Правовая природа договора займа

В юридической литературе по-разному определяется правовая природа расписки заемщика, удостоверяющей передачу ему займодавцем объекта займа (иного аналогичного документа). Иногда такой расписке (аналогичному документу) придается значение простой письменной формы договора займа. Например, Е.А. Суханов полагает, что простой письменной формой займа "в соответствии с законом может являться расписка заемщика или иной документ, подтверждающий передачу займодавцем заемщику определенной денежной суммы или определенного количества вещей (например, облигация, счет-фактура на товары и т.д.)". Такую же позицию занимает С.С. Занковский, который указывает следующее: "Договор займа может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и другими способами, оговоренными в п. 2 ст. 434 ГК. В дополнение к этим способам п. 2 ст. 808 ГК разрешает оформлять займ упрощенно: распиской заемщика, подтверждающей получение им денег, либо иными документами, удостоверяющими передачу денег или иных вещей (например, заверенными копиями первичных учетных документов, составляемых сторонами в целях бухгалтерского учета)". Как видим, одни авторы полагают, что расписка заемщика (иной документ), удостоверяющая передачу ему займодавцем определенной денежной суммы или соответствующего количества вещей, сама по себе является простой письменной формой договора; по мнению других, расписка заемщика (иной аналогичный документ) заменяет собой письменную форму договора займа или приравнивается к ней; некоторые же авторы рассматривают расписку заемщика (иной аналогичный документ) лишь в качестве доказательства, подтверждающего факт заключения договора займа.

Может ли расписка заемщика сама по себе считаться договором займа, совершенным в письменной форме, или заменить собой письменную форму договора? Представляется, что на этот вопрос должен быть дан отрицательный ответ.

Несмотря на то что договор займа носит реальный характер и порождает двустороннее обязательство, он представляет собой одностороннюю сделку. Следовательно, в заключении договора займа и выработке его условий должны непременно участвовать обе его стороны: как заемщик, так и займодавец. В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Поэтому требование соблюдения простой письменной формы для двусторонних сделок адресовано именно такому соглашению сторон.

Как известно, двусторонние (многосторонние) сделки, в отношении которых действует требование письменной формы, могут совершаться способами, установленными п.п. 2 и 3 ст. 434 ГК (п. 1 ст. 160 ГК). В соответствии с п. 2 ст. 434 ГК договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. В п. 3 ст. 434 ГК содержится правило о том, что письменная форма считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 438 ГК (имеется в виду, что акцепт письменной оферты может выражаться не только в виде письменного же полного и безоговорочного согласия заключить договор на условиях, предложенных в оферте, но и посредством совершения лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, конклюдентных действий, т.е. действий по выполнению указанных в оферте условий договора).

Нормы о форме договора займа (ст. 808 ГК) никаких исключений из этих общих положений о порядке заключения всякого гражданско-правового договора, в отношении которого предусмотрено требование письменной формы, не содержат. Положение о том, что договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в 10 раз установленный законом минимальный размер оплаты труда, а в случае, когда займодавцем является юридическое лицо, - независимо от суммы (п. 1 ст. 808 ГК), представляет собой специальное правило по отношению к норме, содержащейся в п. 1 ст. 161 ГК (о сделках, совершаемых в простой письменной форме). Та особенность, что договор займа должен заключаться в письменной форме не во всех случаях, когда в нем участвует юридическое лицо, как это предусмотрено в п. 1 ст. 161 ГК, а лишь в случае, когда юридическое лицо выступает в роли займодавца, объясняется тем, что заемное обязательство юридического лица в качестве заемщика может быть удостоверено выдачей векселя (ст. 815 ГК), либо тем, что договор займа может быть совершен путем выпуска и продажи облигаций (ст. 816 ГК), а это заведомо исключает необходимость заключения с займодавцем отдельного соглашения в письменной форме.

Следовательно, основанием возникновения договора займа может служить также новация иного долгового обязательства. В соответствии со ст. 818 ГК по соглашению сторон долг, возникший из купли-продажи, аренды имущества или иного основания, может быть заменен заемным обязательством; замена долга заемным обязательством осуществляется с соблюдением требований о новации (ст. 414 ГК) и совершается в форме, предусмотренной для заключения договора займа (ст. 808 ГК).

Глава 3. Виды договора займа

3.1 Общие положения

В современной юридической литературе трудно обнаружить попытку исчерпывающей классификации договоров займа, в ходе которой были бы выявлены все отдельные виды этого договора. Правда, многие авторы обращают внимание на то, что в ГК наряду с общими положениями о договоре займа (§ 1 гл. 42) имеются и нормы, посвященные отдельным видам договора займа, однако при этом перечень видов договора займа определяется по-разному. Например, С.А. Хохлов применительно к гл. 42 ГК указывал: "Общие положения о кредитных обязательствах в данной главе не выделены, но они существуют в виде правил о займе, которые применяются к другим кредитным обязательствам, если иное не установлено правилами о кредитном договоре, товарном и коммерческом кредите или не противоречит существу таких обязательств. Заем с этой точки зрения представляет собой наиболее типичное кредитное обязательство, выражающее основные признаки и других форм кредитования". Е.А. Суханов подчеркивает, что ГК "различает несколько договорных обязательств, оформляющих единые по экономической природе заемные отношения". "В гл. 42, - пишет Е.А. Суханов, - регламентированы, во-первых, договор займа в строгом смысле слова, правила о котором одновременно являются общими для договоров денежного и товарного кредита; во-вторых, кредитный договор, к которому при отсутствии специальных предписаний могут применяться также правила о договоре займа, если они не противоречат существу урегулированных им отношений; в-третьих, особые разновидности кредита - товарный и коммерческий, к которым наряду с правилами о договорах кредита и займа могут также применяться правила об основных договорах, обслуживаемых кредитом... Таким образом, различные кредитные обязательства рассматриваются как самостоятельная разновидность общей категории заемных обязательств". И далее он указывает: "В Кодексе специально урегулированы отдельные разновидности обязательств займа: вексельные обязательства, обязательства, возникающие при выпуске и продаже облигаций (например, хозяйственными обществами), и обязательства по договору государственного или муниципального займа". Несколько иначе подходит к определению отдельных видов договора займа Д.А. Медведев, который пишет: "В действующем ГК особо оговариваются два вида договора займа: целевой заем (ст. 814 ГК) и заем государственный (ст. 817 ГК). В отличие от кредитного договора, обычный договор займа, как правило, не является целевым, т.е. не содержит условия об использовании полученных средств под определенные задачи. Однако стороны вправе придать договору займа строго целевой характер". Как к отдельным видам договора займа Д.А. Медведев относится также к государственному муниципальному займу и к кредитному договору. Договоры займа могут быть классифицированы двумя способами. По этому поводу М.И. Брагинский замечает: "Первый составляет дихотомию, или иначе "деление надвое". С ее помощью, используя последовательно определенное основание (критерий), делят понятие на две группы, из которых одну характеризует наличие этого основания, а другую - его отсутствие... При втором способе с помощью определенных оснований создается в принципе неограниченное число групп. В каждой из них указанные основания соответствующим образом индивидуализируются". По принципу дихотомии все заключаемые договоры займа могут быть разделены на шесть пар по шести различным критериям.

