядке отражаются условия оплаты труда, в том числе размер тарифной ставки или оклада работника, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты. Согласно ч.1 ст.135 ТК РФ, заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда.
В новой редакции ст.129 ТК РФ, под тарифной ставкой понимается фиксированный размер оплаты труда работника, за выполнение нормы труда определенной сложности (квалификации) за единицу времени без учёта, компенсационных, стимулирующих и социальных выплат. Оклад - это фиксированный размер оплаты труда работника за исполнение трудовых обязанностей определённой сложности за календарный месяц без учета компенсационных, стимулирующих и социальных выплат. [2]
Система оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов, доплат и надбавок компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.
Условия оплаты труда, определенные трудовым договором, не могут быть ухудшены по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договоров, соглашениями, локальными нормативными актами.
Размер заработной платы определяется на основе Штатного расписания. Помимо тарифной ставки, оклада, в трудовом договоре необходимо указать и все доплаты и надбавки, размер премий, выдаваемых в обязательном порядке, районный коэффициент.
Помимо размера заработной платы в трудовом договоре следует указывать порядок, место и сроки выдачи заработной платы, что предусмотрено ст.136 ТК РФ. Заработная плата должна выплачиваться не реже чем каждые полмесяца. Дата выплаты заработной платы (конкретные числа календарного месяца) определяется правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором, трудовым договором.
5. Режим труда и отдыха. Обязательным также является условие - режима труда и отдыха. В соответствии со ст.100 ТК РФ, режим рабочего времени должен предусматривать: продолжительность рабочей недели; работу с ненормированным рабочим днем для отдельных категорий работников; продолжительность ежедневной работы (смены), в том числе неполного рабочего дня (смены); время начала и окончания работы; время перерывов в работе; число смен в сутки; чередование рабочих и нерабочих дней. [2]
Время отдыха это время, в течение которого работник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению. [2] Видами времени отдыха являются: перерывы в течение рабочего дня (смены); ежедневный (междусменный) отдых; выходные дни; нерабочие праздничные дни; отпуска. [2]
Режим труда и отдыха устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка. При разработке этого документа работодатель должен учитывать, что действующее законодательство предусматривает нормы, определяющие особенности режима рабочего времени и времени отдыха отдельных категорий работников (работников транспорта, связи и других, имеющих особый характер работы). [19]
Если режим труда и отдыха конкретного работника отличается от общего режима, установленного у работодателя, то это условие обязательно отражается в трудовом договоре. Например, работнику устанавливается неполное рабочее время (неполный рабочий день); работник работающий на условиях совместительства, будет работать в режиме пятидневной рабочей недели (с выходными днями - суббота, воскресенье), с продолжительностью рабочего дня 4 часа (с 17 до 21 часа) - продолжительность рабочего времени совместителей установлена ст.284 ТК РФ.
В том случае, если режим труда и отдыха работника ничем не будет отличаться от режима труда и отдыха других работников, то работодатель при заключении трудового договора ссылается на соответствующий раздел Правил внутреннего трудового распорядка и обязательно должен ознакомить работника с этим документом под роспись, до заключения трудового договора, что предусмотрено новой редакцией ч.3. ст.68 ТК РФ.
6. Характеристика условий труда. Работодатель также должен включить в трудовой договор характеристики условий труда, компенсации работникам за тяжёлую работу и работу с вредными и/или опасными условиями труда. В данном разделе трудового договора работодатель должен дать характеристику условий труда на рабочем месте (например, подземные работы; горячий цех; зона радиоактивного заражения; химическое производство), а также дать перечень компенсаций за тяжелую работу и работу с вредными и/или опасными условиями труда. Например, бесплатная выдача молока и других равноценных пищевых продуктов, что закреплено ст.222 ТК РФ и Приказом Министерства здравоохранения Российской Федерации от 28.03.2003 г. № 126 "Об утверждении перечня вредных производственных факторов, при воздействии которых в профилактических целях рекомендуется употребление молока или других равноценных продуктов". Предоставление дополнительного оплачиваемого отпуска (ст.117 ТК РФ, список производств, цехов профессий и должностей с вредными условиями труда, работа в которых дает право на дополнительный отпуск и сокращенный рабочий день).
