Особенности производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования в рамках Таможенного союза

Дипломатическим иммунитетом от уголовного преследования обладают лица, перечисленные в ч. 1 ст.501 УПК РК. Данная категория лиц, защищена от уголовного преследования согласно международным договорам, ратифицированных Республикой Казахстан. Характерной особенностью вышеуказанного иммунитета является, то, что независимо от степени тяжести совершенного преступления, дипломатическое лицо обладает иммунитетом от уголовной юрисдикции, в отличие от иммунитета лица, занимающего особое положение в стране.

Кроме того, дипломатический иммунитет распространяется на резиденцию глав дипломатических представительств, помещений, занимаемые дипломатическими представительствами, жилье и иные помещения, занимаемые членами персонала дипломата, в том числе членов их семей, имущество, которое принадлежит или находится у них, архивные материалы официальная переписка и другие документы дипломатических представительств. Доступ в эти помещения, а также производство таких следственных действий как обыск, выемка, наложение ареста на имущество и документы могут производиться только с согласия главы дипломатического представительства. Согласие на указанные следственные действия запрашиваются прокурором через Министерство иностранных дел РК. Наибольший интерес для нас также представляет принцип п/п. 7 п. 3 ст.77 Конституции РК: «Никто не обязан давать показания против самого себя, супруга (супруги) и близких родственников, круг которых определяется законом. Священнослужители не обязаны свидетельствовать против доверившихся им на исповеди».

В Уголовно-процессуальном кодексе РК данный принцип отражен в ст. 27 «Освобождение от обязанности давать свидетельские показания», дополненной ч. 3: «В случаях, предусмотренных частями первой и второй настоящей статьи, указанные лица вправе отказаться от дачи показаний и не могут быть подвергнуты за это какой бы то ни было ответственности».

Но указанная норма в УПК РК не включена в главу 53 УПК РК, а отражена в ст. ст. 82, 214, 220, 229 УПК РК, а также общей части в главе 2 УПК РК «Задачи и принципы уголовного процесса» в ст. 27 УПК.В теории данный конституционный принцип именуется «свидетельским иммунитетом», но в Англии и США данный институт именуется «привилегией от самообвинения».

Свидетельский иммунитет есть освобождение лица от дачи показаний. Согласие на дачу показаний, зависит от воли самого свидетеля (потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого), то есть это его исключительное право, которое предоставляется законом и не может быть кем-нибудь поколеблено. А исключительное право это есть привилегия от дачи показаний. К тому же того, в связи с тем, что право отказа от дачи показаний именуют «свидетельским иммунитетом» к «привилегии от дачи показаний» относят смежные категории, как запрет на допрос (императив свидетеля) (ч.2 ст.82 УПК) и конфиденциальность (государственная, служебная, медицинская и др. виды тайн) (ст.53 УПК).Дипломатические лица также имеют привилегию от дачи показаний, но в УПК РК закреплено как «дипломатический иммунитет от дачи показаний» (ст. 503 УПК).

Таким образом, стоит отметить, что привилегии и иммунитеты имеют свои сходства и различия и являются отличными друг от друга институтами. Схожестью является то, что они оба есть исключения из общих норм права и предоставляют дополнительные гарантии законности. Отличием же является, что иммунитет-это освобождение от обязанности, а привилегия - исключительное право. Также отличия можно заметить в целях, которые преследуют иммунитеты и привилегии, целью иммунитета является обеспечение беспрепятственного и независимого осуществления ими своих полномочий, а цель привилегии - обеспечить нравственные начала в уголовно-процессуальном праве, а также предоставляет гражданам свободу выбора.

Также главным отличием иммунитета от привилегии является то, что круг лиц, обладающих иммунитетом от уголовного преследования, четко определен в Конституции, законах и международных договорах. А привилегией от дачи показаний, с одной стороны, обладают все лица, а с другой - пользование привилегией начинается при определенных обстоятельствах (вызов в качестве свидетеля и т.д.) и в отношении лиц, указанных законом, например близкие родственники.

2.2 Понятие, сущность и виды привилегий в уголовном процессе

Институт привилегий зародился еще во времена Древнего Рима, позже он развивался и дошел до наших дней. Он составная часть как международных, так и национальных отраслей права. Юридическая природа дипломатических иммунитетов и привилегий сложна и неоднозначна. Их содержание можно отнести к различным отраслям права, которые отличаются друг от друга предметом, методом правового регулирования, отраслевыми принципами и функциями, характером юридической ответственности. В зависимости от субъектов, различают следующие виды привилегий: дипломатические, консульские, привилегии международных организаций, их должностных лиц или других должностных лиц, например глав государств и правительств, министров, депутатов, судей и т.д. Множество авторов имеют свою точку зрения по поводу понятия привилегий. Например, профессор Соловьев Э.Я. под привилегиями понимает «особые правовые преимущества дипломатического представительства и его персонала» [40,с.52].Привилегиями являются:

-право на усиленную защиту от посягательств и оскорблений;

-право пользования в определенных случаях специальными знаками и эмблемами (государственная символика);

-право на специальные средства связи (дипломатические курьеры, передатчики радиоволн, зашифрованные переписки);

-право на беспрепятственную связь со своим правительством, дипломатическими представительствами и консульскими учреждениями своего государства.

Почетными привилегиями являются: -право на приглашение на торжества, юбилеи, парады и другие официальные церемонии в государстве пребывания;-право на отдельную ложу в залах законодательных органов;-право внеочередного проезда, прохода к месту торжественного мероприятия, спортивного соревнования и др. места при предъявлении дипломатической карточки.

