Правовые механизмы регулирования деятельности общества с ограниченной ответственностью

В случаях, когда учредителем хозяйственного общества, созданного и зарегистрированного до 08.12.1994г., в соответствии с ранее действовавшим законодательством выступил государственный орган или орган местного самоуправления, после введения в действие ГК РФ его учредителем признаются соответственно Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование.

Напомним, что в п. 4 ст. 66 ГК РФ содержится общая норма, согласно которой государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. Ей корреспондирует специальная норма Закона (первый абзац п. 2 ст. 7 Закона).

При решении вопроса о возможном субъектном составе учредителей того или иного общества с ограниченной ответственностью необходимо также учитывать правила, установленные специальным законодательством, регулирующим специфические сферы деятельности (банковскую, страховую и др.). Например, такие правила содержат положения ЦБР от 19.06.2009 г. N 337-П "О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций", от 19.04.2005 г. N 268-П "О порядке и критериях оценки финансового положения физических лиц - учредителей (участников) кредитной организации" и другие нормативные правовые акты.

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом ФЗ от 8.08.2001 г. "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Помимо документов, представляемых при государственной регистрации любых создаваемых на территории Российской Федерации юридических лиц, при регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями в регистрирующий орган представляется выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя (ст. 12 указанного Федерального закона).

Согласно определению ст. 2 ФЗ от 9.07.1999 г. "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" иностранным инвестором признаются:

- иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

- иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

- иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

- лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

- международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации;

- иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

Представленная выше действующая система государственной регистрации юридических лиц несовершенна по ряду ключевых позиций и не соответствует подходам, преобладающим в европейском праве. В этой сфере отношений происходит немало злоупотреблений, связанных с так называемыми корпоративными захватами, созданием "фирм-однодневок" для их участия в незаконном отчуждении имущества, переложения на них ответственности по обязательствам, уклонения от уплаты налогов и т.п.

Действующее законодательство не устанавливает принципа достоверности данных государственного реестра юридических лиц и необходимости проверки законности корпоративных решений и сделок с долями и акциями. Между тем в развитых зарубежных правопорядках регистрирующие органы уделяют немало внимания, сил и средств проверке представляемых для регистрации данных. Например, в Нидерландах, где регистрацию компаний осуществляют торговые палаты, обязательна одновременная проверка личности учредителей в органах Министерства юстиции, что исключает распространенные у нас случаи регистрации юридических лиц по потерянным и украденным паспортам и прочие злоупотребления. В Германии установлена уголовная ответственность за представление на регистрацию недостоверных данных о юридическом лице и его учредителях.

Проект ГК РФ предлагает единое регулирование для всех юридических лиц при принятии решения об их создании (ст. 50.1 ГК РФ в редакции Проекта). Установлено, что если учредителей двое или более, такое решение должно быть принято ими единогласно.

В решении должны быть указаны следующие сведения:

- об учреждении юридического лица;

- об утверждении его устава;

- о порядке, размере, способах и сроках образования его имущества;

- об избрании (назначении) его органов.

Если принимается решение о создании юридического лица корпоративного типа (основанном на началах членства), то в таком решении указываются также сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения юридического лица и о порядке совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.

Иные специальные нормы относительно принятия решения об учреждении отдельных видов юридических лиц могут предусматриваться федеральными законами.

В вопросах государственной регистрации юридических лиц Проект ГК РФ предусматривает, что все третьи лица могут полагаться на действительность данных, содержащихся в ЕГРЮЛ. Однако на эти данные нельзя ссылаться, если лицо заведомо знало об их несоответствии действительности, то есть действовало недобросовестно (п. 2 ст. 51 ГК РФ в редакции Проекта).

Также и само юридическое лицо не вправе ссылаться в отношениях с третьими лицами на обстоятельства, не отраженные в ЕГРЮЛ. Иное предусмотрено лишь для случаев, когда такая информация не попала в реестр в связи с неправомерными действиями третьих лиц или иным путем против воли юридического лица.

Третьим лицам должны быть возмещены убытки, вызванные непредставлением, несвоевременным представлением или представлением недостоверных данных в ЕГРЮЛ юридическим лицом.

Согласно Проекту ГК РФ уполномоченный орган обязан проверять достоверность данных о юридическом лице, представляемых для внесения в реестр, и в установленных законом случаях уведомлять заинтересованных лиц о предстоящих изменениях устава юридического лица и изменениях иных данных о нем в реестре. Заинтересованные лица в свою очередь могут направлять свои возражения относительно предстоящих изменений в реестр.

Представляется, что эта норма может быть удобным инструментом правовой защиты против корпоративных захватов, осуществляемых с помощью представления в реестр подложных документов.

2.2 Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью

В соответствии с прежней редакцией ст. 89 ГК РФ и ст. 11 Закона у общества с ограниченной ответственностью, по общему правилу, имелись два учредительных документа - учредительный договор и устав общества. Законом было предусмотрено лишь одно исключение из этого правила на случай, когда у общества только один учредитель. Такое общество, учреждаемое одним лицом, имело один учредительный документ - устав.