Статья 221 ТК РФ обязывает работодателя обеспечивать работников сертифицированными средствами индивидуальной защиты, проводить предварительные и медицинские осмотры за счет средств работодателя.
В соответствии с новой редакцией статьи 219 ТК РФ, размеры компенсаций работникам, занятым на тяжелых работах, работа с вредными и/или опасными условиями труда, и условия их предоставления устанавливаются в порядке, определенном Правительством РФ, с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.
Повышенные или дополнительные компенсации устанавливаются коллективным договором, локальными нормативными актами с учетом финансово-экономического положения работодателя.
В трудовом договоре должно быть зафиксировано, что рабочее место работника по результатам аттестации характеризуется: безопасным условием труда; вредными условиями труда; опасными условиями труда. В зависимости от степени вредности, тяжести, опасности условий труда устанавливается льгота и компенсация за работу в таких условиях. [61]
7. Условия, определяющие в необходимых случаях характер работы.
Условия, определяющие в необходимых случаях характер работы, это новое условие, раннее не предусматривающееся в ст.57 ТК РФ. Работа может иметь подвижной, разъездной характер, осуществляться в пути, вахтовым методом, в полевых условиях. Например, работа водителей, осуществляющих междугородние рейсы, носит разъездной характер; работа работников поездных бригад пассажирских поездов осуществляется в пути; вахтовый метод применяется при значительном удалении места работы от места постоянного проживания работников или места нахождения работодателя в целях сокращения сроков строительства, ремонта или реконструкции объектов производственного, социального и иного назначения в необжитых, отдаленных районах или районах с особыми природными условиями, а также в целях осуществления иной производственной деятельности. [46]
В этой части трудового договора можно указать не только на характер работы, которую будет выполнять работник, но и сослаться на коллективный договор, соглашение или локальный нормативный акт. Предусматривающий перечень работ, профессий, должностей работников, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, а также работников, работающих в полевых условиях или участвующих в работах экспедиционного характера, и устанавливающий размеры и порядок возмещения расходов, связанных со служебными поездками указанных работников. [46] Размеры и порядок возмещения расходов, определяются коллективным договором, локальным нормативным актом, а также определяются трудовым договором. [2]
8. Права и обязанности работника и работодателя. Такие условия как права и обязанности работника и работодателя устанавливаются ст.21, 22 Трудовым Кодексом Российской Федерации.
Основные права и обязанности работника отражены в ст.21 ТК РФ, определяются с учётом специфики его трудовой деятельности. Законодатель разъясняет какие права имеет работник и какие при этом он несет обязанности в процессе трудовых отношений. В трудовом договоре указываются, в частности, основные характеристики работы и требования к уровню их выполнения по объему работы её качеству, уровню выполнения норм труда и нормированных заданий, соблюдению правил по охране труда и обеспечению безопасности труда. В отношении должностных лиц фиксируется круг их функций, прав и обязанностей. Четкое распределение и закрепление в трудовом договоре прав и обязанностей работника вносит необходимую определенность в отношения сторон, позволяет предотвратить конфликтные ситуации.
Права и обязанности работодателя определены ст.22 ТК РФ. При этом, в договоре указываются его конкретные обязанности, например, по созданию условий для безопасного и эффективного труда: оборудовать рабочее место в соответствии с правилами охраны труда, своевременно обеспечивать оборудованием, инструментами, технической документацией и другими средствами, необходимыми для выполнения его трудовой функции.
При заключении трудового договора работник должен быть ознакомлен со всеми принадлежащими ему правами и обязанностями, а также правами и обязанностями работодателя, предусмотренными нормативными правовыми актами, принятыми в организации, коллективным договором, соглашением. Факт ознакомления должен быть удостоверен его подписью.