Если посмотреть в специальной научной литературе, то можно заметить, что такие понятия как «льгота», «иммунитет» и «привилегия» тесно переплетены между собой. Так, в соответствии с традициями западноевропейских языков примерно с середины XVIII в. термин «иммунитет» обозначает два значения:

1- как «льгота» и «освобождение от повинностей»;

2- «парламентская неприкосновенность», «неприкосновенность личности дипломатического представительства» [41, с.10]. Если обратиться термину, определенный С.И, Ожеговым, то в данном понимании иммунитет определяется как «предоставление кому-нибудь исключительного права не подчинятся некоторым общим законам», привилегию - как «преимущественное право, льготу», Понятие «льгота» трактуется как «облегчение кому-нибудь, предоставляемое как исключение из общих правил. В «Краткой российской энциклопедии» термин «привилегия» в переводе с латинского означает «отдельный», «особый закон», а также определяется как «льгота», «особое преимущество».

Р.З. Лившиц говорит, что «установление льгот - типичный прием правового регулирования, средство правовой дифференциации. С помощью льгот законодатель выделяет положение той или иной группы граждан в определенной области общественных отношений». Стоит отметить, что с помощью льгот привилегиями обладают некоторая группа граждан.

Ученые по-разному характеризуют институт «правовой льготы». Одни уверяют, что это более высокий уровень прав, нежели остальные. А другие утверждают, что это всего лишь всего рода мотивационные условия участника общественной жизни. К данному вопросу нельзя подходить, с одной стороны. Правовую льготу следует рассматривать с двух сторон, в первом случае - это облегчение положения при увеличении прав, во втором случае - при уменьшении обязанностей. Так же не следует забывать и о социально-материальной ценности данного юридического средства, когда льгота помогает улучшить собственное положение и удовлетворить свои интересы.

А. В. Малько считает, что правовая льгота есть «правомерное облегчение положения субъекта, позволяющее ему полнее удовлетворить собственные интересы и выражающееся как в предоставлении дополнительных, особых прав, так и в освобождении от обязанностей». Некоторые авторы, полагают, что правовую льготу нельзя смешивать с привилегиями, хотя внешне они очень схожи. Система привилегий, как пишет С.В. Поленина, получила «большую популярность не только в годы застоя и деформации социализма, но и в еще большей силой в нынешний период демократического общества». Здесь имеется ввиду то, что с помощью льгот могут создаваться условия повышенной комфортности жизни для избранного круга «наиболее ответственных лиц, приближенных к власти. При таком раскладе, такие льготы основываются га объективных основаниях и деформируются в привилегии обычного характера. Из чего следует, что факт существования таких льгот низвергает идеи формирования правового государства. Все это пошатывает такие общие принципа как равноправие граждан, так и принцип социальной справедливости, под главной идеей которой они обычно устанавливаются.

Принципиально и непоколебимо выступает против привилегий А. В. Малько: «Привилегия - это отклонение отрицательного характера, облегчение, не установленное в законе, зачастую неправомерное, призванное ухудшать положение каких-либо субъектов с одновременным ухудшением положения других. В общественном понимании обычных граждан привилегия сравнивается с чрезмерным получением блага начальниками (номенклатурой) в обход закона. Привилегии создаются в закрытых кабинетах, либо по неписанному решению, либо на основе всевозможных нормативно-правовых актах». Встречаются и другие взгляды на такую категорию, как привилегии. «Привилегия - это разновидность льготного способа регулирования общественных отношений, когда преимущество устанавливается, как правило, исключительной нормой и когда законодатель вольно или невольно допускает чрезмерное улучшение положения субъектов» - отмечает, например, М. Н. Козюк.

Особое внимание стоит уделить точке зрения Ф. А. Агаева о том, что «термин «иммунитет» является собирательным понятием, включающим в себя иммунитеты в собственном смысле этого слова и особые права, льготы, преимущества и привилегии, определяемые в международном праве как изъятия из общих правил юрисдикции». По мнению автора, получается, что не стоит проводя грань между категориями, мы ни к чему не придем, т. к. все они подпадают под общую характеристику в качестве «изъятий из общих правил». Автор считает, что не надо разделять названные категории, так как они все подпадают под одну характеристику в качестве «изъятий из правил». Итак, перечисленные юридические средства являются исключением из общих правил и улучшают положение субъекта, являются дополнительным преимуществом к общим правам. Привилегиями и иммунитетом также могут обладать лица, выступающие свидетелями в суде и дающие показания. Анализируя основания для освобождения субъекта, его желания и стремления, иных норм, требуемых законодателем свидетельский иммунитет может быть реализован в виде привилегии (привилегия против самообвинения, иммунитет близких родственников и супруга, иммунитет депутатов и дипломатов) или в виде совокупности права и запрета давать свидетельские показания (иммунитет судей, присяжных, защитников, адвокатов и священнослужителей) [42].

Привилегии дают право свидетелям отказаться от дачи показаний или отвечать на неприятные для них вопросы, также свидетель сам вправе определять какой объем информации он расскажет уполномоченным органам, а иммунитет, предоставляемый судом в свою очередь избавляет свидетеля от уголовной ответственности [43].

Основной привилегией свидетеля, принято считать «привилегию против самообвинения», содержащая в том, что лицо может не свидетельствовать против себя и отвечать на поставленные ему вопросы. Показания являются уличающими, если в ней есть информация, доказывающая в совершении лица того или иного преступления или являются косвенными доказательствами виновности лица, дающего показания.

Вопрос считается инкриминирующим, если ответ на него повлечет обвинение в совершении преступления. Названная привилегия является основным принципом уголовного процесса - презумпция невиновности, лицо не обязано давать против себя обвинительные показания, и не обязано доказывать свою невиновность.

2.3 Понятие, сущность и значение иммунитетов в уголовном процессе

Государство наделяет некоторую категорию лиц исключительными правами, что позволяет им не подчиняться некоторым общим законам и тем самым показывает, что данные лица являются особо значимыми так для самого государства, так и для других государств. К ним относятся: депутаты, консулы, дипломаты, судьи и другие.