Новый п. 5 ст. 11 Закона, введенный Федеральным законом N 312-ФЗ, воспринял положения акционерного законодательства (см. п. 5 ст. 9 Федерального закона "Об акционерных обществах"). В действующей редакции в императивной норме установлено, что договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью не является его учредительным документом.

В соответствии с п. 4 ст. 5 Федерального закона N 312-ФЗ учредительные договоры обществ с ограниченной ответственностью со дня вступления в силу этого Федерального закона утрачивают силу учредительных документов.

Договор об учреждении общества, являющийся по своей природе договором о совместной деятельности, отличается от учредительного договора как учредительного документа. Прежде всего это отличие состоит в том, что договор об учреждении общества необходим только при создании общества и утрачивает свое значение с момента государственной регистрации соответствующего юридического лица в связи с исполнением сторонами своих обязательств, обеспечивающих достижение указанной цели. В то же время, согласно п. 1 ст. 50 Закона общество обязано хранить договор об учреждении общества, за исключением случая учреждения общества одним лицом.

Договор об учреждении общества заключается в простой письменной форме, что не лишает учредителей общества права придать ему и нотариальную форму. Следует подчеркнуть, что из законодательства не вытекает обязательность нотариального удостоверения данного договора, и придание ему нотариальной формы зависит только от усмотрения учредителей общества.

Договором об учреждении общества могут быть предусмотрены иные способы и иной порядок предоставления участником общества компенсации досрочного прекращения права пользования имуществом, переданным им в пользование обществу для оплаты доли в уставном капитале общества, по сравнению с установленными Законом (п. 3 ст. 15 Закона);

Имущество, переданное участником общества в пользование обществу для оплаты своей доли, в случае выхода или исключения такого участника из общества остается в пользовании общества в течение срока, на который данное имущество было передано, если иное не предусмотрено договором об учреждении общества (п. 4 ст. 15);

Договором об учреждении общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате долей в уставном капитале общества (п. 3 ст. 16).

Поскольку договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью фактически является договором о совместной деятельности, постольку при рассмотрении спора о признании договора о создании такого хозяйственного общества недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами ГК РФ о недействительности сделок.

В случае несоответствия договора об учреждении общества требованиям закона или иных правовых актов он является ничтожным (т.е. не влечет юридических последствий) полностью или в соответствующей части независимо от признания его таковым судом (ст. 168 ГК РФ). ГК РФ не исключает возможности предъявления иска о признании ничтожной сделки недействительной, поэтому с таким иском может обратиться в суд любое заинтересованное лицо с учетом подведомственности спора. Подобного рода иски могут быть предъявлены в течение срока исковой давности, установленного п. 1 ст. 181 ГК РФ (срок исковой давности по требованию о применении последствий недействительности ничтожной сделки составляет три года. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда началось исполнение этой сделки).

Если, как уже отмечалось, договор об учреждении общества является договором о совместной деятельности, то к нему применимы общие нормы ГК РФ о договорах, установленные в гл. 27-29 ГК РФ. Кроме того, отношения, возникающие между учредителями общества до государственной регистрации соответствующего юридического лица, подобны отношениям товарищей в простом товариществе. Напомним, что согласно ст. 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Именно такова сущность и договора об учреждении общества: учредители объединяют свои вклады и усилия в целях учреждения общества с ограниченной ответственностью; такая деятельность учредителей не является предпринимательской, так как она не направлена на непосредственное получение прибыли учредителями (прибыль в дальнейшем будет получать само общество как юридическое лицо и отличный от учредителей субъект гражданско-правовых и иных отношений). Поэтому при подготовке договора об учреждении общества с ограниченной ответственностью целесообразно учитывать также правовые нормы, установленные в ст. 1041-1054 ГК РФ.

Проект ГК РФ не рассматривает учредительный договор общества с ограниченной ответственностью, а в качестве учредительных документов легализует устав.

Интересно отметить, что в Проекте ГК РФ упоминаются типовые формы уставов, которые могут использоваться при создании юридических лиц. Типовые уставы в соответствии с п. 2 ст. 52 ГК РФ в редакции Проекта разрабатываются уполномоченными органами в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц.

3. Управленческие технологии в обществе с ограниченной ответственностью

Определяя структуру органов управления общества с ограниченной ответственностью, Закон наделяет полномочиями высшего органа общее собрание участников общества. Это следует из самой правовой природы общества с ограниченной ответственностью: такое юридическое лицо создается благодаря оплате долей его участников, из которых составляется уставный капитал общества. Следовательно, каждый из участников, общее количество которых не должно превышать пятидесяти, должен иметь возможность участвовать в управлении делами общества. Именно этим объясняется императивное правило Закона о ничтожности любых положений устава или решений органов общества, ограничивающих права участников общества, установленные в п. 1 ст. 32 Закона.