9. Условия об обязательном социальном страховании работника. Следующее, рассматриваемое нами обязательное условие трудового договора, это условие об обязательном социальном страховании работника. Обязательное социальное страхование - это часть государственной системы социальной защиты населения, спецификой которой является осуществляемое в соответствии с федеральным законом страхования работающих граждан от возможного изменения материального и/или социального положения, в том числе по независящим от них обстоятельствам. [6]
В трудовом договоре необходимо указать на обязанность работодателя осуществлять обязательное социальное страхование работника. Обязанность работодателя осуществлять социальное страхование работников, предусмотрена ст.22 ТК РФ, также Федеральным законом "О медицинском страховании граждан в РФ" от 28.06.1991 г. № 1499-1, Федеральным законом от 24.07.1998 г. № 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний", Федеральным законом "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" от 15.12.2001 г. № 167-ФЗ и другими законами.
В том случае, если нормы действующего законодательства, регулирующие трудовые отношения, обязывают работодателей отражать какие-либо условия в трудовом договоре, необходимо их предусматривать в тексте трудового договора.
Например, в соответствии со ст.282 ТК РФ, в трудовом договоре обязательно указывать, если работа является совместительством; согласно ст.294 ТК РФ, условие о сезонном характере работы, также должно быть указано в трудовом договоре.
Если при заключении трудового договора в него не были включены какие-либо сведения, условия признаваемые обязательными, то это не является основанием для признания трудового договора незаключенным или для его расторжения. Трудовой договор должен быть дополнен недостающими сведениями, условиями. При этом недостающие сведения вносятся в текст договора, а недостающие условия определяются приложением к трудовому договору или отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме, которые являются неотъемлемой частью трудового договора. [2]
Перечислив обязательные условия для заключения трудового договора, мы перейдем к следующему вопросу - дополнительные условия.
2.3 Дополнительные условия трудового договора
Кроме обязательных условий в трудовом договоре могут предусматриваться дополнительные условия, включенные по соглашению сторон. Законодательство о труде предоставляет им для этого широкие возможности. Однако эти условия во всех случаях не должны ухудшать положение работника, ограничивать права и снижать уровень гарантий работника по сравнению с Трудовым Кодексом РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, коллективным договором, соглашениями. Если такие условия включены в трудовой договор, то они не могут применяться. [2]
В трудовой договор по соглашению сторон, можно включать условия:
1. Наименование структурного подразделения, рабочее место. По новому закону это условие является дополнительным, указывается только в том случае, когда работник принимается для работы в филиале, представительстве или ином обусловленном структурном подразделении организации, расположенном в другой местности. Место работы может быть конкретизировано. Например, в трудовом договоре может быть указано структурное подразделение, где будет трудиться работник (цех, отдел, управление, участок) и/или рабочее место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой и которое прямо или косвенно находится под контролем работодателя - торговый зал, автомобиль.
2. Дополнительным условием трудового договора является и испытание, с целью проверки соответствия работника поручаемой ему работы. Отсутствие такого условия в трудовом договоре означает, что работник принят на работу без испытания. Трудовой Кодекс Российской Федерации определяет категории лиц, которым испытание не может устанавливаться:
лицам, избранным по конкурсу на замещение соответствующей должности;
беременным женщинам;
женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет;
несовершеннолетним (лицам, не достигшим 18 лет);
лицам, окончившим имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения, то есть молодым специалистам;
лицам, избранным на выборную должность на оплачиваемую работу (например, лицам, замещающим должности деканатов факультетов и заведующих кафедрами образовательных учреждений высшего профессионального образования); [7]
лицам, приглашенным на работу в порядке перевода от другого работодателя;
лицам, заключающим трудовой договор на срок до 2-х месяцев;
в иных случаях, предусмотренных законодательством.
