.

Если ребенок находится под опекой (попечительством), на воспитании в приемной семье, в воспитательном или ином аналогичном учреждении, то для его усыновления требуется согласие опекуна (попечителя) ребенка, его приемных родителей или руководителя учреждения, в котором находится ребенок, оставшийся без попечения родителей. Согласие указанных лиц на усыновление ребенка должно быть выражено в письменной форме.

Если ребенок находится под опекой (попечительством), то на усыновление требуется согласие его опекуна (попечителя). Согласие опекунов (попечителей) на усыновление ребенка должно быть получено независимо от наличия или отсутствия у ребенка родителей, что связано с необходимостью дополнительного обеспечения его законных прав и интересов.

При отказе опекуна (попечителя) дать согласие на усыновление ребенка (аналогичная ситуация может возникнуть с приемными родителями) органу опеки и попечительства следует выяснить, чем вызваны его возражения. Если, по мнению органа опеки и попечительства, отказ опекуна (попечителя) дать согласие на усыновление ребенка не обоснован и противоречит интересам ребенка, то соответствующие доводы должны быть изложены в заключении органа опеки и попечительства, представляемом в суд.

Для усыновления детей, которые находятся в приемных семьях, необходимо получить согласие приемных родителей, которые несут ответственность за воспитание ребенка. Если усыновление состоится, то по инициативе органа опеки и попечительства договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью досрочно расторгается (п. 2 ст. 152 СК).

В случае нахождения ребенка, оставшегося без попечения родителей, в воспитательном, лечебно-профилактическом учреждении или другом аналогичном учреждении (независимо от его ведомственной принадлежности и организационно-правовой формы) на усыновление ребенка требуется согласие руководителя данного учреждения. Согласие на усыновление должно быть основано на детальном ознакомлении администрации воспитательного учреждения с личностью, документами, условиями жизни усыновителя, выяснении отсутствия противопоказаний к усыновлению.

Во избежание возможных споров согласие опекунов (попечителей), приемных родителей, руководителей учреждений, в которых находятся дети, оставшиеся без попечения родителей, на усыновление детей должно быть дано в письменной форме (без нотариального удостоверения).

Однако наличие такого согласия само по себе не исключает необходимости получения согласия родителей на усыновление ребенка, но только в предусмотренных СК случаях, т.е. если они живы и не признаны судом недееспособными или безвестно отсутствующими, не лишены родительских прав, не уклоняются от воспитания и содержания ребенка.

Решение об усыновлении ребенка может быть вынесено судом без согласия на это опекунов (попечителей), приемных родителей или руководителей воспитательных учреждений, где находятся дети. При отсутствии согласия указанных лиц на усыновление (особенно если отказ необоснованный) суд вправе принять решение об усыновлении ребенка исходя из его интересов. Данное правило предусмотрено в СК для защиты интересов ребенка и обеспечения ему возможности при наличии необходимых предпосылок приобрести новых родителей.

2.2 Согласие ребенка на усыновление (удочерение)

Следующим условием усыновления является согласие ребенка, достигшего возраста 10 лет, на усыновление (ст. 132 СК РФ). Выяснение отношения ребенка к усыновлению имеет важное значение с учетом необходимости соблюдения его прав и интересов. Известно, что 10-летний ребенок в сфере гражданского права является недееспособным, поскольку не обладает той степенью ответственности, которая позволила бы ему разумно вести свои дела. Но он, несомненно, способен разобраться в своих чувствах (симпатии, привязанности или, напротив, неприязни) к лицу, которое намерено стать его усыновителем.

Необходимость получения согласия ребенка, достигшего 10 лет, на усыновление означает, что его воля не только учитывается, но ей придается самостоятельное, наряду с другими условиями, значение Челябиева Н.С. Право ребенка выражать свое мнение и защищать свои интересы//Защита прав граждан и юридических лиц в российском и зарубежном праве (проблемы теории и практики). М., 2002. С. 102... В этих целях ему в доступной форме работником органа опеки и попечительства объясняются сущность усыновления и вытекающие из него последствия.

В соответствии со ст. 57 СК учет мнения ребенка в возрасте старше десяти лет о своем усыновлении является обязательным для суда и органа опеки и попечительства. При отсутствии согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет, на усыновление против его воли является недопустимым.

Разъяснения в доступной форме о сущности предстоящего усыновления и его последствиях могут быть даны и ребенку, не достигшему возраста десяти лет, с учетом степени его интеллектуального развития. В этом случае его согласия на усыновление не требуется, однако несогласие ребенка по возможности следует учесть, хотя оно и не имеет правового значения.

Форма выявления и получения согласия ребенка на усыновление органом опеки и попечительства СК не определена. На практике отношение усыновляемого к конкретным усыновителям как к своим возможным родителям выявляется в беседе с ним. Согласие ребенка на усыновление оформляется органом опеки и попечительства в произвольной форме в любом письменном отдельном документе (заявлении, справке и т.п.) либо отражается в заключении об обоснованности усыновления и о его соответствии интересам ребенка Летова Н.В. Усыновление в Российской Федерации: правовые проблемы. - "Волтерс Клувер", 2006 г.

.

Документ о согласии усыновляемого ребенка, достигшего возраста десяти лет, на усыновление должен быть приложен к представляемому в суд заключению органа опеки и попечительства о соответствии усыновления интересам ребенка (п. 4 ч. 2 ст. 272 ГПК). Наличие либо отсутствие согласия ребенка, достигшего возраста десяти лет, на усыновление может быть установлено и самим судом в случае привлечения ребенка к участию в деле.