Одним из первых авторов, раскрывшим понятие иммунитета является В.Г.Даев, считавший, «под иммунитетами в уголовном процессе следует понимать изъятия из общих правил уголовного судопроизводства в силу которых: 1) отдельные лица освобождаются от выполнения некоторых процессуальных обязанностей; 2) для некоторых категорий устанавливаются особые гарантии обоснованности применения к ним мер процессуального принуждения или привлечения к ответственности» [44,с.48].

В.И.Руднев, считает, что «применительно к уголовно-процессуальному законодательству «иммунитет» может трактоваться как освобождение от выполнения процессуальных обязанностей и ответственности, связанное с усложнением порядка производства следственных и процессуальных действий» [45,с.31]. Не может быть оставлена без внимания точка зрения Ф. А-О.Агаева, полагающего, что «Процессуальные иммунитеты представляют собой многогранное соединение процессуально-правовых институтов и субинститутов, нормы которого регулируют особый(дифференцированный) порядок уголовного судопроизводства, выражающийся в установлении изъятий из общего порядка судопроизводства и особых юридических преимуществ для отдельных категорий российских и иностранных лиц. Ввиду особого назначения иммунитетов в уголовном процессе, они выражаются как дополнительные процессуальные гарантии законности и обоснованности вовлечения указанных граждан в сферу уголовного судопроизводства и применения к ним мер процессуального принуждения и иных правоограничений». [46,с.31]

В.К.Обеднин придерживался мнения о том, что «Иммунитет-институт исключительного права, который может состоять в совокупности правовых норм, регулирующих правовой статус свидетелей и лиц, занимающих особое положение в государстве» [47,с.89].Существуют очень много споров и предложений по поводу института иммунитета, одни авторы считают, что иммунитеты необходимы для защиты прав определенного круга лиц, предоставление им дополнительных гарантий при вовлечении их в уголовное судопроизводство [44, 45,46] , а другие полагают, что предоставление иммунитетов обязательно для сохранения материальных и духовных ценностей, такого мнения В.К.Обеднин. [47,с.91].На данный момент на основе различных мнений авторов, можно выделить различную классификацию института иммунитета.

Например, по мнению В.И.Руднева есть следующая классификация иммунитетов:

-Профессиональные (которыми могут обладать в силу занимаемой должности. Это президенты, судьи, прокуроры, депутаты);

-Личными (таким видом иммунитет обладают близкие родственники лица привлекаемого к ответственности);

-Смешанными особенность такого иммунитета заключается в том, что им могут обладать священники, адвокаты, так как к данным лицам в силу их профессиональных обязанностей могут стать, известны личные, сокровенные сведения от граждан, им доверившихся).

При анализе данной точки зрения В.И.Руднев разделяет:

-Полные иммунитеты ;

-Усеченные (частичные) иммунитеты. Также автор полагает, что в отношении врачебной, государственной, нотариальной, таможенной и другой тайны может подвести понятие иммунитета. [45 с.20-21].

Отличающимся от мнения В.И.Руднева есть мнение Ф.А-О.Агаева, который предложил свою классификацию, согласно которой институт иммунитета делится:

1)дипломатический;

2)Иммунитет лиц, которые пользуются международной защитой;

3)депутатский иммунитет;

4) должностной иммунитет судей, должностных лиц правоохранительных и контролирующих органов;

5) свидетельский иммунитет;

6) иммунитет Президента, лиц являющихся из-за границы для участия в деле в качестве свидетеля, потерпевшего, гражданского ответчика, их представителей и экспертов, который объединяет под общим названием «иные иммунитеты».

У К. Обеднина своя классификация деления института иммунитетов:

-Иммунитеты лиц, предусмотренные в УПК, которые не могут быть допрошены в качестве свидетелей;

-Иммунитеты лиц, занимающих особое положение в государстве [47,с.91-92].Стоит отметить, что каждый автор проводит свою классификацию исходя от собственного мнения и собственных представлений об институте иммунитете. И.П. Корякин в своей диссертации [48, с.66-67] выделяет совершенно иное разделение категорий, где выбор оснований определяет теоретическую и практическую значимость проводимой классификации. Он классифицирует иммунитеты следующим образом: 1) по видам принимаемых решений; 2) по процессуальному положению субъектов уголовного судопроизводства; 3) по отношениям, регулируемых иммунитетом. По решениям, от которых может быть иммунитет:-иммунитет от уголовного преследования;-иммунитет от дачи показаний;-иммунитет от обыска, выемки, ареста на имущество, осмотра, проникновения в помещения.

В зависимости от участников уголовного процесса иммунитет бывает:-иммунитет потерпевшего;-иммунитет свидетеля;-иммунитет эксперта;-иммунитет гражданского истца, гражданского ответчика;-иммунитет частного обвинителя.

Между тем, необходимо согласиться с классификацией, данной В.И. Рудневым, которым делит иммунитеты на абсолютные и усеченные, но автор не раскрывает понятий данных иммунитетов [45,с.20]. на наш взгляд, было бы правильно понимать, под абсолютными иммунитетами, иммунитеты которые ограждают того или иного лица от какого-либо решения в полном объеме. А усеченные иммунитеты защищают определенную категорию лиц только в определенных ситуациях. Также было бы правильно деление иммунитетов с точки зрения права и морали. Под правовой конкуренцией принято полагать, когда возникновение какого-либо иммунитета вызвано наличием в другой отрасли права нормы, которая бы своими положениями избавляла субъекта уголовного процесса от обязанностей.

Моральная конкуренция предполагает конкуренцию морально-этических норм с нормами права, и предпочтение отдается морально-этическим нормам. Примером правовой конкуренции можно полагать дипломатический иммунитет, а примером моральной конкуренции можно считать ситуацию, когда лицо дает показания, которые могут быть использованы против него или его близких родственников, перечень таких лиц которых определяется законодателем.