По общему правилу, срок испытания не может превышать 3 месяцев, а для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений организаций - 6 месяцев, если иное не установлено законом. Например, при заключении трудового договора на срок от двух до шести месяцев испытание не может превышать 2-х недель; [2] срок испытания при назначении на должность гражданской службы устанавливается продолжительностью от 3-х месяцев до 1-го года. [5]
В срок испытания не засчитываются периоды временной нетрудоспособности работника и другие периоды, когда он фактически отсутствовал на работе.
В период испытания на работника распространяются положения трудового законодательства и иных нормативно-правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашений. Работодатель не вправе лишать работника в период испытания обязательных надбавок и доплат, устанавливать работнику меньший, чем предусмотрено штатным расписанием, должностной оклад, но вправе уволить работника за виновные действия - например, при появлении его на работе в состоянии опьянения.
Если срок испытания истек, а работник продолжает работать, то он считается выдержавшим испытание, и последующее расторжение трудового договора допускается только на общих основаниях.
При неудовлетворительном результате испытания расторжение трудового договора производится без учёта мнения соответствующего профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия, предупредив работника в письменной форме не позднее чем за три дня, с указанием причин, послуживших основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание. Решение работодателя работник имеет право обжаловать в суде. Если в период испытания работник придет к выводу, что предложенная ему работа не является для него подходящей, то он имеет право расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, предупредив об этом работодателя в письменной форме за три дня. [46]
3. Дополнительным считается условие о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной). В трудовом договоре могут устанавливаться обязательства работника по неразглашению государственной тайны. Государственная тайна это защищаемые государством сведения в области его военной, внешнеполитической, экономической, разведывательной, контрразведывательной и оперативно-розыскной деятельности, распространение которых может нанести ущерб безопасности Российской Федерации. [8] Согласно ч.4 ст.29 Конституции РФ перечень сведений, составляющих государственную тайну, может определяться только федеральным законом. Трудовой договор с лицом, допущенным к государственной тайне, заключается только после окончания проверки компетентными органами. Лица, допускаемые к государственной тайне, принимают на себя обязательства перед государством по нераспространению доверенных им сведений, составляющих государственную тайну.
Понятие персональных данных дано в Федеральном законе № 152-ФЗ "О персональных данных" вступившим в силу с 26.01.2007 г. Под персональными данными из этого закона понимается любая информация, относящаяся к определенному или определяемому на основании такой информации физическому лицу, в том числе его фамилия, имя, отчество, год, месяц, дата и место рождения, адрес, семейное, социальное, имущественное положение, образование, профессия, доходы, другая информация. [9] Статья 85 ТК РФ также содержит понятие персональных данных работника - информация, необходимая работодателю в связи с заключением трудовых отношений. Все эти сведения содержатся в предоставленных работодателю документах (паспорт, трудовая книжка, военный билет). Условие о неразглашении персональных данных работниках организации необходимо включать в трудовые договоры с работниками кадровых служб, бухгалтерии, службы обслуживающей персональные компьютеры, и иными работниками, имеющими доступ к персональным данным других работников.
Общие требования при обработке персональных данных работников и гарантии их защиты закреплены в главе 14 "Защита персональных данных работников" Трудового Кодекса Российской Федерации.
Служебную или коммерческую тайну составляют сведения, связанные с деятельностью организации, разглашение которых может нанести ущерб её интересам. Перечень сведений, составляющих служебную или коммерческую тайну организации, определяет руководитель этой организации.
Федеральный закон от 29.07.2004 г. № 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (в ред. Федерального закона от 02.02.2006г. № 19-ФЗ) регулирует отношения, связанные с отнесением информации к коммерческой тайне, передачей такой информации, охраной её конфиденциальности, а также определяет сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну. Статья 11 Закона № 98-ФЗ устанавливает обязанности работодателя (в целях охраны конфиденциальной информации):
ознакомить работника под роспись, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателем которой является работодатель и его контрагенты;
ознакомить под роспись работника с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение;
создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны. [10]
Работник в свою очередь обязан соблюдать установленный режим коммерческой тайны, не разглашать информацию и без согласия работодателя не использовать ее в личных целях.