Во-первых, в зависимости от объекта заемного обязательства все договоры займа дифференцируются на денежные и товарные (неденежные) займы (объектом первых являются денежные средства; объектом вторых - вещи, определяемые родовыми признаками).

Во-вторых, по признаку наличия (или отсутствия) на стороне заемщика обязанности по встречному предоставлению займодавцу все договоры займа могут быть разделены на возмездные (когда на заемщике лежит обязанность уплаты процентов) и безвозмездные (когда обязанности заемщика ограничены возвратом полученной от займодавца денежной суммы или определенного количества вещей без уплаты процентов за пользование ими).

В-третьих, в зависимости от наличия (или отсутствия) в договоре условия об определенной цели использования заемщиком объекта займа можно выделить целевые займы, противопоставив им договоры займа без определенной цели.

В-четвертых, с точки зрения использования (или, напротив, неиспользования) сторонами одного из гражданско-правовых способов обеспечения исполнения заемного обязательства все договоры займа можно разделить на обеспеченные и необеспеченные.

В-пятых, в зависимости от оснований возникновения заемных обязательств можно выделить договоры займа, заключенные сторонами (заемщиком и займодавцем), противопоставив им заемные обязательства, возникшие из соглашений сторон по другим договорам о новации долга в заемное обязательство.

В-шестых, все договоры займа могут быть разделены на срочные и бессрочные с учетом того, что во втором случае срок исполнения заемщиком обязательства по возврату займа определяется по правилам, предусмотренным п. 1 ст. 810 ГК.

Конечно же, используя принцип дихотомии и различные иные критерии, можно дифференцировать все договоры займа на практически неограниченное число пар. Однако мы выделили лишь те классификационные пары, которые имеют юридическое значение, поскольку в отношении их законодателем обеспечивается дифференцированное правовое регулирование.

Если же говорить об отдельных видах договора займа, которым ГК придает правовое значение путем установления специальных правил по их регулированию, то мы должны в качестве таковых (отдельных видов договора займа) вслед за ГК выделить четыре договора: кредитный договор (ст. 819 ГК); договор товарного кредита (ст. 822 ГК); договор облигационного займа (ст. 816 ГК); договор государственного займа (ст. 817 ГК). Каждый из названных договоров наряду с общими чертами договора займа (обязательство заемщика, получившего в собственность денежную сумму или какое-либо конкретное количество вещей, определяемых родовыми признаками, возвратить займодавцу такую же денежную сумму или равное количество вещей) имеет свои видообразующие признаки, позволяющие выделить его в отдельный вид договора займа.

Все названные отдельные виды договора займа объединяет то обстоятельство, что за рамками специальных правил, посвященных каждому из договоров, к соответствующим договорным правоотношениям подлежат применению общие положения о договоре займа.

Кроме того, в ГК специальным образом выделяются обязательства коммерческого кредита (ст. 823) и заемные обязательства, удостоверенные векселем (ст. 815). Указанные договорные обязательства не являются отдельными видами договора займа, их выделение в ГК объясняется необходимостью определить порядок правового регулирования соответствующих правоотношений. В первом случае (коммерческий кредит) обязательства заемного типа обнаруживаются в иных гражданско-правовых договорах, к которым (в соответствующей части) в силу этого подлежат применению нормы о договоре займа. Во втором случае (вексель), несмотря на то что обязательство заемщика изначально вытекает из договора займа, напротив, законодатель исключил возможность регулирования соответствующих правоотношений нормами о займе, поскольку эти правоотношения подпадают под действие специальных правил вексельного законодательства.

3.2 Микрофинансирование как разновидность договора займа

Микрофинансирование в России - один из самых динамично развивающихся секторов финансового рынка. Финансовая поддержка малого предпринимательства сегодня во всем мире неразрывно связана с понятием микрофинансирование.

Микрофинансирование (англ. microfinance) - это вид деятельности, связанный с оказанием финансовых услуг, как правило, начинающим субъектам малого предпринимательства и является эффективным инструментом в достижении более свободного доступа малых предприятий к источникам финансирования и, что особенно важно, позволяет многим стартующим предприятиям начать с нуля свой собственный бизнес.

Цель микрофинансирования состоит в создании высокодинамичной и эффективной системы кредитования малых предприятий для дополнительного стимулирования производства и распределения товаров и услуг, а также для оказания помощи начинающим предпринимателям в приобретении опыта получения прибыли и накоплении капитала.