Классификация дипломатического иммунитета:

-Иммунитет от уголовного преследования; Иммунитет от дачи показаний;

-Иммунитет от обыска, выемки, ареста на имущество, осмотра, проникновения в помещения.

Данными видами иммунитета могут обладать все участники уголовного процесса, такие как потерпевший, свидетель, эксперт, гражданский истец, гражданский ответчик, частный обвинитель. Дипломатический иммунитет бывает полным и усеченным, в отношении дипломатического персонала применяется полный иммунитет, а в отношении обслуживающего персонала усеченный. Таким образом, приоритет в исследовании иммунитета от уголовного преследования принадлежит тем видам иммунитета от уголовного преследования, которыми согласно ст. 501 УПК РК, обладают следующие лица:

Главы дипломатических представительств иностранных государств, члены дипломатического персонала этих представительств и члены их семей, но только в том случае, когда они проживают совместно и не являются гражданами Республики Казахстан.

-На принципе взаимности сотрудники обслуживающего персонала дипломатических представительств и члены их семей, также как и семьи самих дипломатов, так и семьи персонала, главы консульств и другие консульские должностные лица в отношении деяний, совершенных ими при исполнении служебных обязанностей, если иное не предусмотрено международным договором Республики Казахстан.

-На основе взаимности сотрудники административно-технического персонала дипломатических представительств и члены их семей, проживающие совместно с ними, если эти сотрудники и члены их семей не являются гражданами РК или не проживают постоянно в Казахстане.

-Дипломатические курьеры

-Главы и представители иностранных государств, члены парламентских и правительственных организаций и, на договоренной взаимности сотрудники делегаций иностранных государств, прибывающие в Казахстан для участия в международных переговорах, международных конференциях и совещаниях или с другими официальными поручениями либо следующие для этих же целей транзитом через территорию РК и члены семей не являются гражданами РК.

-Главы представительств иностранных государств, их члены и персонал в международных организация, которые находятся на территории Республики Казахстан на базе интернациональных соглашений или признанных интернациональных традиций.

- Иные лица в соответствии с международным договором Республики Казахстан.

На основании вышеизложенного, можно сделать вывод, что институт иммунитета - это уголовно-процессуальный институт, целью которого является предоставление дополнительных гарантий защиты отдельным категориям лиц, а также имеет задачу устранить противоречия между конкурирующими нормами права и морали, права и права, заключающийся в установлении диспозитивного отношения субъектов к пользованию имеющимися у них преимуществами.

Институт иммунитетов представляет собой форму реализации таких принципов, как принцип равенства и публичности.

Реализация иммунитета имеет следующие формы:

-протоколирование разъяснения права на иммунитет;

-вынесение постановления о пользовании либо не пользовании конкретным видом иммунитета.

В целом можно классифицировать иммунитет по следующим критериям: -видам принимаемых решений;

-процессуальному положению субъектов уголовного судопроизводства;

-отношениям, регулируемым иммунитетом.

2.4 Субъекты, обладающие иммунитетом от уголовного преследования

В главе 53 УПК РК перечислены лица, обладающие иммунитетом от уголовного преследования, к которым относятся:

-депутаты Парламента РК (ст.496)

-Председатель и члены Конституционного Совета РК (ст.497)

-Судьи РК (ст.498)

-Генеральный Прокурор РК (ст.499)

-Дипломатические лица (ст. 501). При рассмотрении вышеуказанных субъектов необходимо обратить внимание на время действия иммунитета от уголовного преследования, которые состоят из трех моментов:

-Начало обладания иммунитетом

-Пользование (применение) иммунитетом

-Окончания обладания иммунитетом.

Депутаты Парламента РК. Субъектами депутатского иммунитета являются депутаты Парламента РК, которые, в свою очередь, делятся на депутатов Мажилиса и Сената.

1.Так, депутаты начинают обладать иммунитетом от уголовного преследования со следующего момента -получения депутатского мандата соответствующей Палаты Парламента РК.

2.Пользование иммунитетом от уголовного преследования наступает с момента внесения представления Генерального Прокурора РК, в соответствующую Палату Парламента РК (Сенат, Мажилис) в целях получения согласия:

А.на принудительный привод;

Б.на арест;

В.на привлечение в качестве обвиняемого.

3.окончанием периода обладания иммунитетом от уголовного преследования считается момент, с которого:

-получено согласие Палаты Парламента РК, на привлечение депутата к уголовной ответственности; -подается заявление об отставке;

-депутат признается недееспособным по решению суда;-признается умершим решением суда;

-лицо осуществляет выезд на постоянное место жительство за пределы РК.-вступает в силу обвинительный приговор суда в отношении него;

-утрачивает гражданство РК;-осуществляется роспуск Парламента;-наступает смерть;

-истекают сроки полномочия: депутат Сената-6лет, депутат Мажилиса- 5лет;

- в иных случаях, предусмотренных Конституцией РК.

Кроме того, полномочия назначаемых депутатов Сената Парламента могут быть досрочно прекращены по решению Президента Республики.

Председатель и члены Конституционного Совета РК

1.члены Конституционного Совета начинают обладать иммунитетом от уголовного преследования со следующего момента:

-Председатель Конституционного Совета приступает к своей должности и освобождается от нее Президентом Республики Казахстан;

-два члена Конституционного Совета назначаются на должность и освобождаются от должности Президентом республики;

-два члена Конституционного Совета назначаются на должность и освобождаются от должности Председателем Сената Парламента;

-два члена Конституционного Совета назначаются на должность и освобождаются от должности Председателем Мажилиса Парламента.

Председателю и членам Конституционного Совета выдаются удостоверения установленного образца, подписываемые Президентом республики.

2.Пользование иммунитетом от уголовного преследования наступает с момента внесения представления Генерального Прокурора РК в Парламент РК в целях получения согласия:

А. на принудительный привод;

Б. на арест;

В. на привлечение в качестве обвиняемого.