К охраняемым законом сведениям также относятся, сведения составляющие тайну следствия и судопроизводства, а также сведения о защищаемых лицах и мерах государственной защиты. [11] Сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией РФ и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна, тайна переписки, телефонных разговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений).
Условие о неразглашении государственной, служебной, коммерческой и иной охраняемых законом тайны может быть предусмотрено в трудовом договоре только с работником, которому сведения, составляющие такую тайну, станут известны, в связи с исполнением им своей трудовой функцией. В связи с этим в трудовом договоре или в приложении к нему должно быть точно указано, какие конкретно сведения, содержащие государственную, служебную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну, доверяются данному работнику.
4. В трудовой договор может быть включено условие в качестве дополнительного, об обязанности работника отработать после обучения не менее установленного договором срока, если обучение производилось за счет средств работодателя.
Под "средствами работодателя" понимаются средства, которые работодатель перечислял образовательному учреждению за обучение своего работника по договору гражданско-правового характера, а также средства, выплаченные работнику в виде компенсации в период обучения в образовательном учреждении (заработная плата за период сдачи экзаменов, промежуточной аттестации, подготовки, защиты) - в случаях, если работник получал образование в учреждениях, не имеющих государственную аккредитацию, либо получал образование соответствующего уровня не в первый раз. [46] Срок, в течение которого работник должен отработать у работодателя, определяется сторонами. Например, работник за счет средств работодателя отучился на электрогазосварщика, и по соглашению сторон он обязан отработать в данной организации 2 года.
Работодателям следует учитывать, что Трудовой кодекс в новой редакции ст.249 предусмотрел обязанность работника возместить затраты, понесенные работодателем на обучение, исчисленные пропорционально фактически не отработанному после окончания обучения времени, в случае увольнения работника без уважительной причины до истечения срока, обусловленного трудовым договором или соглашением об обучении работника за счет средств работодателя.
Гарантии и компенсации работникам, совмещающим работу с обучением в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях, устанавливаются статьями 173-176 Трудового Кодекса Российской Федерации.
5. Дополнительным включенным в трудовой договор, может быть условие дополнительного страхования работника. Например, работодатель может взять на себя обязательство осуществить добровольное медицинское страхование в области оказания медицинских услуг, не входящих в рамки базовой программы обязательного медицинского страхования, осуществляющейся за счет средств обязательного медицинского страхования; добровольное страхование работников от несчастных случаев, которые могут с ними произойти во время работы. По своей инициативе работодатель может застраховать своих работников на период сезонных работ от укуса клеща.
6. Условие об улучшении социально-бытовых условий работника и членов его семьи, может также включаться в трудовой договор. Например, на период работы в данной организации работнику будет предоставлено служебное жилье; работодатель может предоставить работнику беспроцентную ссуду на улучшение жилищных условий; предоставить место для ребенка в детском саду; доставлять за счет средств работодателя работнику уголь, дрова к началу отопительного сезона. Работодатель желающий сохранить свой коллектив, будет заинтересовывать работников в продолжении трудовых отношений. Обычно у таких работодателей сплоченный коллектив, ответственно выполняющий свои трудовые функции. [53]
7. Дополнительным будет условие об уточнении применительно к условиям работы данного работника. Например, в трудовой договор может быть включено условие о том, что с работником заключается договор о полной индивидуальной или коллективной (бригадной) материальной ответственности. Перечень должностей и работ, замещаемых или выполняемых работниками, с которыми работодатель может заключать письменные договора о полной индивидуальной материальной ответственности за недостачу вверенного имущества, и перечень работ, при выполнении которых может вводиться полная коллективная (бригадная) материальная ответственность за недостачу вверенного работниками имущества, а также типовые формы указанных договоров утверждены Постановлением Министерства труда и социального развития РФ от 31.12.2002 г. №85.