По данным аналитиков, доля кредитования малых предприятий в общем объеме банковского кредитования незначительна и составляет всего 5 - 10%. Объективной причиной отсутствия доступа малого и среднего бизнеса к банковским кредитным ресурсам выступает малая экономическая эффективность осуществлений операций на микрофинансовых рынках официальными институтами банковского сектора. Осложняют положение дел высокие удельные операционные расходы, значительный уровень риска коммерческих банков при работе с мелкими заемщиками.

Развитие микрофинансирования как альтернативы традиционному банковскому кредитованию является одним из перспективных направлений усиления финансовой поддержки малого и среднего бизнеса. Сегодня в России действуют более 2500 различных микрофинансовых организаций. В среднем рост рынка микрофинансирования составляет более 160% в год.

Микрофинансирование как практика заемно-кредитных отношений воспринято в деятельности различных организаций.

Микрофинансирование осуществляется либо посредством заключения договора кредита, если стороной договора является кредитная организация, либо на основе договора займа, который заключается иными микрофинансовыми организациями.

Категоризация юридических лиц, подпадающих под статус "микрофинансовых", имеет практическую ценность в силу потребности легализации их статуса. Статус таких организаций и в первую очередь их организационно-правовые формы получили различное представление среди специалистов.

Частные микрофинансовые организации на практике создаются в разных организационно-правовых формах. В большинстве случаев они были созданы как некоммерческие. Нормативное представление о микрофинансовой деятельности и перечне микрофинансовых организаций в Законе №151-ФЗ несколько отличается от их видов, сформировавшихся на практике. Кроме того, законодатель использует расширительный подход в составе организаций, осуществляющих микрофинансирование.

Согласно статье 2 Закона №151-ФЗ микрофинансовая деятельность представляет собой деятельность юридических лиц, имеющих статус микрофинансовой организации, а также иных юридических лиц, имеющих право на осуществление микрофинансовой деятельности, по предоставлению микрозаймов (микрофинансирование).

Пожалуй, один из центральных понятий, закрепленных в п. 3 ч. 1 ст. 2 Закона №151-ФЗ, является понятие микрозайма. По своей правовой сути микрозаем - это тот же заем, т.е. сделка между заимодавцем и заемщикам, в рамках которой заимодавец передает в собственность заемщику деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками. В свою очередь, заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных вещей того же рода и качества. Правовая природа договора микрозайма в целом аналогична природе договора займа.

Договор микрозайма является реальным, так как считается заключенным с момента передачи денег (ч. 1 ст. 807 ГК РФ). Данная норма корреспондирует с ч. 2 ст. 433 ГК РФ, предусматривающей, что, если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Ввиду реального характера договора займа наличие между сторонами письменного соглашения, по которому заимодавец обещал предоставить имущество взаймы, не порождает соответствующего права требования на стороне заемщика.

Договор микрозайма является односторонне обязывающим, так как обязанности по договору возложены на заемщика, а заимодавец приобретает по договору только права.

Однако микрозаем имеет две характеристики, которые выделяют его из числа прочих разновидностей займов: 1) предметом микрозайма могут быть только деньги, являющиеся валютой РФ, т.е. рублями. Соответственно, другие вещи, в том числе иностранная валюта, не могут выступать в качестве предмета такой сделки; 2) сумма займа, которая не может быть более одного миллиона рублей. По сегодняшним меркам это не столь значительная сумма (отсюда в названии инструмента добавляется приставка "микро-"). Вместе с тем, по мнению законодателя, это оптимальная цифра для начала микро- и малого бизнеса в России.

Сторонами договора микрозайма являются заимодавец, в качестве которого выступает микрофинансовая организация и заемщик (должник), которым может выступать как физическое лицо, в том числе индивидуальный предприниматель, так и юридическое лицо. Договор микрозайма заключается в письменной форме. Ее несоблюдение не влечет недействительности такого договора. Однако нарушение письменной формы договора порождает последствия, указанные в ч. 1 ст. 162 ГК РФ, а именно: лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.

Порядок и условия предоставления микрозаймов устанавливаются микрофинансовой организацией в правилах предоставления микрозаймов, которые являются доступными всем лицам для ознакомления.

Правила содержат следующие сведения:

порядок подачи заявки на предоставление микрозайма и порядок ее рассмотрения;

порядок заключения договора микрозайма и порядок предоставления заемщику графика платежей;

иные условия, установленные внутренними документами микрофинансовой организации и не являющиеся условиями договора микрозайма.

Договором микрозайма может быть предусмотрена возможность предоставления целевого микрозайма с одновременным предоставлением микрофинансовой организации права осуществления контроля за целевым использованием микрозайма и возложением на заемщика обязанности обеспечить возможность осуществления такого контроля.

Правилами предоставления микрозаймов не могут устанавливаться условия, определяющие права и обязанности сторон по договору микрозайма (гл. 3, ст. 8 Закона о микрофинансовой деятельности и МФО №151-ФЗ вступает в силу 4 января 2011 г.).

Институты микрофинансирования заняли вполне достойное место среди легальных инструментов кредитования.

В Смоленской области наиболее активными микрофинансовыми организациями являются некоммерческая организация "Женский потребительский кооператив финансовой взаимопомощи "Содействие" (с октября 2001 года - Кредитный потребительский кооператив граждан "Содействие") и Смоленский областной фонд поддержки малого предпринимательства.