3.Окончанием периода обладания иммунитетом от уголовного преследования считается момент, с которого:

-получено согласие Парламента РК на привлечение Председателя, члена Конституционного Совета РК к уголовной ответственности;

-подается заявление об отставке;

-вступает в силу обвинительный приговор суда в отношении него;

-Председатель или член Конституционного Совета РК признается недееспособным;

-признается умершим решением суда;

-наступает смерть;

-не соблюдается условия, предусмотренные п.2 ст.10 Конституционного закона РК «О Конституционном Совете» от 29декабря 1995г. [49];

-нарушается присяга, не выполняются требования Конституции республики и Конституционного закона РК «О Конституционном Совете РК» от 29декабря 1995г. [50];

-совершается деяние, которое носит порочащий характер и несовместим с его высоким статусом;

-назначается на должность с нарушением требований, установленных Конституцией и Конституционного закона РК «О Конституционном Совете РК» от 29декабря 1995г. [51];

-истекает срок полномочий - 6лет;

-достигает возраста шестидесяти лет, в исключительных случаях

- шестидесяти пяти лет, за исключением экс-президента республики;

-вступает в политическую партию или иное общественное объединение, преследующее политические цели.

Судьи РК

1.Судьи начинают обладать иммунитетом от уголовного преследования со следующего момента:

-Председатель и судьи Верховного Суда РК избираются депутатами законодательной ветви власти

- Сенатом по представлению Президента РК, основанному на рекомендации Высшего Судебного Совета.

-Председатели и судьи местных и других судов назначаются на должности Президентом РК по рекомендации Высшего Судебного Совета.

Судье, выдается удостоверение в порядке, установленном Президентом РК. 2.Пользование иммунитетом от уголовного преследования наступает с момента внесения представления Генерального Прокурора РК Президенту РК, а в случае, предусмотренном подпунктом 3) ст. 55 Конституции, - в Сенат Парламента РК:

А. на принудительный привод;

Б. на арест;

В. на привлечение в качестве обвиняемого.

3.Окончанием периода обладания иммунитетом от уголовного преследования считается момент, с которого:

-получено согласие Президента РК на привлечение судей РК к уголовной ответственности;

-получено согласие Сената Парламента РК на привлечение Председателя и судей Верховного Суда РК к уголовной ответственности;

-подается заявление об отставке или освобождаются от должности судьи по собственному желанию;

-состояние здоровья препятствует к продолжению исполнения профессиональных обязанностей в связи заключением медиков ;

-при знается недееспособным или ограниченно дееспособным либо при применении к нему принудительных мер медицинского характера;

-вступил в законную силу обвинительный приговор в отношении этого судьи; -утрачивает гражданство РК;

-наступает смерть судьи или вступает в законную силу решение суда об оставлении его умершим;

-судья назначается, избирается на другую должность или переходят на другую работу;

-упразднен суд или истек срок полномочий, если судья не дает согласие на занятие вакантной должности судьи в другом суде.

-полномочия судьи прекращены в связи с решением дисциплинарно-квалификационной коллегией судей о необходимости освобождения от должности судьи за совершение им дисциплинарных проступков или невыполнение требований, указанных в статье 28 Конституционного закона РК «О судебной системе и статусе судей РК» от 25 декабря 2000г. [52].

Генеральный прокурор РК

1.Генеральный Прокурор РК начинает обладать иммунитетом от уголовного преследования со следующего момента:-Президент РК с согласия Сената Парламента РК назначает на должность Генерального Прокурора сроком на пять лет.

Генеральному Прокурору Республики выдается удостоверение установленного образца Президентом РК.2.Пользование иммунитетом от уголовного преследования наступает с момента внесения представления первым заместителем Генерального Прокурора в Сенат Парламента РК:

А. на принудительный привод;

Б. на арест;

В. на привлечение в качестве обвиняемого.

3.Окончанием периода обладания иммунитетом от уголовного преследования считается момент, с которого:-получено согласие Сената Парламента РК на привлечение Генерального Прокурора к уголовной ответственности;-истекает срок полномочий - 5лет.

Дипломатический иммунитет.

В Венской Конвенции 1961г. указано два момента, с которого лица начинают обладать иммунитетом от уголовного преследования (ч.1 ст.39, ч.ч. 1-3 ст.40 Венской Конвенции 1961г.) [53, с.504]:-с момента вступления лица на территорию государства пребывания при следовании для занятия своего поста;-если лицо уже находится на этой территории с того момента, когда о его назначении сообщается Министерству иностранных дел или другому министерству, в отношении которого имеется договоренность.

Пользование иммунитетом от уголовного преследования наступает с момента:-внесения представления Генерального Прокурора через Министерство иностранных дел РК(ч.2 ст.501 УПК РК).Окончанием периода обладания иммунитетом от уголовного преследования считается момент, с которого:-получен определенно выраженный отказ государства;-дипломат покинул страну пребывания;-субъект объявлен персоной Non Gratta, но он не покидает территорию РК в разумный срок, тем самым лишается иммунитета от уголовного преследования.

Время действия иммунитета для консульских должностных лиц аналогично времени действия иммунитета дипломатических лиц (ч. 1 ст.53 Венской Конвенции 1963г.). Таким образом, при применении иммунитета от уголовного преследования уголовное дело в отношении вышеуказанной категории лиц прекращается, но может быть возобновлено, согласно ст. 272 УПК РК, если не истекли сроки давности.

По отношению к дипломатическим лицам, обладающим иммунитетом от уголовного преследования, уголовное дело также прекращается, если не получен ясно и определенно выраженный отказ.

Глава 3. Практика особенностей производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования РК в рамках Таможенного союза

3.1 Производство предварительного следствия в отношении депутата Парламента Республики Казахстан, члена Совета Федерации и депутата Государственной Думы и Депутата Палаты представителей, члена Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь

Особенности производства по делам лиц, обладающих привилегиями и иммунитетом от уголовного преследования, регулируются главой 53 УПК РК. Производство предварительного следствия в отношении депутата Парламента Республики Казахстан регулируется ст. 496 УПК РК. Субъектами депутатского иммунитета являются депутаты Парламента РК, которые, в свою очередь, делятся на депутатов Мажилиса и Сената.