Очевидно, что ребенок в силу своего возраста еще не в состоянии в полной мере оценить правовые последствия усыновления. В связи с этим предлагается создание специальной комиссии, состоящей из узких специалистов (психологов, психотерапевтов, социологов и др.), которые работали бы с ребенком, помогали бы ему установить контакт с усыновителем. Такая комиссия готовила бы заключение о целесообразности усыновления, позволило бы всесторонне оценить полученное согласие ребенка на усыновление, несмотря на изменчивость его настроения.

Однако согласие ребенка на усыновление требуется не во всех случаях. Так, п. 1 ст. 132 СК РФ предусматривает исключение из общего правила, а именно: если до подачи заявления об усыновлении ребенок проживал в семье усыновителя и считает его своим родителем, усыновление, в порядке исключения, может быть произведено без получения согласия усыновляемого ребенка. В таком случае согласие ребенка предполагается, поэтому было бы неправильно открывать ребенку истину и выяснять, согласен ли он на усыновление.

Социально-психологическое назначение такой нормы заключается в том, чтобы избежать осложнений во взаимоотношениях ребенка со своими воспитателями, которые проживают вместе с ребенком и заботятся о нем. Сообщение ребенку о том, что данное лицо не состоит с ним в родственных отношениях, может травмировать психику ребенка. Усыновление направлено на создание отношений, характерных для семьи, в которой бы ребенок чувствовал себя родным, поэтому законодатель совершенно оправданно предусмотрел такое исключение, так как в интересах ребенка иногда лучше не знать об отсутствии кровного родства между ним и лицом, осуществляющим функции по воспитанию Кустова В.В. Актуальные проблемы установления усыновления в российском праве // Журнал российского права. - №7. - июль 2002 г.

2.3 Согласие супруга на усыновление (удочерение)

Следующим обязательным условием для усыновления является согласие супруга усыновителя на усыновление ребенка (ст. 133 СК РФ). При усыновлении ребенка одним из супругов требуется согласие другого супруга на усыновление, если ребенок не усыновляется обоими супругами (п. 1 ст. 133 СК РФ).

Совместное усыновление супругами весьма желательно, так как при этом создается обстановка, в максимальной степени совпадающая с отношениями в семье между детьми и их биологическими родителями. По общему правилу усыновление осуществляется лицами, состоящими в браке. Обычно при усыновлении имеется в виду принятие ребенка в полноценную семью, в которой у ребенка есть папа и мама, являющиеся супругами. Так законодательство ряда зарубежных государств предусматривает исключения из этого правила. Например, в Норвегии, Швеции, Голландии приняты законы, позволяющие усыновлять детей однополым парам, причем как детей друг друга, так и посторонних Йенсен С. Законы о партнерстве. Европа. Брюссель. 1999. 20 мая.

Нормальные условия жизни ребенка в семье не могут быть обеспечены, если супруг усыновителя возражает против усыновления.

Для усыновления закон считает обязательным получение согласия только супруга усыновителя, но не других родственников усыновителя, являющихся членами его семьи. Как отмечалось, согласие супруга усыновителя признано необходимым главным образом потому, что его возражение относительно принятия ребенка на воспитание может создать неблагоприятную обстановку. При усыновлении ребенок принимается в семью бессрочно, поэтому большое значение имеет выяснение возможного отношения к ребенку остальных членов семьи усыновителя (кроме супруга). Не исключается ситуация, когда в результате усыновления уменьшится объем их прав, например размер алиментов, доля в наследстве, что вызовет с их стороны нежелательное отношение к ребенку. Психологически понятно, что остальные члены семьи усыновителя связывают уменьшение своих имущественных прав с появлением этого ребенка. Поэтому негативное отношение с их стороны не только к ребенку, но и к самому факту усыновления необходимо воспринимать как вполне ожидаемую реакцию. Из этого, конечно, не следует, что без согласия всех членов семьи усыновителя усыновление невозможно. Поэтому игнорирование законодателем мнения других членов семьи усыновителя (кроме супруга) вполне обоснованно. Если такое согласие было бы обязательно для усыновления, то оно могло бы стать дополнительным осложнением процедуры. Отношение родственников к усыновлению учитывается при оценке всех конкретных обстоятельств, но их волеизъявлению не придается правового значения Летова Н.В. Усыновление в Российской Федерации: правовые проблемы. - "Волтерс Клувер", 2006 г.

.

Усыновление в известной степени влияет на имущественные права как супруга, так и некоторых других членов семьи (детей усыновителя, его родителей). Охране от возможных изменений в объеме имущественных прав супруга усыновителя в будущем в нормах гл. 19 СК РФ придается второстепенное значение, поскольку их существенные интересы учтены в гл. 7 СК РФ.

Закон охраняет прежде всего интересы усыновляемого, а не интересы супруга усыновителя. Именно исходя из интересов ребенка, орган опеки и попечительства, разрешая вопрос об усыновлении, должен тщательно исследовать, каково отношение к усыновлению со стороны супруга усыновителя. Согласие, выявляемое в этом случае, является одним из условий, предпосылкой, необходимой для того, чтобы усыновление состоялось. Конечно, в тех случаях, когда супруги проживают совместно и один из них не согласен принять ребенка в семью, усыновление против его воли невозможно. Однако вопрос решается иначе, если супруги проживают раздельно; в этом случае закон не связывает акт усыновления с согласием другого супруга.

Так, в соответствии с п. 2 ст. 133 СК РФ согласие супруга на усыновление не требуется, если супруги прекратили семейные отношения, не проживают совместно более года и место жительства другого супруга неизвестно. Таким образом, законодатель устанавливает ряд обстоятельств, при наличии которых супругу-усыновителю предоставлено право усыновить ребенка без согласия другого супруга.