Вместе с тем, устанавливая безусловную возможность участия в общем собрании каждого из участников общества, Закон исходит из того, что весомость их голосов, их влияние на формирование решения собрания может быть различно. Вполне логичным представляется положение о том, что число голосов, принадлежащих каждому участнику, пропорционально его доле в уставном капитале общества.

В том случае, когда учредителем общества является одно лицо, это лицо реализует компетенцию общества в виде своих индивидуальных управленческих решений.

Закон легализовал возможность создания совета директоров (наблюдательного совета) также в обществах с ограниченной ответственностью. Во многом порядок образования и функции совета директоров (наблюдательного совета) общества с ограниченной ответственностью схожи с порядком образования и функциями аналогичных органов в акционерных обществах.

Если в обществе с ограниченной ответственностью в соответствии с его уставом образуется совет директоров (наблюдательный совет), то компетенция этого органа должна быть установлена в уставе.

Вывод об определенном усилении коллективистских начал в деятельности обществ с ограниченной ответственностью находит подтверждение в норме Закона о возможности участия в общем собрании участников такого общества с правом совещательного голоса членов совета директоров (наблюдательного совета) и представителей исполнительных органов, не являющихся участниками общества.

Закон не содержит жестких правил о наименовании исполнительного органа, что дает возможность участникам самостоятельно определить в уставе общества наименование своего исполнительного органа. Для коллегиальных исполнительных органов наиболее характерны названия - "правление", "дирекция", "исполнительная дирекция", для единоличных исполнительных органов - "директор", "исполнительный директор" и т.п.

В тоже время Законом установлена подотчетность любых исполнительных органов общему собранию участников общества и совету директоров (наблюдательному совету) общества (если последний образован). Формы контроля за деятельностью исполнительного органа могут быть различными и регламентироваться как уставом общества, так и его внутренними документами. Однако следует иметь в виду, что меры воздействия, применяемые к членам исполнительного органа, в частности, увольнение, регламентируются законодательством о труде, прежде всего Трудовым кодексом РФ.

В отличие от акционерного общества, в обществе с ограниченной ответственностью образование ревизионной комиссии (избрание ревизора) обязательно только при условии, если число участников такого общества более пятнадцати.

Поэтому общества с числом участников пятнадцать и менее не обязаны формировать данный орган внутреннего аудита. Вместе с тем в уставах может быть предусмотрено образование ревизионного органа и при меньшем количестве участников.

Следует обратить внимание на то, что компетенцию общего собрания участников общества определяет не только устав конкретного общества, но и Закон, устанавливающий соответствующие правила, основываясь на положениях ст. 91 ГК РФ. Разумеется, участники общества вправе самостоятельно определить, какие именно вопросы они будут рассматривать на своих собраниях. Однако они не вправе исключить из устава вопросы, которые согласно Закону должны решаться только общим собранием участников общества.

Это последнее обстоятельство об исключительной компетенции общего собрания важно потому, что права участников на управление делами общества должны быть реальными.

Реальное участие в управлении состоит в том, что Закон определяет перечень наиболее принципиальных вопросов жизни общества, которые рассматриваются исключительно его высшим органом - общим собранием.

Однако одно лишь перечисление вопросов, которые должны рассматриваться на общем собрании, недостаточно для обеспечения реального права участника общества на участие в управлении его делами. Поэтому в Законе (последний абзац п. 2 ст. 33) содержится еще одно важное положение, касающееся недопустимости передачи вопросов, составляющих исключительную компетенцию общего собрания, на решение других органов управления. Имеются в виду совет директоров (наблюдательный совет), коллегиальный исполнительный орган (если указанные органы образованы), а также генеральный директор (директор) общества. При этом следует иметь в виду, что ревизионная комиссия не является органом управления.

Отсутствие такого положения могло бы привести к тому, что в результате делегирования полномочий общего собрания другим управленческим органам участники общества могут оказаться в ситуации, когда они фактически отстраняются от управления обществом.

Устав общества - документ сугубо творческий. К сожалению, на практике нередки случаи, когда участники некритически относятся к проекту раздела устава, в котором определяются вопросы, рассматриваемые общим собранием. В результате перегруженность компетенции общего собрания второстепенными вопросами, не имеющими принципиального характера, может отрицательно сказаться на их оперативном решении. И наоборот, при определении компетенции общего собрания следует учитывать особенности конкретной организации, предприятия (имущественного комплекса), общие интересы всех участников общества (см. ст. 12 Закона и комментарий к ней).

Важно учитывать и то, что чем больше полномочий будет иметь общее собрание, тем меньше будет объем компетенции других управленческих органов. В связи с этим целесообразно найти такую "золотую середину", которая бы давала возможность полноценно функционировать совету директоров (наблюдательному совету) и генеральному директору (директору), не снижая их ответственности за решение соответствующих вопросов управления обществом.

