Субъекты и объекты авторского права

Из изложенного следует, что по трудовому праву авторские произведения могут быть служебными, а изобретения, скорее всего, нет. Но это не значит, что у работодателя отсутствует юридическая возможность обеспечить свои права на петентоспособные результаты интеллектуальной деятельности своих работников. Для этого существует гражданское законодательство, которое термин 'служебный' применяет в ином, более широком смысле, называя в некоторых случаях 'служебными" и такие объекты, которые созданы в связи с трудовой функцией работника, хотя и вне рамок этой трудовой функции.

Служебные результаты в гражданском праве

Служебный результат отличается от 'неслужебного", созданного вне рамок каких- либо правовых отношений, двумя особенностями

* некоторые права на служебный результат принадлежат не его создателю, а иному лицу - работодателю, в то время как на "неслужебный" результат все права принадлежат его создателю;

* само содержание прав на служебный результат, в некоторых случаях, отличается от содержания прав на 'неслужебный" результат.

Первая отмеченная особенность состоит в том, что имущественная часть возникающих на служебный результат прав, а именно исключительное право, закрепляется за работодателем, а не за создателем служебного результата,

Условия и порядок закрепления за работодателем исключительного права на служебный результат будут рассмотрены далее применительно к отдельным категориям служебных результатов. Что касается второй особенности, то в интересах нашей компании, прежде всего необходимо обратить внимание на то, что в отношении служебных изобретений, полезных моделей и промышленных образцов, а также служебных топологий интегральных микросхем предусмотрено особое право автора на вознаграждение за использование служебного результата. Следует обратить внимание и на то, что указанное право автора на получение вознаграждения не отнесено к категории прав, имеющих личный характер, и это значит, что оно оборотоспособно, его можно уступить другому лицу; последнее в этом случае будет требовать от работодателя выплаты указанного вознаграждения, предельный размер которого законом не установлен.

Служебные авторские произведения (ст. 1295 ГК РФ)

Большое число произведений создается авторами в рамках выполнения ими трудовых обязанностей. Согласно п.1 ст.1295 ГК РФ такие произведения именуются "служебными произведениями"; авторские права на них принадлежат автору.

К числу этих результатов труда относятся и материальные носители (вещи), в которых выражаются служебные произведения.

Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю. Это право перешло к работодателю от автора в связи с наличием между ними трудовых отношений, в связи с тем, что произведение создано в результате исполнения трудовых обязанностей (п. 3 ст.1228 ГК Ф). ГК РФ не требует выдачи работнику конкретного задания (поручения) по подготовке служебного произведения, но выдача такого поручения никогда не повредит. Переход исключительного права на служебное произведение к работодателю происходит в силу закона на основе норм, содержащихся в п.1 и в абз,1п. 2 ст.1295 ГК РФ и принадлежит работодателю с момента создания произведения (выражения его в объективной форме).

Срок, в течение которого исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, никак не связан со сроком действия трудового договора между автором и работодателем. Прекращение (расторжение) этого трудового договора не влечет возвращения исключительного права автору (см., однако, абз. 2 п. 2 ст. 1295 ГК РФ).

О вознаграждении автору за переход исключительного права к работодателю говорится в абз. 3 п. 2 ст. 1295 ГК РФ.

Абзац 2 п. 2 ст. 1295 ГК РФ предусматривает важное правило: если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не совершит в отношении него определенные действия, (не начнет использовать, не передаст исключительные права третьим лицам или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне) исключительное право на служебное произведение перейдет к автору.

Абзац 3 п. 2 ст. 1295 ГК РФ устанавливает обязанность работодателя выплатить автор вознаграждение за служебное произведение, если работодатель осуществит какие-либо действия в отношении этого служебного произведения, указанные в абз. 2 п. 2. Из этой нормы следует, что, если работодатель до истечения трех лет с того дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не совершит ни одного из указанных действий (вследствие чего исключительное право на служебное произведение возвратится к автору), он не обязан платить автору вознаграждение за созданное им служебное произведение.

 Кодекс не содержит никаких норм, относящихся к срокам заключения договора, предусматривающего размер вознаграждения и к соотношению вознаграждения автора с его заработной платой. Условия о вознаграждении может быть включено в трудовой договор. Содержание условия о вознаграждении, включенного в трудовой договор, может быть различным. например:

"заработная плата работника, предусмотренная настоящим договором, включает и вознаграждение за служебные произведения, создаваемые работником";

«за каждое служебное произведение, которое будет создано работником и использовано работодателем (путем демонстрации по телевидению и т. п.), работнику выплачивается премия в размере _______ рублей»;

В тех случаях, когда в отношении использования произведений действуют минимальные ставки авторского вознаграждения, установленные Правительством РФ (абз. 3 п. 4 ст.1286 ГК РФ), размер вознаграждения за использование служебного произведения не может быть менее этих ставок.

При возникновении спора о вознаграждении за служебное произведение суд не может вынести решение о запрете использования служебного произведения (даже в качестве меры обеспечения иска), поскольку само использование служебного произведения правомерно.

Однако в случае спора относительно служебного характера использованного произведения такое решение (определение) может быть принято.

Служебные изобретения (полезные модели, промышленные образцы) (ст. 1370 ГК РФ)

Правовой режим, устанавливаемый для этих объектов, абсолютно одинаков. Поэтому далее будут упоминаться только служебные изобретения; касающиеся их правила полностью применимы к служебным моделям и образцам.