По смыслу закона, если место жительства супруга известно, то необходимо получить его согласие. Между тем может возникнуть ситуация, когда, ссылаясь на свое право, супруг лица, желающего усыновить ребенка, будет возражать против усыновления, например по неблаговидным мотивам (вымогательство, шантаж). Речь идет о случаях, когда супруги не расторгли брак в установленном законом порядке, но фактически их семейные отношения прекратились и они проживают раздельно. Тогда получается, что, по буквальному смыслу закона, в усыновлении при таком возражении должно быть отказано. Целесообразно было бы предусмотреть в законе возможность в порядке исключения разрешать усыновление и при наличии возражений со стороны супруга усыновителя. Такое право могло бы быть предоставлено суду, когда из обстоятельств дела следует, что супруг усыновителя не будет принимать участия в его воспитании.

2.4 Учет интересов ребенка при усыновлении (удочерении)

При усыновлении закон исходит из основного принципа семейного законодательства - обеспечение приоритетной защиты прав и интересов несовершеннолетних детей. Поскольку при усыновлении ребенок в правовом отношении полностью приравнивается к родным детям усыновителя, приобретает в лице усыновителей родителей и родную семью, следует исходить из общей посылки, что усыновление соответствует интересам детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей.

Под интересами детей при усыновлении следует понимать создание для них благоприятных условий (как материального, так и морального характера) для воспитания и всестороннего развития (в физическом, психическом, духовном и ином отношении), максимально приближенных, если это необходимо и возможно, к обстановке, привычной для ребенка в утраченной им семье. Поэтому при усыновлении ребенка должны учитываться его этническое происхождение, принадлежность к определенной религии и культуре, родной язык, возможность обеспечения преемственности в воспитании и образовании, а также возможность обеспечить усыновляемым детям полноценное физическое, психическое, духовное и нравственное развитие Пчелинцева Л. М., Семейное право России: краткий учебный курс, Норма - 2006, 141 стр.

.

К интересам ребенка, которые должны быть соблюдены при усыновлении, могут быть отнесены самые разнообразные обстоятельства, влияющие на соблюдение его законных прав и интересов. Именно в интересах детей закреплено правило, согласно которому усыновление братьев и сестер разными лицами не допускается (так как при усыновлении прекращаются правоотношения ребенка не только с родителями, но и с другими родственниками), за исключением отдельных случаев, когда такое усыновление в силу тех или иных причин отвечает интересам детей.

Глава 3. Порядок установления усыновления (удочерения) и его отмена

3.1 Выявление и учет детей, подлежащих усыновлению, и усыновителей.

В отношении кандидатов в усыновители и детей, подлежащих к усыновлению, ведется централизованный учет. Должностные лица учреждений (дошкольных образовательных, общеобразовательных, лечебных и других учреждений) и иные граждане, располагающие сведениями о детях, оставшихся по разным причинам без попечения родителей, обязаны сообщить об этом в органы опеки и попечительства по месту фактического нахождения детей. Орган опеки и попечительства в течение трех дней со дня получения таких сведений обязан провести обследование условий жизни ребенка и при установлении факта отсутствия попечения родителей или его родственников обеспечить защиту прав и интересов ребенка до решения вопроса об его устройстве. Руководители воспитательных учреждений, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения и других аналогичных учреждений в которых находятся дети, оставшиеся без попечения родителей, обязаны в семидневный срок со дня, когда им стало известно, что ребенок может быть передан на воспитание в семью, сообщить об этом в орган опеки и попечительства по местонахождению данного учреждения. Орган опеки и попечительства в течение месяца со дня поступления сведений, обеспечивает устройство ребенка. Централизованный учет предусматривается в отношении всех детей, оставшихся сиротами или лишившихся родительского попечения. Орган опеки и попечительства в течение месяца принимает меры к тому, чтобы устроить ребенка в семьи родственников или граждан, живущих в данном регионе. При невозможности передать ребенка на воспитание в семью направляет сведения о таком ребенке в соответствующий орган исполнительной власти субъекта РФ и федеральный орган исполнительной власти, определяемый Правительством РФ, для централизованного учета и оказания содействия в последующем устройстве ребенка на воспитание в семью граждан РФ, постоянно проживающих на территории РФ. Орган исполнительной власти субъекта РФ в течение месяца со дня поступления указанных сведений о ребенке организует устройство такого ребенка в семью граждан, проживающих на территории данного субъекта РФ, а при отсутствии такой возможности информирует об этом федеральный орган исполнительной власти. Централизованный учет подразделяется на первичный, региональный и федеральный. Первичный учет детей, оставшихся без попечения родителей, осуществляют органы опеки и попечительства. Их работники выявляют детей, оставшихся без попечения родителей, и, исходя из конкретных обстоятельств, избирают формы их устройства, осуществляют последующий контроль за условиями их содержания, воспитания и образования. На основании поступивших сообщений, из органов опеки и попечительства соответствующий орган исполнительной власти субъекта РФ формирует региональный банк данных о детях, оставшихся без попечения родителей и проживающих на территории этого субъекта. В течение месяца со дня поступления указанных сведений орган власти субъекта РФ организует устройство ребенка в семью граждан, проживающих на его территории или на территориях других субъектов РФ, подбирает детей для лиц, изъявивших желание взять ребенка на воспитание в семью, выдает им направление в орган опеки и попечительства для посещения ребенка по его фактическому месту жительства (нахождения) и решения вопроса о передаче на воспитание в семью в порядке, установленном законодательством РФ. Получив сведения о ребенке из органа опеки и попечительства, соответствующий орган исполнительной власти субъекта РФ направляет копию анкеты и фотографию ребенка в Министерство образования РФ для постановки на федеральный учет и оказания содействия в последующем устройстве ребенка на воспитание в семью граждан РФ, постоянно проживающих на территории РФ.