Смоленский областной фонд поддержки малого предпринимательства является некоммерческой негосударственной организацией, учрежденной Администрацией Смоленской области для осуществления программ и мероприятий по развитию предпринимательства в регионе. Фонд управляется попечительским Советом, куда наряду с представителями органов управления входят руководители неправительственных организаций инфраструктуры поддержки малого предпринимательства. В настоящее время Фонд специализируется на:

§ льготном кредитовании субъектов малого бизнеса, в том числе микрокредитовании предпринимательских инициатив, в общем объеме выручки (70%),

§ разработке и осуществлении мероприятий областной программы поддержки малого предпринимательства, в том числе связанные с развитием "пилотных" технологий (инкубирование бизнесов, лизинг, микрофинансирование), в том числе их частичном финансировании (20%);

§ комплексном консультационном обслуживании малых и средних предприятий по различным аспектам бизнеса, финансово-инвестиционной разработке предпринимательских инициатив, консультационном сопровождении предпринимательских проектов на всех стадиях их реализации.

§ разработке и лоббированию предложений по совершенствованию правовых режимов предпринимательской деятельности.

Фонд выдает микрозаймы, исходя из принципов возвратности, срочности, обеспеченности и возмездности. В рамках операций микрофинансирование установлен лимит денежных средств, который не может превышать 1 миллиона рублей по одному договору займа. Срок, на который выдается микрозайм, не может превышать 1 год.

Главная экономическая задача максимально точно выражена в Миссии Фонда: "содействие экономическому развитию субъектов малого и среднего предпринимательства путем предоставления услуг, способных максимально удовлетворить их потребности". В текущем году на программу микрофинансирования и финансирования было выделено 268 миллионов рублей, на программу гарантийного фонда - 315 миллионов рублей. Фонд не конкурирует с банками, напротив многие их них являются партнерами по работе гарантийного фонда (в части предоставления поручительства).

Главное направление работы Фонда - предоставление поручительств гарантийного фонда. Это уникальный продукт - предоставление поручительств в размере до 70% от суммы кредита, который предприниматель берет в любом их банков, с которым у Фонда заключено соответствующее партнерское соглашение. Поручительство касается более крупных кредитов - свыше 1 миллиона рублей (максимальный объем поручительств гарантийного фонда составляет 31,9 миллиона рублей). Таким образом, это отличное подспорье для предпринимателей, которым нужны большие кредиты, но не хватает собственное залоговой массы. При этом Фонд фактически разделяет с предпринимателем финансовую ответственность перед банком. Но случаев, когда проблемы возникают по вине заемщика, не было, и вряд ли могут возникнуть в принципе. Ведь сами банки-партнеры направляют заявки в Фонд после комплексной проверки клиента собственными службами экономической безопасности. Они априори не могут дать "плохого" клиента, за которого Фонд впоследствии планирует поручиться.

Несмотря на то, что Фонд существует с 1996 года, активно заниматься своей непосредственной деятельностью он начал лишь в 2008 году, и это было связано с двумя политическими факторами. Во-первых, губернатор Сергей Антуфьев принял стратегическое решение о помощи предпринимателям. Во-вторых, в том же году президент Дмитрий Медведев, находясь с визитом в Гагарине, произнес уже историческую фразу "не надо кошмарить бизнес" и акцентировал внимание губернаторского корпуса на поддержке малого и среднего бизнеса. Тогда же и появилась программа "Развитие малого и среднего предпринимательства на 2009-2012 годы". Так развивались события, и до недавнего времени Фонд не имел никакой возможности вести рекламную и маркетинговую деятельность. Сегодня такая возможность появилась, Фонд проводит грамотно выстроенную маркетинговую деятельность, и по подсчетам, ее итоги напрямую отразятся на количестве клиентов Фонда, естественно, в сторону увеличения.

У Фонда не региональная, а агентская сеть. Агенты Фонда работают в режиме телефонного общения, и при необходимости готовы выехать на место, помочь в заполнении заявки и сборе пакета документов; также Фонд стремиться к созданию режима "единого окна", когда заемщику будет достаточно посетить офис всего лишь один раз - для подписания договора. Кроме того, уже сегодня заемщики на сайте Фонда могут скачать бланки заявок, примеры оформления документов, задать вопрос менеджеру.

За 2011 год на 1 ноября Смоленским областным фондом поддержки предпринимательства была оказана поддержка 281 субъекту малого предпринимательства на сумму 188,34 млн. рублей.

Квалифицированное управление долгом, профессиональный учет рисков, выстроенная система управления обязательствами бюджетного сектора, в свою очередь, будут способствовать не только оптимизации управления бюджетами, но и позволят строить и реализовывать стратегии развития территорий, а также стабилизируют финансовые рынки, в которые органично должны быть вплетены операции малого и среднего бизнеса.

Глава 4. Микрофинансирование за рубежом

4.1 Правовое регулирование микрофинансирования в странах СНГ

Микрокредитование в странах СНГ является новой реальностью и еще не получило широкого распространения. Институты микрофинансирования здесь находятся в стадии становления, экспериментирования и накопления опыта для разработки оптимальных моделей микрокредитования с целью поддержки предпринимательской деятельности и обеспечения занятости населения.

Развитие микрокредитования как эффективного инструмента финансирования малого предпринимательства сдерживает отсутствие законодательной базы.

4.1.1 Микрокредитование в Беларуси и на Украине

В Республике Беларусь осуществляется реализация Пилотного Проекта по микрокредитованию на базе Белорусского фонда финансовой поддержки предпринимателей (БФФПП). Ссудный капитал Пилотного проекта формируется за счет средств Программы ПРООН "Формирование инфраструктуры поддержки и развития малого предпринимательства" и средств государственного бюджета. Целью проекта является разработка и внедрение оптимальной модели микрокредитования субъектов малого предпринимательства.

Принципиальными особенностями микрокредитования являются:

· Предоставление небольших краткосрочных возобновляемых займов.

· Упрощенная процедура рассмотрения заявок.

· Использование различных видов гарантий возврата.

Успешная реализация проекта будет способствовать формированию нового механизма кредитно-финансового обеспечения малого предпринимательства и дальнейшему развитию негосударственного сектора экономики.