Как уже ранее говорилось, работодателю необходимо позаботиться о том, чтобы создаваемые в процессе трудовой деятельности изобретения, полезные модели и промышленные образцы получили статус « служебных». ( путем правильного оформления трудового договора или дополнительного соглашения к нему, выдачи специального поручения или заключения гражданско-правового договора). Тогда исключительные права будут принадлежать Работодателю. Право авторства на служебное изобретение принадлежит работнику-автору.

Работодателю в этом случае принадлежит и право на получение патента.В ст. 1345 ГК РФ это право указано как самостоятельное правомочие, существующее отдельно от исключительного патентного права. Права у Работодателя возникают в силу закона, никакого особого указания в договоре об этом не требуется. Нет, однако, никаких препятствий к тому, чтобы эта норма закона была повторена в трудовом или ином договоре, заключенном между работником и работодателем. Такой договор может относиться как к уже созданным служебным изобретениям, так и к тем, которые могут быть созданы в будущем. Положение о том, что исключительное право на служебное изобретение (включающее и право на получение патента) закрепляется за работодателем, может быть изменено или отменено трудовым или иным договором, заключенным между работником и работодателем. Этот договор может предусматривать, в частности, совместное владение правами на служебные изобретения, а также указывать, что если создаваемые изобретения относятся к определенным областям техники, то такие изобретения будут считаться служебными. И в этой ситуации договор может относиться как к уже созданному служебному изобретению, так и к тем, которые могут быть созданы в будущем.

В соответствии с указанием, содержащимся в абз. 1 п. 4 ст. 1370 ГК РФ, договор, заключенный между работником и работодателем, может установить порядок уведомления работником работодателя о создании служебного изобретения. Если же этот договор не установит такого порядка, будут применяться нормы, содержащиеся в п. 4 статьи 1370 ГК РФ.

Упомянутый договор может регулировать и вопросы определения размера и выплаты компенсации (абз. 2 п. 4 ст. 1370 ГК РФ), и вопросы определения размера и выплаты вознаграждения (абз. 3 п. 4).

В абз. 1 п. 4 ст. 1370 ГК РФ закреплена обязанность работника письменно уведомить работодателя о том, что в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания он создал такой результат, на который возможно получить патент. Такое уведомление, несомненно, означает, что работник считает полученный результат служебным. Кодекс не устанавливает срока подачи такого уведомления. Конечно, он может быть определен в трудовом или ином договоре между работником и работодателем (п. 3 ст. 1370 ГК РФ); в других случаях это должен быть "разумный срок". Поскольку обязанность такого уведомления представляет собой гражданское обязательство, а при отсутствии такого уведомления работодателю может быть причинен ущерб, этот ущерб и подлежит возмещению в соответствии с главой 59 ГК РФ.

Если же работник, не уведомив работодателя о созданном им служебном изобретении, подаст на него заявку или получит патент, работодатель вправе требовать перевода на себя прав заявителя или, соответственно, прав патентообладателя.

В то же время, работодатель должен в течение четырех месяцев со дня получения им уведомления работника совершить одно из перечисленных действий, свидетельствующих о его желании закрепить за собой исключительное право на служебное изобретение.

Всего указано три таких действия:

работодатель может подать заявку на выдачу патента на соответствующее служебное изобретение. Имеется в виду, что работодатель в заявке будет просить выдать патент на свое имя.

работодатель может передать право на получение патента на служебное изобретение другому лицу. В таком случае этому другому лицу будет предоставлено и исключительное право на служебное изобретение;

работодатель может сообщить работнику о том, что он желает сохранять информацию о созданном служебном изобретении в тайне.

Является ли данный перечень исчерпывающим? На этот вопрос следует дать отрицательный ответ. Работодатель вправе совершить и другие действия, свидетельствующие о его заинтересованности в приобретении исключительного права: в частности, заключить с работником договор о приобретении им исключительного права на служебное изобретение за определенное вознаграждение. Может быть заключен и иной договор, явно свидетельствующий о закреплении за ним исключительного права. Но если работодатель в течение четырехмесячного срока (или иного срока, предусмотренного договором) не совершит никаких указанных действий, в частности никак не прореагирует на полученное им уведомление, то "право на получение патента" на такое изобретение (модель, образец) перейдет работнику. При этом данное изобретение не перестает быть "служебным". Работодатель может и до истечения указанного срока сообщить работнику, что он не заинтересован в данном служебном изобретении, после чего все права на это изобретение возвращаются работнику.

Согласно второму предложению абз. 2 п. 4 ст. 1370 ГК РФ работодатель сохраняет некоторые права на то служебное изобретение, от которого он отказался (или к которому он не проявил интереса). Эти права состоят в том, что работодатель может использовать служебное изобретение в собственном производстве на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой патентообладателю компенсации. Названное право сохраняется за работодателем "в течение срока действия патента".

Указанное право на использование нельзя передать другому лицу ни полностью, ни частично; однако оно сохраняется в случае реорганизации юридического лица.

В том случае, если патент на служебное изобретение не будет выдан, работодатель также может использовать служебное изобретение, но, разумеется, без уплаты какой-либо компенсации.

За использование служебного изобретения, которое, так сказать, было "не принято работодателем (абз. 2 п. 4), работодатель уплачивает патентообладателю компенсацию.

Размер, условия и порядок выплаты компенсации определяется договором, заключенным между работодателем и работником (именно работником, а не патентообладателем). Если между работодателем и работником возникают разногласия относительно условий этого договора, подлежат применению нормы, содержащиеся в ст. 445 и 446 ГК РФ.