Право на участие в управлении делами общества в порядке, установленном Законом и уставом общества с ограниченной ответственностью, относится к числу важнейших (основных) прав его участников (см. ст. 8 Закона и комментарий к ней). Поэтому на очередном общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью имеют право присутствовать с правом решающего голоса и участвовать в обсуждении вопросов повестки дня все участники соответствующего общества (их представители). Положения устава или решения органов общества, ограничивающие данные права участников общества, ничтожны, т.е. являются недействительными и не подлежащими применению с момента утверждения устава, внесения в него соответствующих изменений или принятия подобных решений. Такие положения не влекут правовых последствий, не создают, не изменяют и не прекращают правоотношения.

В обязательном порядке очередное общее собрание участников общества должно проводиться, как минимум, один раз в год. При этом Закон допускает, что такое собрание может проводиться и чаще, если участники общества с ограниченной ответственностью установят соответствующие правила в уставе общества.

Право созыва очередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью по общему правилу принадлежит исполнительному органу общества. Данное правило сформулировано как императивная норма, однако нужно учитывать, что в случае, предусмотренном Законом и уставом общества, соответствующие полномочия реализует совет директоров (наблюдательный совет) общества (см. п. 2.2 ст. 32 Закона).

Целесообразно иметь в виду, что созыв общего собрания участников общества - не только право, но и обязанность исполнительного органа (или совета директоров (наблюдательного совета), если ему переданы соответствующие полномочия). Поэтому при приближении срока проведения очередного общего собрания участников общества исполнительный орган общества обязан не позднее чем за 30 дней до даты его проведения уведомить об этом всех участников общества.

Срок проведения ежегодного общего собрания участников общества (т.е. общего собрания, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества) обязательно должен быть установлен в уставе общества с ограниченной ответственностью (об иных требованиях к уставу общества см. ст. 12 Закона и комментарий к ней). Дата проведения собрания может быть установлена в определенном временном диапазоне, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года. Введение конкретных правил о сроке проведения ежегодного общего собрания зависит от ряда условий, в частности, объема финансово-хозяйственной деятельности общества, его структуры (наличия филиалов, представительств, других структурных подразделений), существования отношений зависимости, сложности хозяйственных связей и т.п.

В зарубежной и отечественной практике для обозначения периода, за который готовится годовая отчетность, используют термин "финансовый год". Например, в Великобритании применяются две даты окончания финансового года - 31 марта и 31 декабря. В США для подавляющего большинства компаний 31 декабря является концом финансового года, который соответствует "налоговому году".

Законодательство Российской Федерации о бухгалтерском учете оперирует понятием "отчетный год". Согласно ст. 14 ФЗ от 21.11.1996 г. "О бухгалтерском учете" отчетным годом для всех организаций является календарный год - с 1 января по 31 декабря включительно.

Первым отчетным годом для вновь созданных организаций считается период с даты их государственной регистрации по 31 декабря соответствующего года, а для организаций, созданных после 1 октября, - по 31 декабря следующего года. Данные о хозяйственных операциях, проведенных до государственной регистрации организаций (например, связанные с формированием уставного капитала, закупкой оборудования, арендой помещений и т.п.), включаются в их бухгалтерскую отчетность за первый отчетный год. Бухгалтерская отчетность составляется за отчетный год. Для составления бухгалтерской отчетности отчетной датой считается последний календарный день отчетного периода. Соответственно для составления годовой бухгалтерской отчетности отчетной датой считается 31 декабря.

Решения на очередном общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью принимаются по правилам, установленным ст. 37, 38 и другими статьями Закона, в также в уставе соответствующего общества.

Внеочередное общее собрание участников общества, как и очередное общее собрание, является высшим органом общества (ст. 32 Закона) и реализует компетенцию общего собрания участников общества, установленную в ст. 33 и др. Закона, а также в уставе общества. В то же время к компетенции внеочередного общего собрания вряд ли целесообразно относить рассмотрение вопросов, которые логично рассматривать на ежегодном общем собрании участников общества (например, об утверждении годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов и др.).

Конкретный перечень оснований созыва и проведения внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью должен быть установлен в уставе соответствующего общества (о требованиях к уставу см. ст. 12 Закона и комментарий к ней). Кроме того, Закон (п. 1 ст. 35) допускает, что если проведения внеочередного общего собрания требуют интересы общества или его участников, то внеочередное общее собрание участников общества проводится и в иных случаях. Таким образом, в уставе общества нельзя установить закрытый (исчерпывающий) перечень оснований созыва и проведения внеочередного общего собрания участников общества.

Инициатива созыва внеочередного общего собрания участников общества может принадлежать следующим субъектам: исполнительному органу общества по его инициативе, совету директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитору, а также участникам общества, обладающим в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества. (первый абзац п. 2 ст.35 Закона). Другие лица не вправе инициировать созыв внеочередного общего собрания участников общества.

Правило о том, что участники общества, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества, вправе требовать проведения внеочередного общего собрания, по нашему мнению, недопустимо толковать расширительно.