Договор о полной материальной ответственности заключается, например, с начальником снабжения, кассиром, инженером комплектовщиком.
В том случае, если условие о полной материальной ответственности было включено в трудовой договор, но договор о полной материальной ответственности не был заключен одновременно с трудовым договором (а в последствии работник отказался от его заключения), необходимо учитывать работодателю следующее:
Если выполнение обязанностей по обслуживанию материальных ценностей является основной трудовой функцией работника, что оговорено при приеме на работу, и в соответствии с действующим законодательством с ним может быть заключен договор о полной материальной ответственности, о чем работник знал, отказ от заключения такого договора следует рассматривать как неисполнение трудовых обязанностей со всеми вытекающими из этого последствиями.
Если же необходимость заключить договор о полной материальной ответственности возникла после заключения с работником трудового договора и обусловлена тем, что в связи с изменениями действующего законодательства занимаемая им должность или выполняемая работа отнесена к перечню должностей и работ, замещаемых или выполняемых работниками, с которыми работодатель может заключать письменные договоры о полной материальной ответственности, однако работник отказывается заключить такой договор, работодатель в силу части третьей ст.74 ТК РФ обязан предложить ему другую работу, а при ее отсутствии либо отказе работника от предложенной работы трудовой договор прекращается с ним в соответствии с п.7 ч.1 ст.77 ТК РФ (отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора). [21]
Помимо указанных выше в нашей работе условий в трудовой договор могут быть включены условия, которые улучшают положение работника по сравнению с установленными действующим трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами (например, условия о предоставлении дополнительного отпуска, выплате компенсации в случае увольнения в связи с уходом на пенсию).
Как уже было отмечено в нашей работе, условия трудового договора могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме. Внесенные в трудовой договор изменения и дополнения оформляются отдельным соглашением, которое подписывается обеими сторонами трудового договора и является его неотъемлемой частью.
Но не подлежат какому-либо пересмотру и изменению сторонами договора нормы и положения, касающиеся самого производственного процесса, разрабатываемые соответствующими министерствами на основе объективно действующих физических и химических закономерностей и связанных с ними технологических особенностей отдельных производств, имеющих императивный характер нормы охраны труда. Учитывая, что охрана труда - система законодательных актов, социально-экономических, организационных, технических, гигиенических и лечебно-профилактических мероприятий и средств, обеспечивающих безопасность, сохранение здоровья и работоспособности человека в процессе труда, изменение охраны труда работодателем возможно лишь в сторону улучшения ее для работника. [61]
В заключение данного вопроса следует повторить, что под содержанием трудового договора понимаются включенные в него сведения и условия, определяющие права и обязанности его сторон - работника и работодателя. Самый главный документ во взаимоотношениях работодателя и работника - это, конечно же, трудовой договор. Грамотно составленный, он способен защищать права как работника, так и работодателя. В зависимости от того, насколько четко определены условия трудового договора и правильно он оформлен, настолько плодотворной и бесконфликтной будет дальнейшая работа с конкретным сотрудником и, как следствие, организации в целом. Поэтому необходимо, с одной стороны, соблюдать все установленные законодательством нормы, а с другой - ясно представлять последствия того или иного условия, включенного в трудовой договор. Только таким образом можно избежать ошибок и, следовательно, санкций со стороны трудовых инспекций, налоговых и иных проверяющих органов.
Далее мы переходим к 3 главе нашей работы, где рассмотрим вопрос заключение трудового договора, особенности заключения трудового договора с работодателем - физическим лицом, и рассмотрим условия изменения трудового договора.
Окончание работы над 2 главой 31 марта 2007года
Глава 3. Порядок заключения, изменения трудового договора
3.1 Порядок заключения трудового договора
Трудовой договор заключается между работником и работодателем путем непосредственных переговоров. Стороны свободны в выборе партнера и определении условий трудового договора, в пределах, установленных законодательством. Однако, если работник абсолютно свободен в выборе работодателя, то работодатель может устанавливать только такие критерии для отбора претендентов, как уровень квалификации, образование, опыт работы, деловые качества, дополнительные навыки, необходимые для выполнения трудовой функции (например, знание иностранных языков, умение пользоваться компьютером).