Статья 1232, а также ст. 1369 ГК РФ предусматривают обязательную государственную регистрацию предоставления права использования изобретения, полезной модели, промышленного образца. Поскольку договор, указанный в абз. 2 п. 4 ст. 1370 ГК РФ, представляет собой договор о выплате компенсации, а не лицензионный договор о предоставлении права использования, следует считать, что этот договор не подлежит государственной регистрации.

Нормы, содержащиеся в абз. 3 п. 4 ст. 1370 ГК РФ, касаются служебных изобретений, которые, наоборот, "приняты" работодателем. Это относится, в частности, к таким случаям:

работодатель подал заявку и получил патент на служебное изобретение;

работодатель принял решение о сохранении информации о служебном изобретении в тайне

 и сообщил об этом работнику;

работодатель передал другому лицу право на получение патента;

работодатель подал заявку на патент на изобретение, но по его вине патент по такой заявке не был выдан.

В этих и в других подобных ситуациях работодатель обязан заключить с работником договор о выплате ему вознаграждения за служебное изобретение. Это вознаграждение должно уплачиваться работнику сверх заработной платы, поскольку, как уже упоминалось, создание служебного изобретения, как правило, не входит в трудовую функцию работника.

Абзац 4 п. 4 статьи 1370 ГК РФ предоставляет Правительству РФ право устанавливать минимальные ставки вознаграждения за служебные изобретения (модели, образцы). Пока в РФ такие ставки не были установлены - ни на уровне закона, ни на уровне подзаконного нормативного акта.

Пункт 5 ст. 1370 ГК РФ относится к тем изобретениям, полезным моделям и промышленным образцам, которые созданы работником с использованием денежных, технических или иных средств работодателя, но не в связи с исполнением задания работодателя. Такое изобретение не является служебным, право на получение на него патента, а также исключительное право на такое изобретение принадлежат работнику, а не работодателю.

Однако в этой ситуации работодатель имеет право по своему выбору потребовать:

1) предоставить ему на безвозмездной основе простую (неисключительную) лицензию на использование созданного результата интеллектуальной деятельности для собственных нужд;

либо

2) потребовать от работника возмещения расходов, понесенных работодателем в связи с использованием материальных средств работодателя.

Если работодатель прибегнет к первому требованию, он не обязан будет выплачивать работнику за использование созданного результата никакую компенсацию (вознаграждение). С другой стороны, право работодателя на использование созданного результата является ограниченным: оно допустимо только "для собственных нужд" работодателя.

Нормы, содержащиеся в п. 5 ст. 1370 ГК РФ, могут распространяться и на тех работников, в трудовые функции которых не входят никакие творческие работы; следовательно, изобретения таких работников в принципе не могут считаться служебными.

Средства индивидуализации юридического лица

За последние годы резко возросла значимость средств индивидуализации юридического лица.

Все объекты средств индивидуализации можно разделить на две большие группы:

1 группа. Средства индивидуализации товаров, работ, услуг.

К ним относятся:

- товарные знаки;

- знаки обслуживания;

- наименования мест происхождения товаров.

2 группа. Средства индивидуализации юридических лиц:

- фирменные наименования.

Далее рассмотрим каждый объект средств индивидуализации поподробнее.

Товарный знак

Товарный знак и знак обслуживания (далее - товарный знак) - обозначения, служащие для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг (далее - товары) юридических или физических лиц.

В данной статье используются два термина: товарный знак и знак обслуживания. Отличие знака обслуживания от товарного знака заключается в том, что он вместо товаров индивидуализирует услуги. Вместе с тем нередки случаи, когда один и тот же знак регистрируется и по классу товаров, и по классу услуг.

Товарным знаком является оригинально оформленное графическое изображение, сочетание цифр, букв или слов и тому подобное, предназначенное отличать товары одних производителей от однородных товаров других производителей.

Проще говоря, товарный знак - это символ, который позволяет потребителю безошибочно определить, например, то, кто данный товар произвел.

Знаком обслуживания признается обозначение, способное отличать услуги одних юридических или физических лиц от однородных услуг других юридических или физических лиц. В современных условиях роль сервиса значительно возрастает, поэтому знаки обслуживания приобретают особую актуальность. В связи с этим все чаще обслуживающие организации - банки, страховые компании, туристические агентства - регистрируют в Роспатенте свои фирменные обозначения в качестве знаков обслуживания.

Помимо товарных знаков и знаков обслуживания, законодательство регулирует отношения, связанные с правовой охраной и использованием наименований мест происхождения товаров.

"Наименование места происхождения товара - это обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое наименование страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта (далее - географический объект) или производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами".

Регистрация наименования места происхождения товара действует бессрочно и подтверждается выдачей свидетельства, которое действует до истечения десяти лет, считая со дня подачи заявки на регистрацию наименования места происхождения товара. Срок действия заявки может быть продлен по заявлению обладателя свидетельства.

Использованием наименования места происхождения товара считается применение его на товаре, этикетках, упаковке, в рекламе, проспектах, счетах, бланках и иной документации, связанной с введением товара в гражданский оборот. Обладатель свидетельства не вправе предоставлять лицензии на пользование наименованием места происхождения товара другим лицам.

Фирменные наименования

Фирменное наименование должна в обязательном порядке иметь каждая коммерческая организация. Структура фирменного наименования состоит из двух составляющих:

- сведения об организационно-правовой форме юридического лица;

- собственно наименование.

Под фирменным наименованием юридическое лицо выступает в коммерческом обороте. В качестве фирменного наименования может быть использовано любое оригинальное слово или словосочетание, за исключением некоторых установленных законом ограничений.