Исходя из буквального толкования данной нормы, она не распространяется на случай, когда указанным количеством голосов обладает один участник общества с ограниченной ответственностью. Подтверждение данного вывода мы найдем, в частности, в п. 4 ст. 37 Закона, в котором установлено, что собрание, созванное участниками общества, открывает "один из участников, созвавших данное собрание". Кроме того, согласно п. 1 ст. 35, внеочередное собрание проводится, в частности, в случаях, когда этого требуют интересы участников общества. Поэтому интересы только одного из участников, даже обладающего одной десятой от общего числа голосов участников общества, не должны рассматриваться как основание для проведения внеочередного общего собрания.

Данное правило установлено Законом в целях обеспечения интересов меньшинства участников общества и позволяет реально участвовать в управлении тем его участникам, доли которых в уставном капитале такого хозяйственного общества сравнительно невелики. В этом заключается одно из отличий общества с ограниченной ответственностью от акционерного общества, где в большей мере защищаются интересы крупных инвесторов. Для сравнения можно напомнить, что аналогичный вопрос в акционерном законодательстве Российской Федерации решается иначе. ФЗ "Об акционерных обществах" предусматривает право акционеров (акционера), владеющих не менее чем 10% голосующих акций, потребовать созыва общего собрания акционеров (п. 1 ст. 55). Иными словами, в акционерном обществе общее собрание может быть созвано по инициативе как одного, так и нескольких акционеров, обладающих достаточным для этого количеством голосов.

Право принятия решения о проведении внеочередного общего собрания участников общества, по общему правилу, принадлежит исполнительному органу общества - единоличному или коллегиальному, в зависимости от того, к компетенции какого исполнительного органа данное право отнесено уставом общества с ограниченной ответственностью. Данное право является одновременно обязанностью исполнительного органа. Если этим органом в установленный срок не принято решение о созыве внеочередного общего собрания участников общества или принято решение об отказе в его проведении, то созвать внеочередное общее собрание могут совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионная комиссия (ревизор), аудитор, участники общества, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества, - в зависимости от того, кому принадлежит инициатива созыва соответствующего внеочередного общего собрания (см. п. 4 ст. 35 Закона).

Требование о проведении внеочередного общего собрания направляется исполнительному органу общества, управомоченному созвать такое собрание. Форма проведения внеочередного собрания (совместное присутствие или заочное голосование) устанавливается решением исполнительного органа в соответствии с формой, предложенной инициатором собрания. Такое требование рассматривается исполнительным органом в 5-дневный срок.

В случае отказа включить те или иные вопросы в повестку дня собрания по мотиву несоответствия таких вопросов требованиям федеральных законов к решению об отказе целесообразно прилагать документ, содержащий профессиональную экспертную оценку указанных вопросов с точки зрения права. Это может быть заключение юридической службы или юрисконсульта общества либо заключение независимого юриста. Компетенция общего собрания участников общества определяется по правилам ст. 32, 33 и др. Закона, а также устава общества.

В соответствии с указанными критериями принимается решение о проведении или об отказе в проведении внеочередного общего собрания участников общества. Особое правило установлено на случай, если один или несколько вопросов, предложенных инициатором внеочередного общего собрания для включения в повестку дня, не относятся к компетенции общего собрания или не соответствуют требованиям федеральных законов. Такие вопросы не включаются в повестку дня, хотя решение о проведении внеочередного общего собрания исполнительный орган общества все же обязан принять.

Формулировки вопросов, предложенных для включения в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества, должны быть сохранены в редакции, предложенной соответствующим инициатором такого собрания. Не может быть изменена и предложенная инициатором собрания форма проведения внеочередного общего собрания (совместное присутствие или заочное голосование). Однако исполнительный орган общества вправе помимо вопросов, предложенных инициатором собрания, включить в повестку дня внеочередного общего собрания участников общества также любые дополнительные вопросы по собственной инициативе. Тематика указанных дополнительных вопросов определяется только по усмотрению органа, созывающего внеочередное собрание.

Предметом рассмотрения внеочередного общего собрания участников общества обычно являются вопросы, подлежащие оперативному разрешению, поэтому 30-дневный срок для его проведения является достаточно жестким. В указанный срок включается 5-дневный срок для принятия решения о проведении собрания (п. 2 ст. 35 Закона).

Если в течение пяти дней со дня получения требования о проведении внеочередного общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью исполнительный орган не принял решение о проведении такого собрания или отказал в его проведении, то созыв собрания вправе осуществлять непосредственно органы или лица, направившие исполнительному органу соответствующее требование. В этом случае они должны выполнить требования ст. 36 Закона, а исполнительный орган общества обязан снабдить списками участников общества с их адресами.

В случае, если созыв такого внеочередного общего собрания в дальнейшем будет признан участниками общества необходимым или целесообразным, данное внеочередное общее собрание или очередное общее собрание участников общества вправе принять решение о компенсации инициатору (инициаторам) созыва внеочередного собрания расходов, связанных с его подготовкой, созывом и проведением. Указанная компенсация производится за счет собственных средств общества.