Уголовное дело в отношении депутата Парламента РК может возбуждено только руководителем органа, осуществляющего предварительное следствие и дознание. О возбуждении уголовного дела в отношении депутата Парламента незамедлительно должен быть оповещен Генеральный Прокурор РК. После производства неотложных следственных действий дело не позднее сорока восьми часов передается через Генерального Прокурора РК следователю. Предварительное следствие в отношении депутатов в уголовном судопроизводстве обязательно.

Депутат Парламента на момент занятия своей должности и осуществления своих непосредственных полномочий не может быть арестован, подвергнут приводу или привлечен к уголовной ответственности без согласия соответствующей Палаты Парламента, кроме случаев, когда депутат совершил тяжкое или особо тяжкое преступление или был пойман на месте преступления. Для того, что привлечь депутата Парламента к уголовной ответственности, Генеральный прокурор РК вносит представление в соответствующую Палату Парламента, в Сенат или Мажилис Республики Казахстан. Представление вносится, перед тем как предъявить депутату обвинения, дачей санкции на арест, решением вопроса о необходимости принудительного доставления депутата в орган уголовного преследования.

Вопрос о санкционировании меры пресечения в отношении депутата в виде ареста или домашнего ареста разрешается Сарыаркинским районным судом г. Астана на основании постановления лица, ведущего предварительное следствие, поддержанного Генеральным Прокурором РК.

Если соответствующая палата Парламента дает свое согласие на арест депутата, но дальнейшее расследование производится в порядке, установленном уголовно-процессуальным законом, но с учетом особенностей, предусмотренной главой 53 УПК РК.

Если же согласие соответствующей Палаты Парламента на привлечение депутата к уголовной ответственности не дается, то дело подлежит прекращению.

Надзор за законностью расследования уголовного дела в отношении депутата Парламента РК осуществляет сам Генеральный Прокурор РК. Продление срока ареста или домашнего ареста в отношении депутата Парламента РК в порядке, предусмотренном статьей 153 УПК РК, поддержанное Генеральным Прокурором РК, производится Сарыаркинским районным судом г. Астана вопрос о поддержании ходатайства Генеральным Прокурором РК на продление срока ареста свыше девяти месяцев предварительно рассматривается на коллегии Генеральной прокуратуры РК.

Оконченное производством дело с обвинительным заключением передается следователем в установленном законом порядке Генеральному Прокурору РК для направления дела в суд.

Группа депутатов обратилась в Конституционный Совет Республики Казахстан с официальным обращением по толкованию ряда статей Конституции Республики Казахстан. А в частности, депутатов интересовал вопрос, необходимо ли согласие Парламента на дальнейшее привлечение к уголовной ответственности и дальнейшее содержание под арестом ранее задержанного депутата Парламента, который изначально подозревался в совершении тяжкого преступления, и как поступать в том случае, если в ходе расследования его дело было переквалифицировано на преступление меньшей тяжести на что был, получен ответ, что согласие требуется. В случае, если произошла переквалификация преступления на преступление меньшей тяжести, то согласие Парламента обязательно. А в случаях, если депутат совершил тяжкое преступление или особо тяжкое преступление или был пойман на месте совершения преступления, то разрешение Парламента на привлечение депутата к уголовной ответственности не требуется.

Также членом Конституционного Совета Хабылсаятом Абишевым было разъяснено, что в случае, вынесения приговора, кроме оправдательного, депутатский иммунитет снимается с лица.

Поводом для обращения парламентариев послужил повод, когда бывшего акима Степногорска и нынешнего сенатора Марата Койшыбаева, привлекли к уголовной ответственности, по факту присвоения чужого имущества и служебного подлога. Эти преступления, согласно Уголовному Кодексу Республики Казахстан, считаются тяжкими преступлениями, и согласие Парламента в данном случае не требуется.

В случае изменении квалификации согласие органа необходимо. Надо выполнять норму Конституции, надо брать согласие на привлечение к ответственности этих лиц, - объяснил Хабилсаят Абишев, член Конституционного Совета РК.

На данный момент процесс почти завершен, прокурором в своей обвинительной речи просил смягчения наказания и лишения свободы депутата сроком до 6лет, но в деле присутствовали смягчающие обстоятельства, а именно, положительная характеристика акима области, частичное признание своей вины и возмещение ущерба. Государственным обвинителем было принято решение о прошении смягчения наказания, вплоть до наказания без ограничения или лишения свободы и был назначен условный срок. В своем обращении в Конституционный совет парламентарии были озадачены вопросом, о необходимости согласия Парламента, в случае изменения квалификации преступления на преступление меньшей тяжести.( КаЗИНФОРМ).

Особенности производства по делам лиц, обладающих иммунитет и привилегиями в Российском законодательстве определены в главе 52 Уголовно-процессуального кодекса. Особенности уголовного судопроизводства, которые определяются данной главой, затрагивают процедуру возбуждения уголовного дела (ст. 448 УПК РФ), уголовно-процессуального задержания (ст. 449 УПК РФ), избрания меры пресечения и производства отдельных следственных действий (ст. 450 УПК РФ), а также направления уголовного дела в суд (ст. 451, 452 УПК РФ).

Процедура лишения неприкосновенности в отношении члена Совета Федерации и депутата Государственной Думы очень сложна, так как для возбуждения уголовного дела в отношении данных лиц нужно получить заключение коллегии, состоящей из трех судей Верховного Суда РФ, в котором должны быть отображены признаки преступления, совершенные субъектом. Это заключение выносится только по представлению Генерального Прокурора РФ. Также при привлечении лица к уголовной ответственности в отношении депутата Государственной Думы и члена Совета Федерации необходимо получить согласие соответствующего органа, членом которого он является. Следующим требованием, необходимым для привлечения лица к уголовной ответственности является обязательное постановление о возбуждении уголовного дела и привлечение лица в качестве обвиняемого, вынесенное непосредственно Генеральным Прокурором РФ.