На Украине активно начался процесс создания кредитных союзов. Однако их деятельность оказывает очень незначительное влияние на доступ к финансовым ресурсам малых предприятий, так как не имеет законодательного обеспечения.

На базе существующего опыта микрокредитования в Польше и России на Украине разрабатывается механизм по предоставлению микрокредитов через негосударственные организации. Для обеспечения малого бизнеса необходимым объемом финансовых ресурсов в настоящее время активно внедряются 2 программы, одна из которых - программа микрокредитования, которая направлена на оказание помощи самым мелким предприятиям. Реализация этой программы началась с Указа Президента Украины "О создании гарантийно-кредитной организации".

4.1.2 Микрокредитование в странах Центральной Азии

Микрокредитование в странах Центральной Азии также направлено на поддержку предпринимательской деятельности через обеспечение доступа к кредитно-финансовым ресурсам. Наибольшее распространение практика микрокредитования получила в Республике Казахстан, где осуществляются сразу несколько подобных программ.

Одной из успешных является "Программа ACDI/VOCA по развитию малого бизнеса в Казахстане в целях улучшения положения женщин и малоимущих", которая реализуется на базе созданного Казахстанского Фонда Кредитования Общин (КФКО). КФКО на сегодняшний день - это единственная в Казахстане неправительственная общественная организация, имеющая легальные полномочия в предоставлении кредитов, а именно лицензию Национального банка Республики Казахстан на осуществление ссудной деятельности.

Программа кредитования КФКО основана на групповой модели кредитования, когда формируется группа делового кредитования (ГДК) из 5-10 заемщиков, которые должны отвечать определенным критериям (возраст, наличие собственного бизнеса, предпринимательского опыта или бизнес-идеи). Группа несет солидарную ответственность и в случае непогашения кредита своими членами гасит задолженность.

Кредитная политика Фонда предоставляет заемщикам возможность постоянно получать кредиты с последовательным повышением суммы на срок от 2 до 4 месяцев. Размер первоначального кредита от 100 долл. США и менее. Размер максимального кредита составляет 3000 долл. США.

По состоянию на ноябрь 1999 г. количество активных клиентов КФКО составляет 2446 человек, количество групп - 378. Всего выдано кредитов - 7685. Общая сумма выданных кредитов - 191437210 тенге. Из 2446 заемщиков: в торговле - 88%, сфере услуг - 9%, в производстве - 3%. Число созданных и сохраненных рабочих мест - 1931. Доля женщин среди клиентов составляет 83%. Ссудный портфель КФКО - 47320000 тенге (около 340 тыс. долларов США). Уровень невозврата займов составляет 3,6%.

Кроме этого, в Казахстане развивается Программа микрокредитования малообеспеченных слоев общества. Для ее внедрения создана неправительственная организация "Микрокредит". На сегодняшний день Программой выдано 16262 кредита и охвачено 7 областей Казахстана. Заемщики, погасившие кредит, получают право на повторный кредит, превышающий 400 долларов США.

В Киргизии за последние 5 лет накоплен богатый опыт микрокредитования через экспериментальные схемы при участии ПРООН, FINCA, Всемирного банка и др. В стране существует большое число микрокредитных организаций, использующих различные методологии, принципы и каналы распределения (формальные финансовые институты, НПО).

В настоящее время в республике существует потребность в создании более благоприятной среды для развития микрокредитования и микропредприятий в стране. Банковская система неохотно предоставляет микрофинансовые услуги; процедуры организации микропредприятий усложнены и дороги для бедных; требование имущественного залога исключает их из числа возможных получателей кредита. Поэтому требуется законодательная база, гарантирующая легкое получение и погашение кредитов.

В Республике Узбекистан также отсутствует правовое обеспечение деятельности небанковских организаций, что мешает распространению микрокредитования. Поэтому в республике осуществляются лишь Пилотные программы по микрокредитованию в целях обеспечения финансовыми ресурсами предпринимателей сферы малого и мелкого бизнеса. Первым в республике практическим опытом в предоставлении микрокредитов небанковскими структурами является реализуемая при поддержке ПРООН Программа микрокредитования в Каракалпакстане. Национальным партнером Программы является Каракалпакское Республиканское отделение Ассоциации деловых женщин Узбекистана "Тадбиркор Аел", которому предоставлен грант на формирование ссудного капитала для использования в целях распределения микрокредитов. Аналогичная программа развивается и в Кашкадарьинской области.

4.1.3 Правовое регулирование микрофинансирования в России и странах СНГ

Анализируя смысловую нагрузки понятия "микрофинансирование", можно предположить, что, во-первых, эта деятельность связана с денежным обращением и финансовыми операциями. Во-вторых, имеется в виду небольшой объем осуществляемых сделок. На практике под микрофинансированием понимается оказание финансовых услуг в виде предоставления займов и приема сбережений. В большинстве стран СНГ микрофинансирование как правовое понятие, пока не нашло свое отражение в нормативной базе. Российское, Украинское, Кыргызское, Узбекское и Азербайджанское законодательство о кредитных кооперативах и кредитных союзах не содержит определения "микрофинансовой деятельности" и "микрофинансирования". Регулируя ломбардные операции, Гражданские кодексы стран СНГ также указывают на право ломбарда предоставлять лишь краткосрочные кредиты. В то же время, необходимо отметить, что краткосрочность не является правовой характеристикой, поскольку в законодательстве не содержится специальных требований о продолжительности выдаваемых кредитов. Соответствующие положения не предусмотрены и в нормах Гражданских кодексов стран СНГ, посвященных регулированию заемных операций. По Российскому законодательству микрофинансирование следует охарактеризовать как деятельность по приему сбережений и выдаче займов. Данный вывод следует из законов "О кредитных потребительских кооперативах граждан" и "О сельскохозяйственной кооперации", которые прямо разрешают выполнение таких операций. Порядок их проведения регулируется нормами Гражданского кодекс РФ о договоре займа (гл. 42).