Сами средства индивидуализации, строго говоря, к результатам интеллектуальной деятельности не относятся (п. 1 ст. 2, ст. 1225 ГК РФ). Тем не менее, они признаются объектами интеллектуальной собственности, которым в соответствии с частью четвертой ГК РФ предоставляется правовая охрана.

Одновременно средствам индивидуализации как объектам промышленной собственности предоставляется правовая охрана в соответствии с Парижской конвенцией 1883 г.

основные принципы охраноспособности фирменного наименования как самостоятельного результата творчества состоят в следующем:

- обязательность государственной регистрации путем включения в Единый государственный реестр юридических лиц;

- исключительность права на его использование;

- право требования от всех сторонних лиц не использовать зарегистрированное в установленном порядке фирменное наименование;

- право на возмещение убытков.

Однако реальный механизм защиты права на фирменное наименование так и не был разработан. В итоге сложилась ситуация, когда в одном населенном пункте на одном и том же рынке (например, бытовой техники) могло успешно сосуществовать несколько ООО - "Альфа", "Гамма" и т.п. Особым успехом пользовались созвучные наименования (или части наименований) крупных западных фирм-производителей.

Эта ситуация в большинстве своем сохраняется и по сей день.

Распоряжение исключительным правом на фирменное наименование не допускается (п. 2 ст. 1474 ГК РФ).

В новой редакции ГК РФ фирменное наименование изъято из передаваемого по договору коммерческой концессии комплекса исключительных прав. Его призваны заменить другие предусмотренные Гражданским кодексом средства индивидуализации: товарные знаки и знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров и новый объект интеллектуальных прав - коммерческие обозначения.

Новые правила ГК РФ существенно расширили возможности охраны прав на фирменное наименование.

Во-первых, все организации, чьи наименования (согласно ЕГРЮЛ) не соответствуют Гражданскому кодексу, обязаны будут с 2008 г. при первом же изменении учредительных документов поменять также и свое название: привести его в соответствие с законом. Это прямо указано в ст. 14 Вводного закона.

Любой правообладатель может потребовать от других лиц прекратить использование фирменного наименования, тождественного фирменному наименованию правообладателя или сходного с ним до степени смешения, в отношении видов деятельности, аналогичных видам деятельности, осуществляемым правообладателем (п. 4 ст. 1474 ГК РФ).

При этом правообладатель также вправе требовать от нарушителя возмещения ему причиненных убытков. Но это право возникает у правообладателя только в том случае, если его фирменное наименование было включено в ЕГРЮЛ ранее, чем фирменное наименование нарушителя (п. 3 ст. 1474 ГК РФ).

Коммерческое обозначение

На смену фирменному наименованию в хозяйственный оборот пришел новый объект интеллектуальных прав - коммерческое обозначение.

Коммерческое обозначение служит для индивидуализации торговых, промышленных и других предприятий как объектов имущественных прав (ст. 132 ГК РФ).

Коммерческое обозначение не нуждается в какой-либо государственной регистрации, не подлежит обязательному включению в учредительные документы и в ЕГРЮЛ (п. 1 ст. 1538 ГК РФ).

Если фирменное наименование является принадлежностью исключительно коммерческих организаций, то коммерческое обозначение могут использовать также индивидуальные предприниматели и некоммерческие структуры (учреждения, фонды и т.п.), но только в части осуществления ими разрешенной коммерческой деятельности.

Тем самым коммерческое обозначение получило, наконец, реальную юридическую защиту.

Коммерческое обозначение может использоваться правообладателем для индивидуализации как одного, так и нескольких предприятий (п. 2 ст. 1538 ГК РФ).

Правообладателю принадлежит исключительное право использования коммерческого обозначения любым законным способом (путем указания на вывесках, в документах, в объявлениях и рекламе, на товарах и упаковках).

Однако юридическую силу и охраноспособность в соответствии с ГК РФ коммерческое обозначение приобретает только при соблюдении двух обязательных условий (п. 1 ст. 1539 ГК РФ):

1) обладание достаточными различительными признаками;

2) известность в пределах определенной территории.

Причем критерии "различимости" и "известности" законом не установлены, равно как не определены параметры территории, на которой должно быть известно коммерческое обозначение. В ст. 1540 ГК РФ установлены лишь предельные границы действия исключительного права - территория Российской Федерации. Но будет ли охраняться законом исключительное право на коммерческое обозначение, к примеру, на территории города или поселка?

Вызывает вопросы и другое положение ст. 1539 ГК РФ. Согласно п. 2 указанной статьи право на защиту возникает только у того лица, у которого исключительное право на коммерческое обозначение возникло ранее. Но как определить действительный момент возникновения права на коммерческое обозначение, если момент его создания нигде не фиксируется? Ведь по смыслу ГК РФ для возникновения права на коммерческое обозначение достаточно простого желания владельца соответствующего предприятия.

При обнаружении тождества (или сходства до степени смешения) коммерческого обозначения, обладающего более поздним приоритетом, с другими средствами индивидуализации (фирменным наименованием, товарным знаком или знаком обслуживания) его использование на определенной территории может быть запрещено (п. 6 ст. 1252 ГК РФ).

Смежные права

Смежные права - это исключительные права, предоставляемые исполнителям, производителям фонограмм и организациям эфирного или кабельного вещания. Применительно к компании этот раздел закона не рассматривается.

Права на программные продукты.