Общее собрание вправе также не одобрить действия инициатора проведения внеочередного общего собрания, например, в случаях, когда участники общества сочтут, что вынесенные на рассмотрение вопросы не имеют существенного значения для деятельности общества либо их решение допустимо было решать не оперативно, а на очередном общем собрании. В этих случаях расходы на проведение внеочередного общего собрания участников общества могут не возмещаться органам или лицам, потребовавшим его проведения.

Органом или лицами, которым принадлежат права и обязанности, связанные с созывом общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, могут быть единоличный или коллегиальный исполнительный орган общества, управляющий (если ему переданы полномочия единоличного исполнительного органа), совет директоров (наблюдательный совет) общества, ревизионная комиссия (ревизор) общества, аудитор общества, участники общества, обладающие в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Очередное общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью созывается исполнительным органом общества (см. ст. 34 Закона и комментарий к ней) или управляющим (ст. 42 Закона), если ему переданы полномочия единоличного исполнительного органа общества и правомочия по созыву очередного собрания не отнесены уставом общества к компетенции коллегиального исполнительного органа общества.

Таковы же субъекты права созыва внеочередного общего собрания участников общества, кроме случая, когда в установленный срок решение о проведении собрания не принято или принято решение об отказе его проведении и правомочия по созыву такого собрания Закон передает соответствующему инициатору внеочередного общего собрания - совету директоров (наблюдательному совету) общества, ревизионной комиссии (ревизору) общества, аудитору общества, участникам общества, обладающим в совокупности не менее чем одной десятой от общего числа голосов участников общества.

Правом внесения предложений о включении дополнительных вопросов в повестку дня общего собрания участников общества обладают в равной мере все участники общества, независимо от количества принадлежащих им голосов. Главное условие здесь - соблюдение установленного в данной норме 15-дневного срока до даты проведения соответствующего общего собрания.

Предложенные участниками общества дополнительные вопросы в обязательном порядке подлежат включению в повестку дня созываемого общего собрания участников общества, если соблюдены два условия: а) соответствующие предложения внесены (т.е. стали известны органу или лицам, созывающим собрание) не позднее чем за 15 дней до дня проведения общего собрания; б) дополнительные вопросы относятся к компетенции общего собрания участников общества и соответствуют требованиям федеральных законов (см. также комментарий к п. 2 ст. 35 Закона).

Дополнительные вопросы, предложенные к включению в повестку дня созываемого общего собрания участников общества, если соблюдены указанные выше условия, включаются в повестку дня собрания именно в той редакции, в какой они были внесены участниками общества.

Закон прямо запрещает органу или лицам, созывающим общее собрание участников общества, изменять формулировки предлагаемых к повестке дня вопросов. Поэтому данный вопрос не может быть решен иначе в уставе или внутреннем документе общества.

Под изменениями в повестке дня созываемого общего собрания, прежде всего следует понимать изменения, связанные с включением в повестку дня дополнительных вопросов, о которых говорилось выше. Кроме того, орган или лица, созывающие собрание, в случаях, допускаемых Законом, могут внести иные изменения в первоначальную повестку дня общего собрания, например, если это обусловлено сущностью дополнительного вопроса, включаемого в повестку дня.

Если в первоначальную повестку дня созываемого общего собрания вносятся изменения, то орган или лица, созывающие соответствующее собрание, обязаны уведомить всех участников общества об этих изменениях не позднее чем за 10 дней до даты созыва общего собрания. По-видимому, в контексте данной нормы Закона термин "уведомить" означает обязанность соответствующего органа или лица иметь доказательства отправки сообщений об изменениях повестки дня, датированные не позднее указанного срока. Способ такого уведомления может быть определен в уставе общества, а если устав соответствующие правила не устанавливает, то каждое уведомление направляется заказным письмом.

При рассмотрении жалоб участников общества на отказ в удовлетворении их требований о созыве внеочередного собрания либо о включении в повестку дня собрания дополнительных вопросов судам необходимо учитывать, что перечень оснований, по которым участнику общества может быть отказано в удовлетворении названных требований, содержащихся в ст. 35 и 36 Закона, является исчерпывающим. Если отказ в удовлетворении таких требований дан по основаниям, не предусмотренным Законом, то суд должен признать его неправомерным и обязать общество (совет директоров) выполнить соответствующие требования участника - созвать внеочередное общее собрание, внести дополнительные вопросы в повестку дня собрания (см. п. 21 Постановления N 90/14 от 9.12.1999 г.)

Порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами, может быть определен в уставе общества.

ГК РФ не содержит норм о порядке проведения общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, указывая лишь, что компетенция органов управления таким хозяйственным обществом, а также порядок принятия этими органами решений определяются в соответствии с ГК РФ законом об обществах с ограниченной ответственностью и уставом общества (п. 2 ст. 91 ГК РФ).