Основанием для постановки граждан на учет в качестве кандидатов в усыновители, является заключение органа опеки и попечительства о возможности граждан (гражданина) быть усыновителями с учетом ограничений, установленных семейным законодательством. Как правило, учет кандидатов в усыновители осуществляется соответствующими органами управления образованием или созданными на их основе специализированными центрами по усыновлению. На основании заявления и приложенных к нему документов, а также акта обследования условий жизни лиц, желающих усыновить ребенка, орган опеки и попечительства готовит заключение об их возможности быть усыновителями. При положительном решении вопроса заявители ставятся на учет в качестве кандидатов в усыновители. Только после этого им выдается информация о ребенке, который может быть усыновлен, а также направление для посещения ребенка по его фактическому месту жительства (нахождения). Отрицательное заключение, и основанный на нем отказ в постановке на учет в качестве кандидатов в усыновители орган опеки и попечительства доводит до сведения заявителей. Одновременно заявителям возвращаются все документы, и разъясняется порядок обжалования решения, включая возможность обращения в суд. Усыновители имеют право получать подробную информацию о ребенке, который может быть усыновлен, а также сведения о наличии у него родственников; обратиться в медицинское учреждение для проведения независимого медицинского освидетельствования усыновляемого ребенка при участии представителя учреждения, в котором, находится ребенок. Они обязаны лично изучить документы усыновляемого ребенка, познакомиться и установить с ним контакт.

Правило о необходимости получения полной информации об усыновляемом ребенке существует и в других государствах. Правда, обычно они сформулированы расплывчато. Однако в США, например, в специальной литературе обращается внимание на необходимость информации о привычке ребенка использовать «ненормативную лексику», о жестоком обращении с ним в родительской семье, сексуальном насилии над несовершеннолетним и некоторых других обстоятельствах и фактах из жизни усыновляемого ребенка Йенсен С. Законы о партнерстве. Европа. Брюссель. 1999. 20 мая. В некоторых случаях предварительная постановка на учет в качестве кандидата в усыновители может не потребоваться. Это касается лиц, желающих усыновить конкретного ребенка (например, пасынка, падчерицу, внука, ребенка умерших родственников), когда вопрос об усыновлении будет решен судом с учетом, сложившихся взаимоотношений между претендентом в усыновители и ребенком, подлежащим усыновлению.

3.2 Процедура судебного разбирательства дел об установлении усыновления (удочерения).

Суды рассматривают дела об усыновлении в соответствии со ст.125 Семейного кодекса в порядке особого производства по правилам, предусмотренным гражданским процессуальным законодательством.

Производство по делу начинается с заявления лиц (лица), желающих усыновить ребенка, которое в соответствии со ст.263.1 Гражданский Процессуальный Кодекс РФ (далее ГПК РФ) подается в суд по месту жительства (нахождения) усыновляемого ребенка. Это позволяет быстрее разрешить дело и привлечь к участию в нем органы опеки и попечительства.

В заявлении граждане, желающие стать усыновителями, должны указать:

1. Ф.И.О. усыновителя (или усыновителей, если, например, это супруги): они определяются исходя из документов, удостоверяющих личность усыновителя (например, паспорта), а также место их жительства (а не место пребывания);

2. Ф.И.О. и дату рождения усыновляемого ребенка (эти данные определяются исходя из свидетельства о рождении ребенка, иных документов, выдаваемых органами загс); место его жительства (при этом нужно учитывать, что местом жительства несовершеннолетних, не достигших 14 лет, признается место жительства их законных представителей - родителей, усыновителей или опекунов) или место нахождения ребенка (если, например, он находится в доме ребенка, интернате и т.п.); сведения о родителях (т.е. их Ф.И.О., место жительства) усыновляемого ребенка, сведения о наличии у него братьев и (или) сестер (как полнородных так и неполнородных, кровных, а также усыновленных его родителями). Если братья и сестры у усыновленного есть, то нужно указать их возраст, Ф.И.О., место жительства;

3. обстоятельства, обосновывающие просьбу об усыновлении (например, привязанность к ребенку, желание обеспечить его надлежащее воспитание, уход за ним и т.п.), документы, подтверждающие эти обстоятельства (так, отсутствие у ребенка родителей может быть доказано представленным свидетельством о смерти, возможность обеспечить его материально - декларациями и т.п. документами о доходах, возможность дать ему кров и воспитание - свидетельством о праве собственности на квартиру, характеристикой с места работы, свидетельскими показаниями и т.д.);

4. ясно выраженная просьба об изменении:

· Ф.И.О. ребенка. При усыновлении лицом, не состоящем в браке (по его просьбе, выраженной в заявлении), Ф.И.О. матери (отца) усыновленного ребенка записываются в Книге записей рождения по указанию усыновителя (ст. 134 СК РФ);

· даты рождения усыновленного. При этом нужно иметь в виду, что для обеспечения тайны усыновления по просьбе усыновителя (выраженной в заявлении) может быть изменена дата (но не более чем на три месяца). Изменить дату рождения усыновленного ребенка можно только при усыновлении ребенка в возрасте до года (ст. 135 СК РФ);

· сведений о записи усыновителя в Книге записей рождений в качестве родителя (если это в заявлении не указано, то считается, что у него такого намерения нет). Для совершения в книге такой записи в отношении усыновленного ребенка, достигшего возраста 10 лет, необходимо его согласие (за исключением случая, если до подачи заявления об усыновлении ребенок проживал в семье усыновителя и считает его своим родителем, ст. 132, 136 СК РФ). Гуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации. (2-е изд., доп. и перераб.) - "Экзамен", 2006 г.