В последнее время правовая охрана программного обеспечения для ЭВМ приобрела наибольшую актуальность. Бурное развитие электронно-вычислительной техники и расширение масштабов ее использования породило не только технические, но и правовые проблемы. К таким проблемам, в частности, относятся возникновение и развитие компьютерной преступности, которая включает в себя хищение информации конфиденциального или секретного характера, хищение денежных сумм, хранящихся в банках, путем изменения программы ЭВМ. Кроме того, в последние годы участились случаи компьютерного хулиганства, то есть несанкционированного проникновения с помощью персональных компьютеров в чужие информационные сети; нарушение работы компьютерных систем путем выведения из строя программного обеспечения. Эта ситуация осложняется еще и масштабным распространением программного пиратства, которое включает в себя незаконное копирование программ и относящейся к ним документации, использование товарных знаков фирм - производителей программного обеспечения, имеющих высокую репутацию на мировом рынке. Поэтому вопросы правовой охраны такого объекта интеллектуальной собственности, как программа для ЭВМ и баз данных, приобретают на сегодняшний день особую актуальность.

Программы для ЭВМ и базы данных относятся к объектам авторского права, причем в соответствии с законодательством программам для ЭВМ предоставляется правовая охрана как произведениям литературы, а базам данных - как сборникам.

База данных может быть создана как из материалов, не являющихся объектами авторского права, так и из материалов, являющихся таковыми. Если база данных состоит из материалов, не являющихся объектами авторского права, такое право принадлежит лицам, создавшим базу данных. Если же база данных создается из материалов, являющихся объектами авторского права, то авторское право на базу данных признается при условии соблюдения авторского права на каждое из произведений, включенных в базу. Авторское право на каждое из таких произведений сохраняется, и произведения могут использоваться, независимо от созданной на их основе базы данных. Произведения, вошедшие в какую-либо базу данных, могут быть использованы для созданий других баз данных.

Правовая охрана распространяется на все виды программ для ЭВМ, в том числе на операционные системы и программные комплексы, выраженные на любом языке и в любой форме, а также на базы данных, которые представляют собой результат творческого труда по подбору и организации данных. Что касается правовой охраны баз данных, то они охраняются вне зависимости от того, являются ли объектами авторского права данные, на которых они основаны или которые они в себя включают.

Авторское право на программы для ЭВМ и базы данных не связано с правом собственности на их материальный носитель. Любая передача прав на материальный носитель не влечет за собой передачи прав на программы для ЭВМ и базы данных.

Топология интегральных микросхем.

Интегральные микросхемы - это микроэлектронные изделия, которые состоят из большого числа электрических (электронных) схем, соединяющих отдельные элементы сложными связями.

В результате работы автора появляется объемная электронная схема, геометрический рисунок которой именуется "топология интегральной микросхемы". Правовая охрана распространяется только на оригинальную топологию, созданную в результате творческой деятельности автора. Топология признается оригинальной до тех пор, пока не доказано обратное.

Автор топологии или иной правообладатель может по своему желанию зарегистрировать ее в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности путем подачи заявки на официальную регистрацию топологии ИМС. Договор о передаче исключительного права на зарегистрированную топологию также подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Исключительное право на охраняемую топологию действует в течение десяти лет.

Секреты производства

С вступлением в силу части четвертой ГК РФ прекращает свое действие ст. 139 ГК РФ о служебной и коммерческой тайне. Взамен вносятся изменения в Федеральный закон от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (далее - Закон о тайне).

Прежде всего, изменилось само понятие коммерческой тайны. Теперь она непосредственно связана с новым объектом интеллектуальной собственности - с секретом производства (ноу-хау). Так, согласно ч. 1 п. 1 Закона о тайне данный акт регулирует отношения, "связанные с установлением, изменением и прекращением режима коммерческой тайны в отношении информации, составляющей секрет производства (ноу-хау)".

Секретом производства (ноу-хау) признаются сведения любого характера: производственные, технические, экономические, организационные и другие. В их числе сведения о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также о способах осуществления профессиональной деятельности, которые имеют действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности их третьим лицам, к которым у третьих лиц нет свободного доступа на законном основании и в отношении которых обладателем таких сведений введен режим коммерческой тайны (ст. 1465 ГК РФ).

Для сравнения: до внесения указанных изменений к коммерческой тайне могла быть отнесена любая информация, позволяющая ее обладателю увеличить доходы или получить иную коммерческую выгоду (ст. 1, п. 1 ст. 3 Закона о тайне).

Хотя основные признаки коммерческой тайны (увеличение доходов и получение выгоды) в новой редакции Закона о тайне и сохранились, относить их теперь можно не ко всей информации фирмы, а только к принадлежащему ей в установленном порядке ноу-хау.

Для того чтобы стать объектом коммерческой тайны, ноу-хау должно отвечать следующим признакам (ст. 1465 ГК РФ, п. 2 ст. 3 Закона о тайне в новой редакции):

1) иметь действительную или потенциальную коммерческую ценность;

2) быть неизвестным третьим лицам;

3) должна быть обеспечена его недоступность для третьих лиц;

4) правообладатель должен специально (и, по-видимому, документально) ввести в отношении ноу-хау режим коммерческой тайны.

Одновременно в Законе о тайне изменен механизм отнесения информации (ноу-хау) к коммерческой тайне.

1. Из ст. 3 Закона исчезло определение режима коммерческой тайны. Этот режим, по всей видимости, должен будет устанавливать сам правообладатель. На нем же лежит и обязанность охраны сведений, составляющих коммерческую тайну (ст. 1467 КГ РФ).

Само право на ноу-хау какой-либо специальной регистрации не подлежит.