До принятия закона Таджикистана "О микрофинансовых организациях" микрофинансовые услуги в этой стране были представлены заемными операциями, а деятельность по привлечению депозитов разрешалась только банкам. Законодательство республики не запрещало некоммерческим организациям выдавать займы. Такие услуги осуществлялись в рамках международных проектов, составной частью которых являлись микрокредиты. Несмотря на существующее название деятельности - "микрокредитование", с юридической точки зрения речь идет о договоре займа, заключаемом в соответствии с положениями ст. 827-838 ГК Таджикистана, поскольку в силу статьи 839 Гражданского кодекса выдача кредитов разрешается только банкам либо коммерческим организациям в соответствии с действующим законодательством. По сравнению с Российскими законами о кредитных кооперативах в законе Таджикистана "О микрофинансовых организациях", можно найти более четкие характеристики микрофинансирования. Согласно преамбуле закон регулирует правовые основы рынка микрофинансовых услуг. Само понятие "микрофинансирования" и "микрофинансовой услуги", а также "рынка микрофинансовых услуг" в законе не предусмотрено, но рассматриваемый нормативный акт содержит юридическое определение "микрокредита" и "микрозайма". Микрокредит и микрозайм предполагают выдачу денежных средств под проценты. Эти два понятие различаются в зависимости от типа юридического лица. Микрозаемная организация и микрозаемный фонд выдают микрозаймы, а микрокредитная депозитная организация" - микрокредиты. В законе остался открытым вопрос, как микрокредит и микрозайм соотносятся с займом и кредитом, предусмотренным Гражданским кодексом. Анализ данных понятий позволяет сделать вывод об их идентичности. В частности микрозайм соответствует характеристикам договора займа, а микрокредит - кредитного договора, однако существуют и различия, о чем будет сказано далее.

Согласно закону Кыргызстана "О микрофинансовых организациях в Кыргызской Республике" микрофинансированием является деятельность по предоставлению микрокредитов. В свою очередь микрокредит - это денежные средства, выделяемые микрофинансовой организацией физическим лицам или юридическим лицам в соответствии с уставом. Наряду с микрокредитными операциями закон предусматривает возможность образования микрофинансовой компании, которой разрешается привлекать депозиты. Как и в Таджикистане, характер правового регулирования микрокредитных операций зависит от вида микрофинансовой организации. Микрофинансовая компания выдает микрокредиты, подчиняющиеся нормам ГК о кредитном договоре, а микрокредитная компания и микрокредитное агентство - займы, регулируемые положениями Гражданского кодекса о договоре займа.

Из действующих на момент проведения исследования нормативных актов стран СНГ в Молдавском законодательстве наиболее четко сформулированы характеристики микрофинансирования. Согласно ст. 3 закона Молдовы "О микрофинансовых организациях" микрофинансирование - это предоставление микрофинансовых услуг, предусмотренных настоящим законом. Более полное определение приводится в статье 7, где сказано, что микрофинансированием является постоянная экономическая деятельность микрофинансовой организации, заключающаяся в предоставлении и управлении займами, выдачи гарантий на банковские кредиты и займы, осуществление инвестиций и долевых вложений. Как мы видим, сберегательные операции не содержатся в указанном перечне. Однако в соответствии с п. 3 статьи 7 закона микрофинансовая организация в целях оказания услуг по микрофинансированию вправе принимать денежные средства в виде инвестиций, займов (кредитов), пожертвований (грантов) и спонсорских отчислений от физических и/или юридических лиц в Республике Молдова и за рубежом. Одной из характеристик микрофинансовых услуг может выступать размер выдаваемого кредита или займа. В отличие от России, где законодательство не регулирует размер предоставляемых займов, статья 1 закона Таджикистана "О микрофинансовых организациях" устанавливает, что максимальный размер микрозайма и микрокредита не должен превышать определенного предела. К сожалению, в законе не указан орган, в компетенции которого находится принятие соответствующего решения. В правах, предоставленных законом Национальному Банку, такие полномочия отсутствуют. Однако, несмотря на это, именно нормативным актом Национального Банка установлен минимальный размер микрокредита и микрозайма, который в расчете на одного заемщика не должен превышать 20 тысяч долларов США. Такие правила определены в Инструкции №135 и Положениях №136, 137, утвержденных Постановлениями НацБанка Таджикистана от 28.03.2005 г. При этом для микрокредитной депозитной организации установлены дополнительные требования к выдаваемому размеру кредита, который не должен превышать 1% от регулятивного капитала. Статья 1 закона Казахстана "О микрокредитных организациях" определяет микрокредит как деньги, предоставленные заемщику в размере и порядке, определенном настоящим законом, на условиях платности и срочности. В соответствии со ст. 3 закона микрокредит в расчете на одного заемщика не должен превышать тысячекратный размер месячного расчетного показателя, установленного законом Республики Казахстан о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год, но не более двадцати пяти процентов от размера собственного капитала микрокредитной организации. В Узбекское законодательство понятие "микрофинансирование" введено постановлением правительства Республики от 30 августа 2002г. №390 "О мерах по развитию микрофинансирования в Республике Узбекистан". В соответствии с данным актом микрофинансирование - этом деятельность по предоставлению займов. При этом постановление определяет, что максимальный размер выдаваемых средств не может превышать сумму, эквивалентную 3 тысячам долларов США. Рассматриваемый документ также регулирует перечень юридических лиц, которым разрешается заниматься микрофинансированием. К таковым отнесены некоммерческие организации.

