Деятельность адвоката в уголовном процессе

Термин "защита", составляющий основу понятия "защитник", применяется законодателем в двух значениях - широком (общеправовом) и узком (отраслевом). В первом смысле защита есть отстаивание прав, свобод и интересов любого лица, независимо от его правового положения. О такой защите говорится в Конституции РФ, например в ст.46: "Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод". В этом плане можно говорить, что право на защиту имеет любой человек, а его адвокат во всех случаях является защитником своего доверителя: обвиняемого, потерпевшего, свидетеля и т.д. Такое представление об адвокате распространено в обыденном сознании. Для обывателя адвокат - это всегда защитник.

В УПК РФ термин "защита" в указанном (широком) значении используется единственный раз - в ст.6 Кодекса, в которой защита прав и законных интересов личности закреплена как главное назначение уголовного судопроизводства.

Практически во всех иных случаях понятию "защита" УПК РФ придает иное - узкое значение, связывая его лишь с одним субъектом - уголовно преследуемым лицом (подозреваемым, обвиняемым). Защита по Кодексу прежде всего предстает как одна из трех процессуальных функций: обвинения, защиты и разрешения уголовного дела (ст.15 УПК РФ). Далее речь идет о праве подозреваемого, обвиняемого на защиту (ст.16 УПК РФ). После этого термины "защита", "защитник" многократно используются в Кодексе именно в этом смысле.

Таким образом, защита - это антипод уголовного преследования (подозрения, обвинения), состоящая в противодействии подозреваемого, обвиняемого и защитника уголовному преследованию с целью его опровержения или смягчения ответственности Давлетов А.А. Адвокат-представитель в уголовном процессе // Бизнес, Менеджмент и Право. 2015. N 1. С. 88. Поэтому, говоря об адвокате-защитнике, следует иметь в виду, что речь идет об оказании им квалифицированной юридической помощи исключительно уголовно преследуемому лицу.

Представительство в уголовном процессе также имеет собственное содержание. Прежде всего необходимо различать законное и договорное представительство.

Согласно п.12 ст.5 УПК РФ законными представителями являются "родители, усыновители, опекуны и попечители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого либо потерпевшего, представители учреждений или организаций, на попечении которых находится несовершеннолетний подозреваемый, обвиняемый либо потерпевший, органы опеки и попечительства". Данное определение требует уточнения, так как наряду с несовершеннолетним подозреваемым, обвиняемым и потерпевшим право на законное представительство по УПК РФ имеют еще два субъекта: а) несовершеннолетний свидетель (ст. 191, 280); б) лицо, в отношении которого ведется производство о применении принудительных мер медицинского характера (ст.437).

Итак, законный представитель - это человек, обязанный по закону в силу родственной или иной близости отстаивать права, свободы и интересы несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, свидетеля, а также лица, в отношении которого ведется производство о применении принудительных мер медицинского характера.

Ясно, что адвокат профессионально не связан с законным представительством. Возможны ситуации, например, когда несовершеннолетний сын адвоката оказался обвиняемым или потерпевшим, но в таком случае отец будет участвовать в деле как родитель, но не как адвокат.

Вторая форма представительства в уголовном процессе касается четырех субъектов: потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика и частного обвинителя. Только этим участникам УПК РФ дает право "иметь представителя" (п.8 ч.2 ст.42, ст.43, п.8 ч.4 ст.44, п.6 ч.2 ст.54 УПК РФ), а в ст.45, 55 Кодекса идет речь о представителях только этих лиц.

Данное представительство, в отличие от законного, осуществляют адвокаты и иные лица, которым названные участники по собственному усмотрению доверяют отстаивание своих прав и интересов. Обязательного участия представителя (по назначению), кроме случая, предусмотренного ч.2.1 ст.45 УПК РФ и действующего с 1 января 2015 г., УПК РФ не предусматривает. Поэтому адвокат в качестве представителя всегда участвует по договору-соглашению с доверителем, что позволяет именовать данное представительство договорным.

Таково формальное разграничение защиты и представительства, позволяющее относительно сведущему в юриспруденции человеку различать адвоката-защитника и адвоката-представителя в зависимости от статуса тех лиц, которые обеспечиваются защитой или представительством. Тем не менее эти понятия смешиваются, иногда достаточно квалифицированными юристами. Например, М.В. Игнатьева полагает, что представитель потерпевшего фактически является его защитником и поэтому "в уголовном судопроизводстве правильнее было бы говорить не о "представителе потерпевшего", а о "защитнике потерпевшего", термин же "представитель" оставить для гражданского судопроизводства" Леви А.А., Игнатьева М.В., Капица Е.И. Особенности предварительного расследования преступлений, осуществляемого с участием адвоката.М., Юрлитинформ, 2003. С. 84. .

По мнению С.А. Мельникова, адвокат-защитник в уголовном процессе является представителем, так как действует от имени и в интересах уголовно преследуемого лица Мельников С.А. Представительство в современном российском уголовном процессе: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. Ижевск, 2002.С. 27. .

А.А. Власов, подчеркнув, что в уголовном судопроизводстве адвокат в зависимости от выполняемой им функции выступает в качестве защитника либо представителя, далее пишет: "Защитник - это представитель интересов подозреваемого, обвиняемого и осужденного в уголовном процессе" Власов А.А. Судебная адвокатура: Учебное пособие для магистров / Под общей ред.Г.Б. Мирзоева. М.: Юрайт, 2012. С. 179. .