Более того, исключительное право на секрет производства (ноу-хау) действует только до тех пор, пока правообладателю удается сохранить его конфиденциальность (ст. 1467 ГК РФ). Любое лицо, ставшее добросовестно и независимо от других обладателем ноу-хау, также приобретает самостоятельное исключительное право на этот секрет производства (п. 2 ст. 1466 ГК РФ).

Если же секрет стал общеизвестен, исключительное право прекращается у всех правообладателей (ст. 1467 ГК РФ).

Данное положение распространяется на всех заинтересованных лиц. Исключения нет и в случае осуществления работ для государственных нужд. В связи с этим из Закона о тайне исключена ст. 9, регламентирующая режим коммерческой тайны при выполнении государственного или муниципального контракта для государственных или муниципальных нужд.

2. В связи с перечисленными новациями стали бесполезными и нормы Закона о тайне, касающиеся прав обладателя информации, составляющей коммерческую тайну (ст. 7).

Зато у правообладателя появилась возможность официально продать полезную информацию, заключив с приобретателем договор об отчуждении исключительного права на секрет производства (ст. 1468 ГК РФ).

Любой обладатель исключительного права на ноу-хау (в том числе приобретший это право по договору) может предоставить право пользования им любому лицу, заключив с ним лицензионный договор (ст. 1469 ГК РФ).

Лицензионный договор может быть заключен как с указанием, так и без указания срока его действия. При заключении бессрочного договора любая сторона в любой момент вправе отказаться от договора, предупредив об этом другую сторону за шесть месяцев (п. 2 ст. 1469 ГК РФ).

Все лица, участвующие в договорах, относящихся к ноу-хау, обязаны сохранять конфиденциальность секрета производства вплоть до прекращения исключительного права на него (п. 2 ст. 1468, ч. 2 п. 3 ст. 1469 ГК РФ).

3. Как и раньше, обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, полученной в рамках трудовых отношений, является работодатель. Только теперь данная норма применительно к ноу-хау закреплена в ст. 1470 ГК РФ (а ст. 8 Закона о тайне отменили за ненадобностью).

Согласно ст. 1470 ГК РФ исключительное право на секрет производства в рамках трудового договора принадлежит работодателю. При этом на работнике лежит обязанность сохранения конфиденциальности полученных сведений вплоть до прекращения исключительного права.

4. Что касается гражданско-правовых отношений, то ГК РФ устанавливает правила только в отношении договоров подряда, договоров на НИОКР и государственных (муниципальных) контрактов (ст. 1471 ГК РФ). Во всех перечисленных случаях действует общее правило о том, что исключительное право на секрет производства принадлежит подрядчику (исполнителю). Он также обязан соблюдать конфиденциальность в течение всего времени действия исключительного права.

Это в корне отличается от правила ст. 12 Закона о тайне, которая с вступлением в силу части четвертой ГК РФ прекращает действие.

Согласно этой статье правила соблюдения коммерческой тайны касались всех без исключения контрагентов правообладателя, причем условия охраны конфиденциальной информации определялись договором. Контрагент обязан был незамедлительно сообщить обладателю информации, составляющей коммерческую тайну, о допущенном им либо ставшем ему известном факте разглашения или угрозы разглашения, незаконном получении или незаконном использовании информации, составляющей коммерческую тайну, третьими лицами.

Впрочем, это жесткое правило действовало лишь до окончания срока договора.

Теперь контрагенты освобождены от обязанности блюсти чужие тайны. Об этом должен заботиться сам правообладатель. Третьи лица становятся обязанными по отношению к нему лишь в перечисленных в Законе случаях.

5. Все лица, неправомерно разгласившие или использовавшие сведения, составляющие секрет производства, по общему правилу несут ответственность перед правообладателем в размере причиненных убытков (ст. 1472 ГК РФ). Причем договором могут быть предусмотрены и другие формы ответственности.

Субъектом ответственности за разглашение коммерческой тайны может выступать не любое лицо. По смыслу ст. 1472 ГК РФ за разглашение коммерческой тайны отвечают:

1) лица, которые обязаны соблюдать коммерческую тайну в соответствии с законом (договором) согласно п. 2 ст. 1468, п. 3 ст. 1469 и п. 2 ст. 1470 ГК РФ.

Обратите внимание! Все сказанное в полной мере относится также и к договору коммерческой концессии, поскольку по определению договор концессии предполагает, в том числе передачу права пользования ноу-хау (п. 1 ст. 1027 ГК РФ). А в силу п. 4 ст. 1027 ГК РФ к договору коммерческой концессии применяются правила части четвертой (разд. VII) ГК РФ о лицензионном договоре;

2) лица, которые неправомерно (т.е. с нарушением закона) получили сведения, относящиеся к коммерческой тайне (ноу-хау), неправомерно их разгласили или использовали.

Добросовестный приобретатель ноу-хау (т.е. тот, кто стал обладателем информации случайно или по ошибке и не знал, что использует ее незаконно) освобождается от ответственности.

Послесловие

Проблемы, возникающие в связи с применением на практике законодательства об интеллектуальной собственности, в частности Закона РФ от 9 июля 1993 г. N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" (далее - Закон об авторском праве), до сих пор остаются актуальными из-за несовершенства законодательства, регулирующего отношения по поводу создания и дальнейшего участия в гражданском обороте результатов интеллектуальной деятельности - объектов интеллектуальной собственности.

В настоящее время существуют следующие проблемы гражданского оборота объектов интеллектуальной собственности.