Ограничения по размеру выдаваемых кредитов также распространяется на кредитные союзы Узбекистана. Порядок оказания союзами финансовых услуг определяется Постановлением "Об утверждении "Правил проведения кредитными союзами финансовых операций", принятым Правления Центрального Банка Республики Узбекистан №21-А/2 от 14 сентября 2002 г. Согласно данному акту размер кредита, выдаваемого одному заемщику, не должен превышать 25% от капитала союза, а если речь идет о доверительном (необеспеченном) кредите - 10%. Аналогичные нормы предусмотрены в Азербайджанском и Молдавском законодательстве. В соответствии со статьей 20 закона Азербайджана "О кредитных союзах" сумма выдаваемого кредита не может быть более 10-кратного размера пая и 10 процентов средств фонда взаимного кредитования союза. В Молдове размер займа, выданного одному члену ассоциации, должен быть менее 5% от портфеля займов, а общая сумма 10 самых крупных займов (включая группу совместно действующих лиц), - 25% от кредитного портфеля. Анализируя подходы к нормативно-правовому регулированию микрофинансовых услуг в Украине, Молдове, Таджикистане и Узбекистане, можно заметить, что Украинский, Молдавский, Азербайджанский и Узбекский законы "О кредитных союзах" в отличие от Таджикского "О микрофинансовых организациях" содержат несколько иное определение максимального размера кредита, выдаваемого одному члену. В Украине он не может превышать 20% от капитала союза. Также регулируется максимальная сумма депозита, который не должен быть выше 10% от размера обязательств союза. Однако, в отличие от Таджикистана, Украинские, Азербайджанские, Молдавские и Узбекские показатели не могут быть применены для правовой квалификации микрофинансовых услуг, поскольку направлены на достижение финансовой стабильности, а не на регулирование максимального размера кредита. Законодательство большинства стран СНГ определяет микрофинансирование, как услуги. В статье 1 Кыргызского закона "О кредитных союзах" подчеркивается, что союз вправе оказывать финансовые услуги, определение которых, к сожалению, не раскрывается. Налоговый кодекс Таджикистана к финансовым услугам относит: 1) кредитные операции; 2) управление депозитами и счетами; 3) операции, связанные с обращением валюты, денежных средств и банкнот, являющихся законными платежными средствами; 4) операции, связанные с обращением акций (ст. 27 НК). Из буквального толкования ст. 27 Налогового кодекса Таджикистана, следует, что, во-первых, банковские услуги являются составной частью понятия "финансовые услуги". Во-вторых, микрофинансовые операции по НК к финансовым услугам не относятся. Однако в отличие от Российского законодательства, по которому микрофинансовые операции носят некоммерческий характер, Таджикское нормативно-правовое регулирование определяет микрофинансирование как предпринимательскую деятельность (ст. 9 НК Таджикистана).

Нетрудно заметить, что в большинстве стран СНГ микрофинансирование определяется как деятельность по выдаче заемных средств. Привлечение ресурсов не входит в это понятие, что является одним из основных недостатков законодательства, поскольку препятствует вовлечению в микрофинансирование средств населения и делает невозможным эффективное развитие данного сектора экономики. Если взять два абсолютно разных по времени и авторству исследований, посвященных микрофинансовым услугам, то в них обнаруживается единство позиций по вопросу источников формирования средств МФО.

Сравнительно-правовая характеристика нормативных актов государств СНГ позволяет классифицировать основные подходы, применяемые при регулировании микрофинансовых услуг, по перечню выполняемых операций и их правовым особенностям.

Выделяя критерий перечня операций, следует сказать, что виды микрофинансовых услуг большинства организаций совпадают и включают заемные и сберегательные функции, а также консультационные услуги. Такой перечень является ограниченным и характерным для Российских кредитных кооперативов и кредитных союзов Азербайджана, Кыргызстана, Узбекистана и сберегательно-заемных ассоциаций Молдовы. Несколько шире представлены полномочия кредитного товарищества Казахстана и кредитного союза Украины, которые вправе выступать членами платежных систем, оплачивать по поручению своих участников стоимость товаров (работ, услуг) и выполнять другие операции. Однако признак членства не позволяет выделить оказываемые услуги в отдельную группу, тем более, что особенности выполняемых операций, имеются и у других субъектов микрофинансирования, например, Молдавских МФО, которым разрешена инвестиционная деятельность.

В контексте классификационного критерия по перечню оказываемых услуг существенными особенностями характеризуется микрокредитная депозитная организация Таджикистана, которая образуется и действует в соответствии с законом "О микрофинансовых организациях", и обладает схожими с банком функциями. Статья 20 закона предоставляет микрокредитной депозитной организации право на получение дополнительных лицензий на осуществление отдельных видов деятельности, не предусмотренных настоящей статьей, включая, операции с иностранной валютой. Самый внимательный анализ позволяет обнаружить лишь несколько отличий. Например, микрокредитная депозитная организация не имеет право выпускать ценные бумаги, а размер выдаваемых средств должен соответствовать предусмотренному для микрокредитов параметру - 20 тыс. долларов США.

Классификация микрофинансовых услуг в странах СНГ может осуществляться и по правовому признаку. Ярко выраженными могут быть названы два подхода. Первый предполагает нормативное регулирование на основе положений Гражданского кодекса о договоре займа, второй - в соответствии с нормами ГК о договоре банковского вклада (депозита) и кредитного договора. Первый подход характерен для Российской Федерации, а также для микрофинансовых организаций Молдовы. Второй - для всех остальных государств и сберегательно-заемных ассоциаций Республики Молдова.