Если при проведении общего собрания участников общества выяснится, что норм Закона и перечисленных выше документов не достаточно для определения каких-либо процедурных или иных аспектов проведения собрания, то разрешить возникающие вопросы вправе само общее собрание по установленным им правилам. Важно только, чтобы эти правила не противоречили соответствующим положениям Закона, устава и внутренних документов общества.

Закон прямо предусматривает возможность участия в общем собрании участников общества как лично, так и через представителя, никак не ограничивая право выбора участников общества. Причем участнику общества не запрещается при необходимости заменить своего представителя и доверить реализацию своих правомочий на общем собрании новому представителю. В уставе и внутренних документах общества эти вопросы тоже целесообразно разрешать в духе диспозитивного регулирования, присущего данной норме Закона.

Отношения представительства могут быть основаны на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления. Целесообразно иметь в виду, что согласно п. 2 ст. 182 ГК РФ не являются представителями лица, действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (например, коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, душеприказчики при наследовании и др.), а также лица, уполномоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок.

Доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому для представительства перед третьими лицами. Закон требует соблюдения п. 4 и 5 ст. 185 ГК РФ при оформлении доверенности. Доверенность, выдаваемая гражданином, являющимся участником общества, может быть удостоверена организацией, в которой он работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства, администрацией стационарного лечебного учреждения, если гражданин находится в нем на излечении. Доверенность от имени юридического лица (участника общества с ограниченной ответственностью) выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

Если по каким-либо причинам доверитель не выполнит эти условия, то доверенности обязательно должна быть придана нотариальная форма.

Очередное общее собрание участников общества открывается лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, или лицом, возглавляющим коллегиальный исполнительный орган общества. Конкретные правила об этом устанавливаются в уставе и внутренних документах соответствующего общества с ограниченной ответственностью. Если функции единоличного исполнительного органа общества в порядке ст. 42 Закона (см. комментарий к указанной статье) переданы управляющему, то общее собрание участников общества открывает физическое лицо, являющееся управляющим, либо руководитель управляющей организации (доверенное лицо управляющей организации). Так же открывается и внеочередное общее собрание участников общества, созванное по инициативе его исполнительного органа.

Внеочередное общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью, созванное не исполнительным органом общества, а иным органом или лицами, указанными в п. 2 ст. 35 Закона, открывается лицом, возглавляющим орган или выступающим от имени участников общества, которые созвали данное общее собрание (см. ст. 35 Закона и комментарий к ней), либо другим лицом, созвавшим это общее собрание (ревизором или аудитором общества).

Председательствующий на общем собрании участников общества с ограниченной ответственностью избирается только из числа участников данного хозяйственного общества. Второе предложение п. 5 ст. 37 Закона для голосования по вопросу об избрании председательствующего на собрании устанавливает исключение из общего правила принятия решений участниками общества, согласно которому каждый участник общества обладает количеством голосов, пропорциональным его доле в уставном капитале общества (см. ст. 32 Закона и комментарий к ней). При избрании председательствующего на общем собрании голосуют участники общества, а не доли в его уставном капитале. Впрочем, диспозитивная норма Закона допускает возможность предусмотреть в уставе общества иные, по сравнению с изложенными в ней, правила. Обратим внимание, что это может быть сделано только в уставе, а не в соответствующем внутреннем документе общества.

Обязанность организации ведения протокола очередного и внеочередного общего собрания участников общества п. 6 ст. 37 Закона возлагает на исполнительный орган общества. При наличии в обществе одновременно двух видов исполнительных органов в уставе нужно определить, обязанностью какого из них (единоличного или коллегиального) является организация ведения протокола общего собрания участников общества.

Протоколы общего собрания участников общества являются документами, имеющими юридическое значение. Поэтому к их надлежащему оформлению в соответствии с принятыми в конкретном обществе правилами и хранению необходимо отнестись очень внимательно.

Протоколы общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относятся к числу документов общества, подлежащих обязательному хранению (см. ст. 50 Закона и комментарий к ней) по месту нахождения единоличного исполнительного органа общества или в ином месте, доступном и известном всем его участникам.

Федеральный закон N 312-ФЗ дополнил п. 6 ст. 37 Закона третьим абзацем, нормы которого призваны обеспечить улучшение информированности участников общества. Далеко не всегда на общих собраниях присутствуют все участники общества (их представители). Поэтому применение указанных норм позволит оперативно информировать отсутствовавших на собрании участников о решениях, принятых общим собранием. Помимо ознакомления с копиями протоколов общих собраний участники общества вправе ознакомиться также с подлинниками этих документов (см. п. 4 ст. 50 Закона).

Общее собрание, на котором отсутствует хотя бы один участник (представитель участника) соответствующего общества, вправе принимать решения только по вопросам повестки дня, известным всем участникам этого общества (п. 7 ст. 37 Закона).

Квалифицированным большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов всех участников общества принимаются решения об изменении устава общества, в том числе изменении (увеличении или уменьшении) размера его уставного капитала, а также по иным важным вопросам, указанным в уставе общества, кроме тех случаев, когда Законом или уставом общества для решения соответствующих вопросов предусмотрена необходимость большего числа голосов. При подсчете голосов учитываются голоса всех участников общества, а не только тех, которые присутствовали на общем собрании при принятии соответствующего решения.