1. Является ли спорный объект произведением и, как следствие, подлежит ли он охране авторским правом? Эта проблема непосредственно вытекает из спора о нарушении как личных неимущественных прав автора, так и исключительных прав правообладателя.

2. Какими признаками должен обладать результат интеллектуальной деятельности, чтобы его можно было отнести к произведению, и более того, к произведению, подлежащему охране авторским правом? Какие признаки могут идентифицировать произведение и его автора в соответствии со ст. 48.2 Закона об авторском праве?

3. Что может подтвердить, удостоверить создание объекта интеллектуальной собственности? Как доказать, что заявленный как произведение объект не является, например, плагиатом, "произведением народного творчества" или "официальным документом", а указанное в качестве автора лицо действительно является автором этого произведения и ему принадлежат личные неимущественные и исключительные права на произведение? И самое главное, какие документы на сегодняшний день подтверждают существование самого произведения и прав на них, а также позволяют максимально защитить права автора и правообладателя.

Положительные стороны наличия таких документов:

а) упрощается процедура доказывания своих прав в отношении спорного объекта в суде;

б) упрощается хозяйственный оборот объектов интеллектуальной собственности (при заключении договоров купли-продажи, договоров залога, договоров о передаче исключительных прав и т.д.).

Безусловно, когда есть соответствующие документы, намного легче доказать свои права в отношении произведений или исключительных прав, если, например, речь идет о принудительном обращении взыскания на интеллектуальную собственность, однако вопросы обращения взыскания на интеллектуальную собственность заслуживают отдельного рассмотрения и это тема другой статьи.

Часто спор по поводу правовой охраны созданного объекта интеллектуальной собственности касается только объектов авторского права - произведений.

Произведение относится к результатам интеллектуальной деятельности, является составной частью объектов гражданских прав, именуемых интеллектуальной собственностью. К результатам интеллектуальной деятельности также относятся ноу-хау, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров и топологии интегральных микросхем (ст. 138 Гражданского кодекса РФ).

Обусловлено это в первую очередь тем, что в отношении отдельных результатов интеллектуальной деятельности, например, изобретения, полезной модели, промышленного образца, товарного знака, законодатель предусмотрел обязательные условия, при наличии которых созданные объекты интеллектуальной собственности будут охраняться законом. К их числу можно отнести признаки, которым должны отвечать созданные объекты интеллектуальной собственности (об этом речь пойдет ниже).

Вопрос об отнесении объекта спора к произведению возникает также в связи с тем, что в отношении отдельных произведений, в силу их свойств, достаточно сложно однозначно сказать, что они не только являются произведением, но и подлежат правовой охране. Так, особую сложность представляют сборники, энциклопедии, географические карты, программы для электронных вычислительных машин (ЭВМ). Например, программы для ЭВМ могут быть модифицированы, адаптированы, изменены, и это не будет созданием новой программы ЭВМ.

Проблема установления и подтверждения факта создания произведения становится актуальной в тот момент, когда решается вопрос о приобретении того или иного результата интеллектуальной деятельности, о вложении денежных средств для дальнейшего получения доходов от эксплуатации приобретаемого и/или создаваемого произведения или обладания имущественными правами на них.

Кроме того, актуальность проблемы определения и подтверждения, что созданное является произведением и, более того, оно подлежит охране авторским правом от всякого незаконного использования третьими лицами, обусловлена увеличением числа споров, рассматриваемых судами РФ, о защите личных неимущественных прав автора и имущественных (исключительных) прав правообладателя.

Условия, которым должен отвечать каждый результат интеллектуальной деятельности. В соответствии с действующим законодательством у всех вышеперечисленных видов результатов интеллектуальной деятельности есть обязательные условия, при которых им предоставляется правовая охрана.

Согласно Патентному закону РФ от 23 сентября 1992 г. N 3517-1 правовая охрана предоставляется изобретению, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленно применимо; полезной модели - только при условии ее новизны и промышленной применимости; промышленному образцу - если он является новым и оригинальным.

В соответствии со ст. 2 Закона РФ от 23 сентября 1992 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" правовая охрана товарного знака предоставляется только на основании его государственной регистрации. В свою очередь (ст. 6 данного Закона) не допускается регистрация товарных знаков, не обладающих различительной способностью. Не регистрируются в качестве товарных знаков обозначения, тождественные или сходные до степени смешения с официальными наименованиями и изображениями особо ценных объектов культурного наследия народов РФ либо объектов всемирного культурного или природного наследия, а также с изображениями культурных ценностей, хранящихся в коллекциях, собраниях и фондах.

Согласно ст. 3 Закона РФ от 23 сентября N 3526-1 "О правовой охране топологий интегральных микросхем" правовая охрана предоставляется только оригинальной топологии. При этом под оригинальной топологией понимается топология, созданная в результате творческой деятельности автора и являющаяся неизвестной автору и (или) специалистам в области разработки топологий на дату ее создания.

Более того, в отношении изобретений, полезных моделей, промышленных образцов, топологий интегральных микросхем и т.д. на законодательном уровне разработан понятийный аппарат: что понимается под новизной, оригинальностью и промышленной применимостью, что такое изобретательский уровень (Патентный закон РФ, Закон РФ О "товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров", приказ Роспатента от 6 июня 2003 г. N 82 "О правилах составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение").

Однако когда речь идет об объектах авторского права, авторское право распространяется на произведение при условии, если оно является результатом творческой деятельности и имеет объективную форму существования, - по мнению законодателя, этого достаточно. Если речь идет о программе для ЭВМ, то у нее должна быть цель - получение определенного результата (ст. 1 Закона РФ "О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных").