На основе Таджикского опыта можно рассмотреть возможность участия в таких системах и микрофинансовых организаций. В соответствии со ст. 20 закона "О микрофинансовых организациях" на отношения гарантирования вкладов физических лиц, привлекаемых в микрокредитные депозитные организации, распространяются требования закона Республики Таджикистан "О гарантии вкладов физических лиц". В качестве недостатка депозита и кредита, и как следствие выбора формы кредитной организации с регулирующими функциями Центрального Банка, следует назвать более сложную конструкцию правовых норм и требований, что может вызвать у начинающих микрофинансовых организаций проблемы даже на этапе образования юридического лица и получения лицензии. Необходимо отметить, что проблема определения правомерности оказания услуг населению субъектами, не являющимися банками или кредитными учреждениями без лицензии, и, соответственно, вне рамок банковского надзора характерна для разных государств. Например, в США некоторые небанковские организации предпринимали попытки избежать регулирования со стороны Федеральной резервной системы со ссылкой, что предоставляемые ими услуги по привлечению и выдаче средств не являются банковскими операциями. В связи с этим вносились законодательные предложения об изменении определений "коммерческие займы" и "вклады".

Используя опыт США, можно кратко рассмотреть вопрос о роли микрофинансовых институтов в экономическом развитии государства. В середине 60-х годов прошлого века в Америке начала действовать федеральная программа под названием "Война с бедностью", в которой одна из ключевых ролей отводилась специально разработанным кредитным схемам и моделям, призванным финансировать мелких предпринимателей, представителей национальных меньшинств и других групп необеспеченных граждан. Позже был образован Департамент Развития Предпринимательства, инициировавший широкое внедрение микрофинансовых схем, которые и по сей день играют важную роль в экономике Соединенных Штатов.

Продолжая анализ законодательства стран СНГ, следует сказать, что одним из основных его недостатков является отсутствие в действующих нормах четких юридических определений "микрофинансирования" и "микрофинансовых услуг". Кроме того, до настоящего времени не сформулированы основные нормативные характеристики, присущие данному виду общественных отношений.

Однако микрофинансовые услуги реально существуют и имеют специфические особенности, которые могут быть рассмотрены на основе экономических и правовых характеристик. Отличительными чертами микрофинансирования в сфере экономики являются небольшие (по сравнению с банковскими) объемы выполняемых операций, обслуживание групп населения, испытывающих сложности с доступом к финансовым услугам в традиционных банковских институтах, и ограниченная территория деятельности.

К правовым особенностям микрофинансирования относятся следующие. Во-первых, по законодательству большинства стран СНГ деятельность МФО характеризуется специальным правовым регулированием и не подчиняется законам о банках и банковской деятельности. Во-вторых, микрофинансовые услуги оказываются определенными видами юридических лиц - кредитными кооперативами, союзами, товариществами, сберегательно-заемными ассоциациями и другими микрофинансовыми организациями, созданными для осуществления данной деятельности и обладающими специальной правоспособностью. Третье - это нормативное ограничение перечня оказываемых услуг. Микрофинансирование преимущественно лимитировано сберегательными и заемными операциями. Четвертое - регулирование количественного и качественного состава клиентской базы. В ряде государств СНГ, включая Россию, Украину, Азербайджан, Узбекистан, Казахстан и Молдову микрофинансовые организации создаются на основе членства, а услуги могут оказывать лишь своим участникам. При этом Российский закон о кредитных кооперативах граждан дополнительно регулирует максимальное число учредителей - клиентов, обладающих правом на получение услуг. Пятое - наличие особенностей в установлении порядка осуществления операций. Законодательства всех стран СНГ проводит хотя и не очень четкие, но в терминологическом плане весьма определенные различия между банковскими и микрофинансовыми услугами. Даже, если речь идет о депозите или кредите, то существуют юридические отличия, которыми обладают услуги МФО. Например, договор банковского вклада, заключаемый банком с гражданином, является публичным, но в кредитном союзе договор вклада, подчиняющийся тем же нормам, не является публичным, поскольку изначально определен круг потребителей данных услуг, которыми являются члены союза. По Российскому и Молдавскому законодательству микрофинансовые услуги оказываются на основе норм Гражданского кодекса о договоре займа, то есть характеризуются самостоятельным правовым регулированием, отличным от банковских услуг. Шестое - определение максимального размера выдаваемого кредита или займа. Если для банков законодательством не предусматриваются максимальные размеры оказываемых услуг, то в отношении микрофинансовых организаций рядом государств СНГ введены положения, ограничивающие сумму выдаваемых средств. Седьмое - упрощенные требования к экономическим нормативам. В отличие от банков, деятельность которых строго регламентирована большим количеством финансовых показателей, услуги, выполняемые микрофинансовыми организациями, в силу небольшого объема и перечня, менее регламентированы, а нормативы не носят столь жесткий характер и, как правило, ограничиваются несколькими параметрами. Хотя, и в ряде государств действуют весьма жесткие требования, они все равно гораздо более упрощенные по сравнению с теми, которые предусмотрены для банков. Восьмое - создание уполномоченного органа в сфере контроля и надзора. В ряде государств СНГ образованы специальные органы для мониторинга и контроля над микрофинансовыми организациями. В этих странах Центральный Банк не обладает правом регулирования и контроля микрофинансовых услуг. На основании изложенного можно сделать вывод, что предметом нормативного регулирования законодательства о микрофинансировании являются общественные отношения, возникающие в результате функционирования микрофинансовых организаций и оказания микрофинансовых услуг. Микрофинансирование - это вид экономической деятельности по предоставлению микрофинансовых услуг. Микрофинансовые услуги представляют собой определенные законодательством финансовые операции, выполнение которых разрешается микрофинансовым организациям, обладающим специальным правовым статусом, отличным от статуса банков. Основные виды микрофинансовых операций - выдача займов и привлечение сбережений. Данный перечень не является исчерпывающим и в зависимости от типа организации и особенностей правового регулирования может дополняться либо ограничиваться услугами по предоставлению займов. В законодательстве также могут вводиться дополнительные юридические характеристики микрофинансовых услуг, например, максимальная сумма займа.