Запрещается необоснованный отказ в приеме на работу. Не допускается установление ограничений, или наоборот, преимуществ, при заключении трудового договора в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, места жительства (в том числе наличия или отсутствия регистрации по месту жительства, не связанных с деловыми качествами). [2]
Трудовой кодекс РФ устанавливает прямую норму, запрещающую отказывать в заключение трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей.
В заключение трудового договора запрещается отказывать работнику, приглашенному в письменной форме в порядке перевода из другой организации.
Если же сам работник в пределах месяца после увольнения с прежнего места работы, не выразил желание заключить трудовой договор с пригласившей его организацией, то ему будет отказано в этом праве.
Таким образом, трудовое законодательство признает необоснованным любой отказ в заключение трудового договора, если он не основан на оценке деловых качеств лица, поступающего на работу. [58]
Необходимо также отметить, в каких случаях отказ в заключение трудового договора правомерен, прямо предусмотрен федеральными законами. Так, исходя из особых требований, которые предъявляются к лицам, замещающим государственные должности, ст.21 №79-ФЗ "О государственной гражданской государственной службы" запрещает, прием на государственную службу граждан лишенных права занимать государственные должности в течение определенного срока по решению суда, вступившим в законную силу; отказавшихся пройти процедуру оформления допуска к сведениям, составляющим государственную тайну, если исполнение должностных обязанностей по государственной должности, на которую претендует гражданин, связано с использованием таких сведений. [5]
Лица, которые по приговору суда, вступившего в законную силу, лишены - в качестве меры наказания - права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, не могут быть приняты на работу, связанную с замещением таких должностей или осуществлением такой деятельности, в течение срока, определенного судом. [4]
В каждом случая отказа в заключение трудового договора, работодатель обязан объяснить обратившемуся к нему лицу конкретную причину отказа, в частности указать на отсутствие у него тех деловых качеств, которые необходимы для выполнения работы, на которую он претендует. По требованию этого лица причина отказа должна быть изложена в письменной форме. Считая отказ необоснованным, любой гражданин в праве обжаловать его в суде.
Между тем, как указано в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004г. № 2 при рассмотрении дел данной категории в целях оптимального согласования интересов работодателя и лиц, желающих заключить трудовой договор, и с учетом того, что исходя из содержания ст.8, ч.1, ст.34, ч.1 и 2 ст.35 Конституции РФ, и п.2. ч.1 ст.22 ТК РФ, работодатель в целях эффективной экономической деятельности и рационального управления имуществом самостоятельно под свою ответственность принимает необходимые кадровые решение, подбор, расстановку персонала. Заключение трудового договора с конкретным лицом, ищущим работу, является правом, а не обязанностью работодателя. Трудовой кодекс РФ не содержит норм, обязывающих работодателя заполнять вакантные должности или работы по немедленной мере их возникновения.
При решении вопроса о заключении трудового договора необходимо учитывать состояние здоровья работников, в случаях когда в соответствии с ТК и другими федеральными законами предусмотрены обязательные предварительные медицинские осмотры, обследования. [12]
Некоторые категории работников не могут быть приняты на определенные (согласно специальным перечням) тяжелые работы и работы с вредными или опасными условиями труда, на подземные работы в целях охраны их здоровья, например женщины, несовершеннолетние. Эти ограничения определяются свойственным данному виду труда требованиям и обусловлены особой заботой государством о лицах, нуждающихся в повышенной социальной или правовой защите.