Судья при подготовке дела к судебному разбирательству обязывает органы опеки и попечительства по месту жительства (нахождения) усыновляемого ребенка представить в суд заключение об обоснованности и соответствии усыновления интересам усыновляемого ребенка. К заключению органы опеки и попечительства должны приложить (ч. 2 ст. 272 ГПК РФ):

1. акт обследования условий жизни усыновителя. Этот акт должен быть составлен в письменной форме или по месту жительства (нахождения) ребенка (если усыновляемый проживает совместно с усыновителем), или по месту жительства усыновителя.

В акте необходимо, в частности, указать:

· размер жилой площади усыновителя, его благоустроенность;

· размер заработка (иных доходов) усыновителя, другие сведения о его материальном положении;

· обеспеченность предметами домашнего обихода, которые необходимы для нормального воспитания и развития ребенка (наличия детской мебели, книг, игрушек и др.);

2. Свидетельство о рождении усыновляемого (в подлиннике);

3. Медицинское заключение о состоянии здоровья и умственном развитии ребенка; Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. N 8 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей"

4. Согласие усыновляемого ребенка:

· на усыновление. Такое согласие необходимо иметь лишь от ребенка, которому на момент усыновления уже исполнилось десять лет. При этом если до подачи заявления об усыновлении ребенок проживал в семье усыновителя и считает его своим родителем, усыновление, в порядке исключения, может быть произведено и без получения согласия усыновляемого ребенка (ст. 132 СК РФ) (п. 3, 4, 11 Постановления № 8);

· на возможные изменения Ф.И.О. ребенка и запись усыновителя(лей) в качестве его родителя(лей). И здесь согласие требуется лишь от ребенка, достигшего десятилетнего возраста;

5. Согласие родителей (имеются в виду родные родители) ребенка на его усыновление. Оно должно быть выражено в письменном заявлении, нотариально удостоверено или заверено руководителем учреждения, в котором находится ребенок, оставшийся без попечения родителей, либо органом опеки и попечительства по месту усыновления ребенка или по месту жительства родителей. Оно может быть выражено и непосредственно в суде (при производстве усыновления). Родители вправе отозвать данное ими согласие до того, как вынесено решение суда об усыновлении. Родители могут дать согласие на усыновление ребенка конкретным лицом либо общее согласие. Органы опеки и попечительства представляют в суд заключение о соответствии усыновителя интересам ребенка. Такое заключение не требуется в случае усыновления ребенка его отчимом (мачехой).

Вместо упомянутого выше согласия родителей к заявлению может быть приложен документ, свидетельствующий о том, что родители ребенка:

а) неизвестны или признаны судом недееспособными;

б) признаны судом безвестно отсутствующими;

в) лишены судом родительских прав (с учетом правил ст. 71 СК РФ);

г) по причинам, признанными судом неуважительными, более шести месяцев не проживают совместно с ребенком и уклоняются от его воспитания и содержания (ст. 130 СК РФ);

6. Согласие (в письменной форме) на усыновление ребенка его опекуна (попечителя), приемных родителей, руководителя учреждения, в котором находится ребенок, оставшийся без попечения родителей. Суд вправе в интересах ребенка вынести решение об усыновлении ребенка и без согласия этих лиц (п. 2 ст. 131 СК РФ);

7. Если ребенок усыновляется гражданами России, постоянно проживающими за ее пределами, иностранными гражданами и лицами без гражданства (в т.ч. проживающими в России), не являющимися родственниками ребенка (например, братом, дядей, бабушкой и т.д.), к заявлению необходимо приложить документы, подтверждающие:

· наличие сведений об усыновляемом в государственном банке данных о детях, оставшихся без попечения родителей. Этот банк ведется в порядке, установленном в ст. 122, 124 СК РФ;

· невозможность передачи ребенка на воспитание в семью граждан России, постоянно проживающих в России;

· невозможность усыновления ребенка родственниками (независимо от гражданства и места жительства этих родственников).

Верховный Суд РФ обратил внимание судов, в частности, на следующее:

· при принятии заявления об усыновлении судье необходимо проверять, отвечают ли формы и содержание такого заявления как общим требованиям ст. 131 ГПК РФ, так и требованиям ст. 270 ГПК РФ о необходимости указать в заявлении сведения о самих усыновителях, о детях, которых они желают усыновить, их родителях, просьбу о возможных изменениях в записи о рождении усыновляемых детей, а также обстоятельств, с которыми закон связывает возможность быть усыновителем и подтверждающие их доказательства, с приложением к заявлению необходимых документов, перечень которых содержится в ст. 271 ГПК РФ;

· в ходе подготовки дела судье следует обсуждать вопрос о необходимости привлечения к участию в деле родителей (родителя) усыновляемого ребенка, его родственников, представителей учреждения, в котором находится ребенок, других заинтересованных лиц, а также самого ребенка, если он достиг возраста десяти лет; судье целесообразно выяснить мнение по этому поводу органа опеки и попечительства с тем, чтобы присутствие ребенка в суде не оказало на него неблагоприятного воздействия;

· если у ребенка имеются родители, то наличие их согласия является обязательным условием усыновления. Согласие родителей на усыновление выявляется органом опеки и попечительства с соблюдением требований, перечисленных в ч. 2 п. 1 ст. 129 СК РФ, либо может быть выражено непосредственно в суде (в этом случае оно должно быть зафиксировано в протоколе судебного заседания и подписано им лично, а также отражено в решении). Исходя из приоритета прав родителей любой из них может до вынесения решения отозвать данное им ранее согласие на усыновление независимо от мотивов, побудивших его сделать это;

· отказ опекуна (попечителя), приемных родителей или руководителей учреждений (указанных в ст. 271 ГПК РФ) дать согласие на усыновление в отличие от отказа родителей не препятствуют положительному разрешению судом вопроса об усыновлении, если этого требуют интересы ребенка;

· признание родителя ограниченно дееспособным не дает оснований для усыновления ребенка без согласия такого родителя, поскольку в соответствии со ст. 30 ГК РФ он ограничивается только в имущественных правах;

· причины, по которым родитель более шести месяцев не проживает совместно с ребенком, уклоняется от его воспитания и содержания устанавливаются судом при рассмотрении заявления об усыновлении на основании исследования и оценки в совокупности всех представленных доказательств (например, сообщения органа внутренних дел о нахождении такого родителя в розыске, показаний свидетелей);

· усыновление может быть произведено при отсутствии согласия родителей, если дети были подкинуты, найдены во время стихийного бедствия или в районах, где проходили военные действия, а также при иных чрезвычайных обстоятельствах, о чем имеется соответствующий акт, выданный в установленном порядке органами внутренних дел, и родители этих детей не известны Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. N 8 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей" (п. 5-12).

.

Такое требование заложено в п.3 ст.129 Семейного кодекса РФ. Видимо, это заключение можно приравнять к экспертному, поскольку речь идет о вопросе, требующем применения специальных знаний в области педагогики и психологии. Именно с точки зрения педагогики и психологии органы опеки и попечительства должны давать такое заключение.

Заявление об усыновлении (удочерении) суд рассматривает с обязательным участием:

· усыновителя(лей);

· представителя органа опеки и попечительства;

· прокурора того района, районный суд которого рассматривает дело (или соответствующего вышестоящего прокурора, если дело рассматривает, например, суд субъектов России;

· ребенка, достигшего возраста 14 лет.

Невыполнение судом требования об обязательном участии упомянутых лиц может явиться основанием к отмене решения, если это нарушение привело либо могло привести к неправильному разрешению вопроса об усыновлении (ст. 362-364 ГПК РФ).

Наличие у заявителя представителя не освобождает лицо (лиц), желающее усыновить ребенка, от обязанности лично явиться в суд. Представители вправе лишь производить действия вне стадии судебного разбирательства, в частности, собрать и представить необходимые доказательства, в ходе подготовки дела давать судье пояснения по существу заявления, по требованию судьи представлять дополнительные доказательства и т.п. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. N 8 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей" (п. 3).

Дела об усыновлении рассматриваются в закрытом судебном заседании. При этом следует иметь в виду, что Верховный Суд РФ разъясняет:

а) решение, принятое по делу, объявляется в закрытом судебном заседании;

б) участвующие в рассмотрении дела лица должны быть предупреждены о необходимости сохранения в тайне ставших им известными сведений об усыновлении, а также о возможности привлечения к уголовной ответственности по ст. 155 Уголовный Кодекс (далее УК РФ) за разглашение тайны усыновления. Это отражается в протоколе судебного заседания. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. N 8 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей" (п. 6).

Суд после рассмотрения дела в судебном заседании выносит (в соответствии с правилами ст. 194-199 ГПК РФ) одно из следующих решений:

1. Об удовлетворении заявления. При этом следует учитывать:

· если у ребенка имеются братья и сестры (также оставшиеся без попечения родителей) и в отношении их заявителем не ставится вопрос об усыновлении, либо этих детей не хотят усыновить другие лица, установленные в соответствии со ст. 124 СК, допустимо лишь в случае, если это отвечает интересам ребенка (например, дети не осведомлены о своем родстве, не проживали и не воспитывались вместе по состоянию здоровья);

· усыновление детей - граждан России иностранцами, лицами без гражданства, либо гражданами России, постоянно проживающими за границей, возможно при условии истечения трех месяцев со дня постановки указанных детей на централизованный учет детей, оставшихся без попечения родителей (ст. 124 СК, п. 14 ППВС РФ № 8);

· что следует проверять и учитывать нравственные и иные личные качества усыновителя (обстоятельства, характеризующие поведение заявителя на работе, в быту, наличие судимости за преступления против личности, за корыстные и другие умышленные преступления и т.п.), состояние его здоровья, а также проживающих вместе с ним членов семьи, сложившиеся в семье взаимоотношения, отношения, возникающие между этими лицами и ребенком, а также материальные и жилищные условия жизни будущих усыновителей. Эти обстоятельства в равной мере должны учитываться при усыновлении ребенка как посторонними лицами, отчимом, мачехой, так и его родственниками;

2. Об отказе в усыновлении ребенка.

3. Об отказе удовлетворить просьбу усыновителя о записи его в качестве родителя ребенка в книге записей о регистрации, а также об изменении даты и места рождения ребенка. Однако в остальной части заявление удовлетворяется, а ребенок усыновляется заявителем. Если же суд удовлетворяет заявление полностью, то в решении указывается: об изменении Ф.И.О. усыновленного ребенка (в соответствии с правилами ст. 134 СК РФ), об изменении даты и (или) места рождения (в соответствии с правилами ст. 135 СК РФ), о необходимости записи усыновителя в качестве родителя усыновленного (в соответствии со ст. 136 СК РФ).

В случае, если заявление об усыновлении удовлетворено, суд обязан направить копию решения суда в орган загса не позднее трех календарных дней. Отсчет начинается со следующего (после дня вступления решения в законную силу) дня.

3.3 Тайна усыновления (удочерения)

Тайна усыновления ребенка охраняется законом, так как ее раскрытие противоречит интересам как усыновителей, так и усыновленного ребенка. Разглашение сведений об усыновлении может причинить моральные (нравственные) страдания ребенку, воспрепятствовать созданию нормальной семейной обстановки и затруднить процесс воспитания ребенка.