В случае задержания члена Совета Федерации и депутата Государственной Думы, он подлежит незамедлительному освобождению после установления личности. Данное правило не применяется если лицо было поймано на месте совершения преступления. Должностное лицо, которое проводит задержание обязано незамедлительно уведомить об этом соответственно личности задержанного Совет Федерации или Государственную Думу. Указанные адресаты реагируют в соответствии с законодательством, регламентирующих их деятельность и статус задерживаемых лиц. Так, Конституционный Суд Российской Федерации в течение 24 часов должен принять решение о даче согласия на дальнейшее применение этой процессуальной меры или об отказе в даче такого согласия.

Если возникла необходимость производства обыска или избрания в качестве меры пресечения заключения под стражу, то вне зависимости от субъектов соблюдается установленный гл. 13 УПК РФ порядок обращения с ходатайством в суд. Однако если дело касается члена Совета Федерации или депутата Государственной Думы, с ходатайством обращается Генеральный Прокурор РФ. Причем, в соответствии с ч. 2 ст. 450 УПК РФ, даже положительное судебное решение, принятое по данному ходатайству, требует перед исполнением дополнительного согласования и вместе с представлением Генерального Прокурора РФ направляется соответственно в Совет Федерации или Государственную Думу.

Досудебное производство завершается направлением в суд для рассмотрения по существу уголовного дела вместе с обвинительным заключением. Здесь предусмотрена специфика процедуры передачи в суд дела в отношении члена Совета Федерации или депутата Государственной Думы.

В отличие от общего порядка ведения уголовного судопроизводства, перед направлением дела в суд необходимо согласовать решение с Советом Федерации и Государственной Думой (если возбуждению дела или привлечению к ответственности предшествовало получение согласия названных инстанций). В случае получения отказа ходатайство Генерального Прокурора РФ уголовное преследование подлежит прекращению согласно п. 6 ч.1 ст. 27 УПК РФ. Если Советом Федерации или Государственной Думой не было выдано согласие на возбуждение дела или привлечения лица к ответственности, например, в случае, совершения преступления лицом до избрания его в Думу, то Генеральный Прокурор после окончания предварительного следствия направляет дело в суд без согласования с указанными инстанциями.

Также отличительной особенностью производства по делам, в отношении члена Совета Федерации и депутата Государственной Думы является то, что данными лицами могут быть подано ходатайство о рассмотрении их дел Верховным Судом РФ, ходатайство подлежит обязательному удовлетворению.

Депутаты Палаты представителей, члены Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь находятся в категории тех лиц, в отношении которых производится особый порядок уголовного судопроизводства по уголовному делу, согласно ч.2 п.1 ст. 468/1 уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь.

Решение о возбуждении уголовного дела в отношении данных лиц принимается Генеральным прокурором Республики Беларусь, Председателем Следственного комитета Республики Беларусь, Председателем Комитета государственной безопасности Республики Беларусь, или лицами, исполняющими их обязанности, но с предварительного согласия соответствующей палаты Национального собрания Республики Беларусь, согласно ч.2 ст.468/2 уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь.

Депутаты Палаты представителей, члены Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, как и Депутаты Республики, Казахстан, не могут быть задержаны или иным образом лишены свободы, кроме случаев совершения особо тяжкого преступления, измены государству, или задержания на месте преступления, согласно ч.3 ст. 468/3 уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь.

О задержании Депутата Палаты представителей, члена Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь незамедлительно должен быть оповещен Председатель Палаты представителей Национального собрания Республики Беларусь, согласно ч.2 п. 5 ст. 468/3 уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь.

Как и в отношении всех лиц, относящихся к привилегированной категории лиц, в отношении которых проводится особый порядок производства по уголовным делам, в отношении Депутата Палаты представителей, члена Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь проводится такой же порядок уголовного судопроизводства. Если в отношении него уголовное дело не было возбуждено или депутат не был привлечен в качестве обвиняемого или подозреваемого по уголовному делу, возбужденному по факту совершения преступления, производство следственных действий, выполняемых с санкций прокурора, может осуществляться только с санкции Генерального прокурора Республики Беларусь или лица, исполняющего его обязанности. Личный обыск не допускается, кроме случаев, когда депутат был задержан на месте совершения преступления, согласно п. 2 ст. 468/4 уголовно-процессуального кодекса Республики Беларусь.

3.2 Производство предварительного следствия в отношении судьи Республики Казахстан, судьи Российской Федерации и судьи Республики Беларусь

В Казахстане существует единая судебная система, состоящая из Верховного Суда Республики, областных и приравненных к ним судов, районных (городских) судов, высших судов. Статус судей определяется Конституционным законом РК от 25 декабря 2000гю «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан» [54]. Судьи всех судов обладают одним статусом а различаются между собой только полномочиями. (ст. 23 Конституционного закона).

Конституция РК закрепляет: «Суды состоят из постоянных судей, независимость которых защищается Конституцией и законом. Полномочия судьи могут быть прекращены или приостановлены исключительно по основаниям, установленным законом», ч. 4 этой же статьи гласит: «Должность судьи несовместима с депутатским мандатом, с осуществлением предпринимательской деятельности, вхождением в состав руководящего органа или наблюдательного совета коммерческой организации» (п.1 ст.79); «Судья не может быть арестован, подвергнут приводу, мерам административного взыскания, налагаемым в судебном порядке, привлечен к уголовной ответственности без согласия Президента РК, основанного на заключении Высшего Судебного Совета РК, либо в случае, установленном подпунктом 3 статьи 55 Конституции РК без согласия Сената, кроме случаев задержания на месте преступления или совершения тяжких преступлений» (ч. 2 ст. 79). Аналогичная норма закреплена в Конституционном законе РК от 25 декабря 2000г. №132-11 «О судебной системе и статусе судей Республики Казахстан» (ч. 1 ст. 27).

Одной из гарантий независимости судей, при осуществлении своих полномочий является судейский иммунитет, который стоит выше личной неприкосновенности и конституционного принципа равенства всех перед законом и судом. [55]. Судейская неприкосновенность является не личной привилегией, а средством защиты, прежде всего интересов правосудия.

Уголовное дело в отношении судьи возбуждается только Генеральным Прокурором РК, который поручает расследование органу, осуществляющему дознание и предварительное следствие. Производство предварительного следствия по делам в отношении судьи необязательно.

Судья не может быть арестован, подвергнут приводу, привлечен к уголовной ответственности без согласия Президента РК, основанного на заключении Высшего судебного совета РК, либо в случае, предусмотренном подпунктом 3 статьи 55 Конституции РК, - без согласия Сената Парламента РК, кроме случаев задержания на месте преступления или совершения тяжких или особо тяжких преступлений.

Вопрос о санкционировании меры пресечения в виде ареста или домашнего ареста обвиняемого в совершении преступления судьи разрешается районным судом г. Астаны на основании постановления лица, осуществляющего предварительное следствие, поддержанного Генеральным Прокурором РК. Для получения согласия на привлечение судьи к уголовной ответственности, предъявление судье обвинения в совершении преступления, арест, привод Генеральный прокурор Республики Казахстан вносит представление Президенту, либо в случае привлечения к уголовной ответственности судей Верховного Суда Республики Казахстан - в сенат Республики Казахстан. После получения Генеральным прокурором Республики Казахстан решения Президента Республики Казахстан, сената парламента Республики Казахстан дальнейшее производство по делу производится в обычном порядке [57].

Примером привлечения судей Верховного Суда к уголовной ответственности можно отнести случай, когда 6 Судей Верховного Суда Республики Казахстан были отстранены от своих должностей Президентом страны. Следователями финансовой полиции были вынесены подозрения в взятничестве и злоупотреблениями своими служебными полномочиями.

Цифры, озвученные в деле поражают, судьи Верховного Суда брали взятки несколькими тысячами долларов США. Тогда то в Верховном Суде и начались аресты судей.

Сенатом было проведено экстренное собрание, в ходе которого и было решено отстранения 6 судей от своих занимаемых должностей. Оказывается, следователи финансовой полиции долгое время следили за действиями судей Верховного Суда и позже, собранные материалы были вручены Президенту страны. Как устанавливает Конституция Республики Казахстан, судьи Верховного Суда могут быть отстранены от своей занимаемой должности только по предложению Президента страны Сенатом Республики Казахстан.

Генеральным прокурором Республики Казахстан на основании данных, выданных финансовой полиции было возбуждено уголовное дело в отношении 6 судей Верховного Суда. Судьи в отношении которых было возбуждено уголовное дело во взятничестве и превышение своими должностными полномочиями, речь идет о Алмаз Ташеновой, Марлене Камназарове, Марзие Балтабай, Бахытжане Жакупове, Максуте Абилкаире и Сайлаубеке Джакишеве, последний в свою очередь какое-то время был главным судьей г.Астаны.

Со слов, Кайрата Кожамжарова, председателя Агентства РК по борьбе с экономической и коррупционной преступностью, судьями Верховного Суда были нарушены права граждан и причинен огромный ущерб государству, также судьи вмешивались в дела следственных органов и лоббировали интересами лжепредпринимателей и выносили решения по гражданским делам, в которых было уклонение от уплаты доначисленных налогов частного предприятия.

По представлению Президента страны, Сенатом Парламента Республики Казахстан были сняты, отстранены от своих должностей 6 судей Верховного Суда в подозрении коррупции, превышения должностными полномочиями и лоббировании интересами.

По Конституции нашей страны, председатель и судьи Верховного Суда республики избираются и отстраняются от своих должностей Сенат Парламента страны, но по представлению Президента Республики Казахстан, которое основано на рекомендации Высшего Судебного Совета.

Рассмотрев предложение финансовой полиции, Президентом было вынесено на рассмотрение представление об отстранении страны 6 судей Верховного Суда.

Генеральной Прокуратурой были проведены специальные оперативные мероприятия, в ходе которых было доказано, что судьями были нарушены нормы уголовного законодательства и был нанесен многомиллионный ущерб государству.

Также был выявлен факт коррупционного преступления в отношении председателя надзорной судебной коллегии по гражданским и административным делам Верховного Суда Республики Казахстан Ташеновой и Джакишева, которые злоупотребили своими должностными полномочиями в отношении АО «Фикарел», с ущербом государству, в размере 212 миллионов тенге за незаконное вознаграждение. В отношении этих судей Генеральным Прокурором были возбуждены уголовные дела.

Как сказал руководитель Администрации Президента Аслан Мусин в своем докладе, что по поручению Президента Республики Казахстан, на основании документов, предоставленных финансовой полицией, было предложено освободить судей от занимаемых должностей, а именно: Ташеновой Алмаз Булатовны, Джакишева Саулебека Абильдаевича, Камназарова Марклена Мухтаровича, Балтабай Марзии Аппасовны, Жакупова Бакытжана Акутаевича, Абилкаир Максута Романбековича.

Следующим делом, вызвавшим общественный резонанс, было дело в отношении судьи Кульпаш Утемисовой, которая обвиняется в вынесении заведомо неправосудного судебного акта, повлекшего тяжелые последствия, по статье 350 Уголовного кодекса Республики Казахстан. Прокурором было вынесено представление, в котором просилось о лишении бывшего судьи Утемисовой чина и государственных наград.