Такая трактовка защиты и представительства противоречит нормативному смыслу этих понятий, порождая путаницу в уяснении места и роли защитника и представителя как близких, но разных участников уголовно-процессуальной деятельности. Но при этом приведенные мнения наталкивают на вопросы: насколько содержательно оправданно разделение защиты и представительства как автономных уголовно-процессуальных институтов? Может быть, действительно, нет необходимости оперировать двумя понятиями, а достаточно одного, так как суть защиты и представительства единая?

При поиске ответа на эти вопросы надо прежде всего учитывать, что категория "защита" является одной из ключевых в понятийном аппарате уголовного процесса. Как отмечалось, защита - это в первую очередь уголовно-процессуальная функция, которая, наряду с функциями уголовного преследования (обвинения) и разрешения дела, лежит в основе формирования типа, модели уголовного судопроизводства. Если уголовно-процессуальная деятельность организована по принципу "один субъект - одна функция", то складывается "треугольник" участвующих лиц (обвинение, защита, суд) и образуется состязательное судопроизводство. Если же правоприменитель наделен не одной, а двумя или даже всеми тремя процессуальными функциями, то формируется несостязательный процесс, именуемый розыскным или инквизиционным.

Таким образом, защита выступает в качестве системообразующего элемента уголовного судопроизводства, характеризующего саму суть данного вида юридической деятельности. Подчеркну, что защита в данном случае понимается в узком, специальном значении как антипод уголовного преследования. Изложенное означает, что, во-первых, термину "защита" нельзя придавать иное, конкурирующее значение; во-вторых, другие формы отстаивания прав и интересов участников сторон находятся вне защиты и образуют самостоятельный уголовно-процессуальный институт, получивший название "представительство".

В трактовке уголовно-процессуального представительства в последние два десятилетия появился новый аспект, порожденный закрепленным в ст.48 Конституции РФ положением о праве каждого на получение квалифицированной юридической помощи. Наряду с привычными субъектами - подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком, частным обвинителем - право привлекать адвоката получили свидетель и иные лица, не относящиеся к сторонам обвинения и защиты (п.6 ч.4 ст.56, ч.1.1 ст.144, ч.11 ст.182 УПК РФ). В связи с этим в теории уголовного процесса встал вопрос о статусе адвоката, оказывающего юридическую помощь указанным участникам судопроизводства.

Многие исследователи считают адвоката свидетеля представителем Мельников С.А. Указ. раб.С. 10; Сапов Е.Ю. Адвокат как представитель свидетеля в уголовном процессе: функции и полномочия: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. Самара, 2012.Е.Ю. Сапов, посвятивший этой теме свое диссертационное исследование, предпринял попытку вывести концептуальную основу представительства. По его мнению, уголовно-процессуальное представительство характеризуют следующие черты:

1) возможность назначения представителя независимо от воли представляемого;

2) более независимое от доверителя положение представителя;

3) особая цель представительства - оказание представляемому помощи в реализации его прав и предотвращение их нарушения, что способствует повышению активности доверителя;

4) способствование осуществлению общих задач уголовного судопроизводства;

5) закрепление прав и обязанностей представителя в законе;

6) производность закрепленных в законе прав и обязанностей представителя от прав и обязанностей представляемого лица. Приведя эти доводы, автор утверждает: "Адвокат свидетеля является его представителем, ибо в его деятельности налицо все отмеченные выше признаки представительства".

Ни характеристика уголовно-процессуального представительства, ни сделанный из нее вывод относительно адвоката свидетеля не выдерживают серьезной критики, поскольку приведенные аргументы не имеют должного нормативного и научного обоснования.

Так, не ясно, из чего следует утверждение о "возможности назначения представителя независимо от воли представляемого", если до последнего времени нашему уголовному процессу было неизвестно представительство по назначению?! Еще удивительнее суждение Е.Ю. Сапова о том, что все изложенные признаки представительства, в частности назначение представителя вопреки воле представляемого, относятся к свидетелю.

Полагаю, нет необходимости уделять приведенной точке зрения более пристальное внимание, чтобы обосновать ее несостоятельность. Мыслящий читатель при необходимости сделает это сам.

Попытаемся выделить свойства уголовно-процессуального представительства.

1. Исходная его характеристика уже упоминалась. Это - перечень участников уголовного судопроизводства, которым УПК РФ дает право "иметь представителя". Таковыми являются только четыре субъекта: потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и частный обвинитель.

2. Данные лица, наряду с подозреваемым, обвиняемым, относятся к стороне обвинения или защиты, точнее входят в одну группу субъектов, получивших в теории название "участники, отстаивающие по уголовному делу свой правовой интерес". Другими словами - это тяжущиеся лица, то есть участники судебного спора, тяжбы.

3. Принадлежность названных лиц к сторонам уголовного дела обуславливает наделение их широким кругом правомочий, позволяющим действовать активно в направлении собственной цели. Главным среди этих полномочий является право привлекать представителя - человека, содействующего более эффективной реализации возможностей представляемого. Именно в этом свойстве кроется ответ на вопрос: кого и зачем законодатель наделяет правом призвать на помощь еще одного участника судопроизводства? Преступление непосредственно затрагивает законные интересы потерпевшего и иных субъектов сторон; юридическая ситуация, в которой они оказались, чаще всего затруднительна для обычного человека; подозреваемому, обвиняемому предоставляется адвокат-защитник, следовательно и другие тяжущиеся лица должны пользоваться сторонней помощью для успешного отстаивания своих интересов. Такова логика необходимости представительства в уголовном процессе.

4. Закон определяет, что представитель имеет те же правомочия, которыми обладает представляемое лицо (ч.3 ст.45, ч.2 ст.55 УПК РФ). Здесь необходимо иметь в виду одно исключение: представитель не вправе давать показания по обстоятельствам, известным представляемому.