Целесообразность норм, обеспечивающих тайну усыновления, подтвердилась в процессе их многолетнего применения. Длящийся характер преобладающего большинства брачных и семейных правоотношений должен учитываться и в нормах о тайне усыновления. Они должны защищать интересы усыновителя и усыновленного в течение всей жизни. Принимая в семью ребенка в качестве родного сына или дочери, усыновители стремятся к тому, чтобы никто, а в первую очередь усыновленный, не знал, что усыновители не являются его настоящими родителями. Очевидно, что когда усыновляется ребенок старшего возраста, который помнит своих родителей, вопрос о сохранении тайны усыновления не возникает.

Статья 139 СК РФ предусматривает основные положения, касающиеся охраны тайны усыновления ребенка. Так, п. 1 этой статьи содержит следующее правило: "Тайна усыновления ребенка охраняется законом. Судьи, вынесшие решение об усыновлении ребенка, или должностные лица, осуществившие государственную регистрацию усыновления, а также лица, иным образом осведомленные об усыновлении, обязаны сохранять тайну усыновления ребенка".

Законодатель не предусматривает закрытого перечня лиц, которые могут быть привлечены к ответственности за разглашение ими сведений относительно состоявшегося усыновления. Любое лицо, как должностное, так и частное, должно помнить о неотвратимости наказания за разглашение тайны усыновления, поскольку это ставит под удар правоотношения, возникшие из акта усыновления. Особый характер отношений, основанных на усыновлении, заключается в сложном взаимодействии не только правовых, но и психологических, этических, межличностных аспектов, вызывающих ряд вопросов после усыновления, например о происхождении ребенка, его наследственных качествах, о связанных с этим проблемах воспитания. Все эти обстоятельства являются актуальными и болезненными, поэтому разглашение тайны усыновления неизбежно приведет к страданиям участников отношений по поводу усыновления. Известны случаи, когда из-за испытанного потрясения ребенок не мог больше оставаться в семье и возвращался в детский дом. Поэтому педагоги и психологи единодушно отговаривают родителей от неукоснительного соблюдения тайны усыновления.

Условия, обеспечивающие тайну усыновления ребенка, отражены в нормах как процессуального, так и материального характера. Так, в частности, п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. содержит следующие разъяснения: "В целях обеспечения охраняемой законом тайны усыновления (ст. 139 СК РФ) суд в соответствии со ст. 273 ГПК РФ рассматривает все дела данной категории в закрытом судебном заседании, включая объявление решения" Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. N 8 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей".

Лица, участвующие в рассмотрении дела, должны быть предупреждены о необходимости сохранения в тайне ставших им известными сведений об усыновлении, а также о возможности привлечения к уголовной ответственности за разглашение тайны усыновления вопреки воле усыновителя в случаях, предусмотренных в ст. 155 УК РФ, что отражается в протоколе судебного заседания.

Необходимо обратиться к ст. 155 УК РФ, которая формулирует состав уголовного преступления за разглашение тайны усыновления. Ст. 155 УК РФ содержит следующие признаки преступления: "Разглашение тайны усыновления вопреки воле усыновителя, совершенное лицом, обязанным хранить факт усыновления как служебную или профессиональную тайну, либо иным лицом из корыстных или иных низменных побуждений..."

Разглашение тайны усыновления заключается в извещении любого лица в устной или письменной форме о факте усыновления кого-либо, а также в сообщении усыновленному о том, что его родители являются усыновителями. Состав преступления формальный, преступление является оконченным с момента разглашения сведений об усыновлении. С субъективной стороны преступление характеризуется прямым умыслом, когда виновный, зная об имевшем место усыновлении, сообщает об этом другим лицам, желая сделать этот факт достоянием посторонних против воли усыновителей ребенка Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (отв. ред. В.М. Лебедев). - "Юрайт", 2007 г..

В ст. 155 УК РФ потерпевшими от данного общественно опасного деяния являются: лицо, в установленном законом порядке признанное усыновителем, и усыновленный. Нарушение, в результате разглашения соответствующей информации, прав и законных интересов лиц, изъявивших желание усыновить ребенка, подавших заявление об усыновлении, но еще не признанных усыновителями, а также лиц, фактически принявших в семью чужого ребенка, но юридически не оформивших усыновление, не подпадает под действие ст. 155 УК РФ и влечет иную правовую оценку.

Необходимо заметить, что п. 1 ст. 139 СК РФ говорит как о специальном субъекте ответственности не только о судье, вынесшем решение, но и о лицах, осуществляющих государственную регистрацию акта усыновления. Так, ст. 47 Федерального закона "Об актах гражданского состояния" содержит следующее положение: "Тайна усыновления охраняется законом". Сотрудники органов записи актов гражданского состояния не вправе без согласия усыновителей (усыновителя) сообщать какие-либо сведения об усыновлении и выдавать документы, из содержания которых видно, что усыновители (усыновитель) не являются родителями (одним из родителей) усыновленного ребенка Шляпников А.В., Братановский С.Н. Комментарий к Федеральному закону от 15 ноября 1997 г. N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния" . Специальная норма не конкретизирует вопрос об ответственности работников органов ЗАГСа и не дает перечня тех лиц, которые относятся к таковым. По-видимому, это те лица, которые обладают информацией об усыновлении в силу своего служебного положения, следовательно, если такие лица разглашают информацию об усыновлении, то речь идет о разглашении ими служебной или профессиональной тайны.

3.4 Государственная регистрация усыновления (удочерения) в органах ЗАГСа

Особое значение закон придает нормам, предусматривающим порядок регистрации усыновления. Регистрация усыновления - это сложная процедура, сопровождаемая оформлением ряда документов.