Как видно из анализа вышеприведенных норм, одни объекты интеллектуальной собственности должны обладать различительной способностью, быть оригинальными, новыми, иметь изобретательский уровень, а другие - только результатом творческой деятельности, существующим в объективной форме.

При таком нормативном регулировании каждый может заявить, что он является автором какого-либо четверостишия из стихотворения или всего стихотворения любого поэта: результат творчества - он написал (сотворил) стихотворение или куплет; объективная форма существования - запись на бумаге.

В отношении программ для ЭВМ законодатель упоминает о том, что не все признается программой для ЭВМ, - модификация, адаптация программы ЭВМ не является самостоятельной программой для ЭВМ. Однако остается неясным, в случае возникновения спора по поводу допущенных нарушений прав на программу ЭВМ, какими критериями руководствоваться при выяснении вопроса: о модификации программы для ЭВМ идет речь или об абсолютно другой программе для ЭВМ. В какой момент внесенные изменения перестают быть модификацией программы ЭВМ и превращают программу ЭВМ в абсолютно другое программное произведение со своим специальным назначением и алгоритмом функционирования? А модификация программы для ЭВМ - одно из исключительных прав правообладателя, и его нарушение приведет к ответственности, предусмотренной действующим законодательством.

В этой связи очевидно, что указанных в Законе об авторском праве признаков, которыми должно обладать произведение, чтобы на него распространило свое действие авторское право, недостаточно.

На практике, при рассмотрении конкретных споров в суде, суды идут по пути проверки наличия дополнительных признаков у созданных объектов.

В соответствии со ст. 79 Гражданского процессуального кодекса РФ, ст. 82 Арбитражного процессуального кодекса РФ, при возникновении в процессе рассмотрения дела вопросов, требующих специальных знаний в различных областях науки, техники, искусства, ремесла, суд назначает экспертизу. При этом в судебном акте о назначении экспертизы обязательно указываются вопросы, поставленные перед экспертом. По сути, ответы на поставленные судом вопросы эксперту и есть те условия, наличие которых позволяет определить: создано произведение или нет; подлежит оно охране авторским правом; кто автор данного произведения.

Например, согласно информационному письму Президиума ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. N 47 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах" одним из таких признаков является оригинальность.

Очень интересной представляется позиция арбитражных судов Северо-Западного округа. Так, согласно вынесенным судебным актам, к существенным признакам объекта авторского права относят новизну, творчество и оригинальность (уникальность, неповторимость), а также "авторский стиль произведения".

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 10 декабря 2001 г. N А56-16934/01: "В материалах дела не имеется доказательств, подтверждающих, что "Сборник..." отличается новизной, оригинальностью, уникальностью. От проведения экспертизы стороны отказались".

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 12 марта 2001 г. N А56-10973/00: "Суд апелляционной инстанции обоснованно указал, что спорная карта является произведением творческой деятельности, поскольку обладает признаками новизны и оригинальности, отличается от других карт не только степенью точности, но и внешним оформлением, авторским стилем".

Новизна, оригинальность, уникальность, отличительность - достаточно ли этих признаков, для того чтобы говорить о создании произведения, подлежащего охране авторским правом; и при этом достаточно одного признака или нужна их совокупность?

Суды сходятся в том, что произведение подлежит правовой охране, если оно является новым и оригинальным. Более того, верной представляется позиция судов по обязательному выявлению дополнительных признаков у произведения, являющегося предметом. Для того чтобы произведение стало охраняемым авторским правом, оно должно быть новым (ранее неизвестным и незнакомым) и оригинальным (своеобразным, самобытным, незаурядным). Кроме того, оно должно быть отличным от других произведений. Произведение должно отвечать эти условиям, иначе теряется смысл авторского права.

Конечно, определение новизны и оригинальности не содержится в Законе об авторском праве, но в этом случае всегда можно прибегнуть к нормативному определению данных понятий, закрепленных в законах, регулирующих сходные отношения, например, в Патентном законе РФ.

При этом экспертам при оценке новизны и оригинальности произведения следует обращаться к определениям данных терминов, содержащимся в толковых словарях русского языка.

При возникновении судебного спора о том, создано произведение или нет, кому принадлежат права на спорное произведение, ответом является судебное решение.

Однако не следует исключать ситуации, когда спор о праве не возник, а имеется всего лишь необходимость в подтверждении того, что произведение создано, например, выполнены стороной - автором - обязательства по авторскому договору заказа. Кто в данном случае оценит новизну и будет ли вообще ее оценивать; ограничится ли он только оценкой новизны или также даст оценку оригинальности произведения? На основании чего можно сделать однозначный вывод о том, подлежит ли произведение правовой охране? Могут ли в случае нарушения третьими лицами исключительных имущественных прав правообладатель, работодатель-правообладатель, лицензиат обратиться в суд за защитой нарушенных прав и получением компенсации?

В отношении изобретения, промышленного образца, полезной модели, товарного знака законодатель четко указал, что все права подтверждаются соответствующим документом (патентом, свидетельством). Конечно, не исключено, что любой патент и свидетельство могут быть оспорены и в дальнейшем признаны недействительными, но свою первоначальную задачу по удостоверению прав, по подтверждению того, что вышеперечисленные объекты отвечают установленным законом требованиям новизны, оригинальности, промышленной применимости и т.д., они выполняют.

А в отношении объектов авторского права можно сделать только один вывод: автор и правообладатель должны изыскивать любые возможности для того, чтобы подтвердить, доказать и защитить свои права.