Для отдельных граждан установлен обязательный медицинский осмотр перед приемом на работу и периодический в процессе работы. Так, лица в возрасте до 18 лет принимаются на работу только после предварительного медицинского осмотра и в дальнейшем, до достижения возраста 18 лет, ежегодно подлежат обязательному медицинскому осмотру. Следует согласиться с мнением Е.Б. Хохлова [41] в том, что обязательность прохождения предварительного медицинского освидетельствования закон связывает с двумя факторами: а) особенностями личности поступающего на работу, б) с особенностями работы, для выполнения которой заключается договор. [41] В свою очередь, особенность работы, поручаемой работнику, определяют необходимость прохождения медицинского освидетельствования по соображениям либо обеспечения общественной безопасности, либо охраны труда работника, либо санитарно-гигиенических (эпидемиологических) требований. Перечни вредных и опасных производственных факторов и работ, при исполнении которых проводятся предварительные и периодические медицинские осмотры, а также порядок проведения таких осмотров утверждены приказом Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 16.08.2004 г. №83. Например, в соответствии со ст.328 ТК РФ прием работника на работу, непосредственно связанную с движением транспортных средств, производится в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политике и нормативно-правовому регулированию в области транспорта. [25]
Предварительные медицинские осмотры, обследования осуществляются за счет средств работодателя, и на время их прохождения за работником сохраняется средний заработок по месту работы.
Каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду выбирать род деятельности и профессии, а также иметь равные возможности при заключении трудового договора без какой-либо дискриминации.
Подобные документы
Отличие трудового договора от смежных договоров, связанных с трудом, порядок заключения трудового договора. Стороны трудового договора, его обязательные и дополнительные условия. Характеристика правового регулирования трудового договора в странах запада.
дипломная работа [170,0 K], добавлен 04.11.2009Понятие и содержание трудового договора как соглашения между работодателем и работником. Существенные условия трудового контракта и сроки его заключения. Юридические основания для изменения трудового договора, особенности перевода на другую работу.
контрольная работа [27,3 K], добавлен 20.02.2011Понятие и значение трудового договора. Стороны и содержание трудового договора. Порядок заключения трудового договора. Отдельные виды трудовых договоров. Условия труда конкретизируются в содержании трудового договора.
курсовая работа [39,8 K], добавлен 09.04.2004Правовая сущность трудового договора: понятие, форма, содержание и сроки. Сравнительная характеристика трудового договора и договора гражданско-правового характера. Субъекты (стороны) трудового соглашения. Порядок вступления в силу трудового договора.
курсовая работа [38,1 K], добавлен 08.09.2013Особенности регулирования труда работающих у работодателя - индивидуального предпринимателя. Порядок заключения и прекращения трудового договора, его отличие от договора подряда. Понятие трудовой дисциплины; применение, обжалование и снятие взыскания.
курсовая работа [28,7 K], добавлен 12.02.2014Отношения между работником и работодателем. Становление и развитие трудового договора. Понятие и содержание трудового договора. Вступление трудового договора в силу и гарантии его заключения. Условия об обязательном социальном страховании работника.
курсовая работа [59,2 K], добавлен 07.01.2017Понятие трудового договора как одного из институтов трудового права, его обязательные условия. Дополнительные условия труда. Трудовые отношения на основании трудового договора. Особенности содержания трудового договора с некоторыми категориями лиц.
курсовая работа [43,1 K], добавлен 23.05.2014Отличие трудового договора от гражданско-правовых договоров, его общеправовые свойства и стороны. Обязательные и дополнительные условия трудового договора, сведения, включаемые в него. Порядок изменения условий договора. Понятие перемещения работника.
дипломная работа [205,0 K], добавлен 03.08.2012Особенности трудового договора: его понятие и стороны. Порядок заключения трудового договора: документы, необходимые при оформлении на работу, проведение испытания при приеме на работу. Изменение определенных сторонами условий трудового договора.
курсовая работа [41,0 K], добавлен 09.11.2012Понятие, стороны и содержание, виды трудовых договоров. Порядок заключения и изменения, примерная форма трудового договора. Правовые вопросы прекращения трудового договора, основания прекращения трудового договора для отдельных категорий работников.
дипломная работа [109,2 K], добавлен 08.01.2010