Регистрация усыновления может быть произведена в любые сроки, в том числе после смерти усыновителя или по достижении усыновленным совершеннолетия. Однако во избежание повторной регистрации предварительно следует проверить, не была ли совершена ранее запись на основании решения об усыновлении. Если такая запись была совершена, то она дополняется недостающими сведениями, а усыновителю выдаются свидетельство об усыновлении и новое свидетельство о рождении ребенка. Если рождение усыновленного не было зарегистрировано, то регистрация усыновления производится после регистрации рождения или восстановления записи о рождении усыновляемого ребенка.

После совершения записи об усыновлении усыновителю выдается свидетельство об усыновлении. При этом регистрация не имеет самостоятельного юридического значения для выдачи документов, подтверждающих существование прав и обязанностей. И в этом случае значение регистрации велико, так как документы, выдаваемые загсом, признаются бесспорными доказательствами указанных в них фактов. Вместе с тем из этих документов следует, что на самом деле данный ребенок не является родным по отношению к усыновителям, следовательно, можно раскрыть тайну усыновления. Поэтому запрещается выдавать какие-либо сведения либо выписки из книг актов гражданского состояния или сообщать какие-либо сведения, из которых было бы очевидно, что усыновители не являются родителями усыновленного ребенка. Такие сведения или документы могут быть выданы только с согласия усыновителей, а в случае их смерти - с согласия органов опеки и попечительства.

Согласно п. 1 ст. 135 СК РФ, для обеспечения тайны усыновления по просьбе усыновителя могут быть изменены дата рождения усыновленного ребенка, но не более чем на три месяца, а также место его рождения. Изменение даты рождения усыновленного ребенка допускается только при усыновлении ребенка в возрасте до одного года.

Например, если усыновители постоянно проживают в одной местности и у них нет возможности выехать в другое место на определенное время, изменение даты рождения ребенка способствует обеспечению видимости кровной связи между усыновителями и усыновленным ребенком для окружающих. Изменение даты рождения бывает необходимым, если усыновительница имитирует беременность, роды, а также если в семье усыновителей уже есть ребенок, дата рождения которого отличается от даты рождения усыновленного ребенка менее чем на 9-10 месяцев.

Статья 135 СК РФ предусматривает правило относительно изменения даты рождения ребенка. И это правильно, так как изменение других данных могло бы существенно нарушить интересы ребенка. Такие изменения взаимосвязаны с медицинскими данными ребенка. Однако физическое развитие ребенка не всегда позволяет скрыть его истинный возраст, поэтому при изменении даты рождения родители все равно окажутся вынужденными сообщать медицинским работникам действительный возраст ребенка Белякова А.М., Орлова Н.В, Пронина В.С. Правовая охрана детства. М., 1975..

Что касается изменения места рождения ребенка, то данная мера также призвана обеспечить сохранение тайны усыновления. Например, усыновленный ребенок мог родиться в месте, где усыновители никогда не проживали, поэтому изменение места рождения усыновленного помогло бы избежать подобного рода недоразумений. Суд удовлетворяет просьбу усыновителей об изменении места усыновления, если усыновители представят достаточно убедительные доводы в пользу необходимости такого изменения. Практика к таким обстоятельствам относит ситуации, связанные с имитацией беременности; в этом случае усыновителям необходимо изменить место рождения ребенка и усыновительница якобы выезжает в другую местность рожать (например, к матери). Следовательно, это место и будет местом рождения ребенка, что создает для окружающих видимость родственных отношений между усыновителями и усыновленным ребенком Летова Н.В. Усыновление в Российской Федерации: правовые проблемы. - "Волтерс Клувер", 2006 г.

.

Представляется, что изменение даты и места рождения усыновленного ребенка возможно лишь в исключительных случаях, когда без такого изменения нельзя обеспечить тайну усыновления. Вопрос о необходимости произвести изменения даты или места рождения усыновленного ребенка разрешается одновременно с вопросом об усыновлении, и о таких изменениях должно быть указано в резолютивной части решении суда об его усыновлении (п. 2 ст. 135 СК РФ, п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 апреля 2006 г. N 8). В соответствии со ст. 44 Федерального закона "Об актах гражданского состояния" на основании выписки из судебного решения об усыновлении в случае изменения места рождения ребенка по желанию усыновителей (усыновителя) может быть составлена новая запись акта о рождении ребенка органом ЗАГСа по месту рождения ребенка, указанному в решении суда. Сведения о составлении новой записи акта о рождении ребенка вносятся в ранее произведенную запись акта о его рождении (п. 2 ст. 44 закона). Орган ЗАГСа по месту хранения записи акта о рождении ребенка выдает новое свидетельство о его рождении на основании измененной или вновь составленной в связи с усыновлением записи акта о рождении ребенка (п. 3 ст. 44 закона). Таким образом, на усыновленного ребенка выдается свидетельство о рождении с новыми данными.

Мерой, призванной обеспечить сохранение тайны усыновления, является и запись усыновителей в качестве родителей усыновленного ребенка (ст. 136 СК РФ). Так, п. 1 ст. 136 СК РФ содержит правило о том, что "по просьбе усыновителей суд может принять решение о записи усыновителей в книге записей рождений в качестве родителей усыновленного ими ребенка". В этом случае в книге записи рождений делается новая запись и на ребенка выдается новое свидетельство о рождении, в котором усыновители записываются в качестве родителей ребенка. Основанием для записи усыновителей в качестве родителей ребенка является волеизъявление усыновителей, желающих убедить всех окружающих в том, что они воспитывают родного ребенка. В связи с такой записью возникает, как правило, необходимость произвести и другие изменения в документах ребенка. В частности, приходится изменить фамилию (она должна быть одинаковой как у ребенка, так и у его усыновителя), отчество (так, как оно определяется у ребенка по имени лица, записанного отцом), а иногда и дату, место рождения ребенка.