В настоящее время единогласно всеми участниками общества с ограниченной ответственностью принимаются решения по вопросам о реорганизации или ликвидации общества. Закон не допускает возможности предусмотреть в уставе общества иные правила принятия решений по вопросам, требующим единогласия. В то же время целесообразно иметь в виду, что перечень вопросов, требующих единогласного решения всеми участниками общества, в уставе может быть расширен путем включения в него и иных вопросов.

Простым большинством от общего числа голосов всех участников общества (а не только голосов тех участников, которые зарегистрированы на общем собрании) могут приниматься любые решения, кроме указанных в первом и втором абзацах п. 8 ст. 37 Закона (изменение устава общества, в том числе изменение размера уставного капитала общества и принятие решения о реорганизации или ликвидации общества). Это общее правило применяется всегда, за исключением случаев, когда необходимость большего числа голосов для решения отдельных вопросов предусмотрена Законом или уставом общества. Меньшее, чем две трети от общего числа голосов участников общества, необходимое для принятия таких решений (например, простое большинство голосов участников общества, зарегистрированных на общем собрании, и т.п.), в уставе общества не может быть определено.

Правила принятия решений общего собрания участников общества определяются соответствующей корпорацией самостоятельно. При этом путем опроса не могут приниматься решения по вопросам утверждения годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов (подп. 6 п. 2 ст. 33 Закона), т.е. по одному из обязательных вопросов повестки дня ежегодного общего собрания участников общества. Теоретически иные вопросы, включенные в повестку дня такого общего собрания, в обществе с ограниченной ответственностью могут быть решены путем опроса, хотя вряд ли это оправдано.

В обществе с ограниченной ответственностью, состоящем из одного участника, все вопросы, отнесенные ГК РФ, Законом, а также уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, решаются единолично единственным участником общества.

Ввиду сравнительно небольшой численности участников общества с ограниченной ответственностью формирование такого органа позволяет обществу действовать весьма динамично. Речь идет об исполнительном органе, который обязан готовить и осуществлять решения общего собрания, оперативно решать конкретные организационные, финансовые и хозяйственные вопросы. В качестве такового выступает одно лицо, наделенное соответствующими полномочиями от имени общества. Названия единоличного исполнительного органа применяются разные - генеральный директор, президент, исполнительный директор и др. В Законе нет ограничений в выборе наименований этого органа.

Исполнительный характер единоличного органа выражен в самой процедуре его формирования. Этот орган, по общему правилу, избирается общим собранием участников общества ( подп. 4 п. 2 ст. 33, пп. 7, 8, 10 ст. 37).

Обратим внимание, что в настоящее время трудовое законодательство не обязывает во всех случаях заключать с руководителем организации срочный трудовой договор. Поэтому представляется, что при определении срока трудового договора с лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, в уставе общества можно установить как определенный, так и неопределенный срок.

В любом случае в уставе общества этот срок должен быть четко установлен, и его соблюдение является обязательным для общества до тех пор, пока в устав не будут внесены соответствующие изменения. Срок срочного трудового договора должен быть достаточным для освоения и полного использования компетенции единоличного органа.

Чаще всего в качестве единоличного исполнительного органа избирается один из участников общества. Это позволяет ему лучше разбираться в делах общества, в обстановке и полнее оценивать настроения и поведение участников общества. Ведь именно для общества такого вида характерен лично-открытый характер взаимоотношений его участников.

Не исключено, что по соображениям профессиональной подготовленности, по деловым качествам более подходящей кандидатурой для исполнения полномочий единоличного исполнительного органа будет посторонний человек, не являющийся участником общества. Закон допускает избрание такого лица в качестве исполнительного органа общества (п. 1 ст. 40 Закона).

Устойчивости отношений между обществом и директоров (генеральным директором) в полной мере отвечает договор между ними, под которым во втором абзаце п. 1 ст. 40 Закона подразумевается трудовой договор. Понятие трудового договора определено в ст. 56, а требования к его содержанию - в ст. 57 ТК РФ. Указанный трудовой договор может заключаться на срок, установленный уставом организации или соглашением сторон (см. ч. 2 ст. 59 ТК РФ).

Права и обязанности руководителя организации в области трудовых отношений определяются ТК РФ, законами и иными нормативными правовыми актами, учредительными документами организации, трудовым договором. Особенности регулирования труда руководителя организации установлены ст. 273-280 ТК РФ.

Следует обратить внимание на то, что трудовой договор с руководителем организации может быть прекращен не только по общим основаниям, предусмотренным статьями гл. 13 ТК РФ. Статья 278 ТК РФ предусматривает дополнительные основания для расторжения трудового договора с руководителем организации.

Трудовой договор с руководителем организации может быть расторгнут также по следующим основаниям:

в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);

в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора;