Обвиняемый как участник уголовного процесса

Появление основания для выдвижения первоначального обвинения определяет тот момент расследования, когда надо выносить постановление о привлечении в качестве обвиняемого. Излишняя поспешность приводит к его необоснованности. Задержка с его вынесением ущемляет право на защиту.

Таким образом, постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого не может быть основано на предположениях. Оно выносится при наличии достаточных доказательств, дающих основания для обвинения лица в совершении преступления (ч. 1 ст. 171 УПК РФ). Доказательства должны устанавливать, во-первых, преступление (событие, время и место его совершения и иные обстоятельства, подлежащие доказыванию, -- ст. 73 УПК УПК РФ), во-вторых, то, что преступление совершено вполне определенным лицом (фамилия, имя и отчество лица, привлекаемого в качестве обвиняемого, его возраст и место его рождения -- п. 3 ч. 2 ст. 171 УПК РФ) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

Какой должна быть совокупность доказательств, дающих основание для предъявления обвинения в совершении преступления, зависит от дела. Во всяком случае, доказательств должно быть столько, сколько нужно для установления каждого из указываемых в постановлении обстоятельств. Важно помнить, что все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном УПК РФ, толкуются в пользу обвиняемого (ч. 3 ст. 14 УПК) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru., а также то, что каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда (ч. 1 ст. 49 Конституции РФ).

ГЛАВА 2 ИССЛЕДОВАНИЕ ПРОЦЕССУАЛЬНОГО ПОРЯДКА ПРИВЛЕЧЕНИЯ ЛИЦА В КАЧЕСТВЕ ОБВИНЯЕМОГО

2.1 Общие положения процессуального порядка привлечения лица в качестве обвиняемого

Привлечение в качестве обвиняемого - это выдвижение первоначального обвинения (утверждения о совершении определенным лицом деяния, запрещенного уголовным законом - п. 22 ст. 5 УПК РФ) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru.. Выдвижение обвинения происходит в форме вынесения следователем постановления о привлечении в качестве обвиняемого.

Привлечение в качестве обвиняемого -- это сложный процесс, который включает в себя следующие действия:

- вынесение постановления о привлечении в качестве обвиняемого;

- предъявление обвинения;

- допрос обвиняемого.

Привлечение в качестве обвиняемого необходимо отличать: а) от процессуальных действий, обозначающих возникновение подозрения в совершении лицом преступления, которые имеют подготовительный характер по отношению к формированию обвинения - привлечение к уголовному преследованию (ст. 23 УПК РФ), возбуждения уголовного дела в отношении определенного лица (п. 1 ч. 1 ст. 46 УПК РФ); б) от функции обвинения или уголовного преследования - общей деятельности по подготовке и поддержанию обвинения (п. 55 ст. 5, ст. 21 УПК РФ); в) от формирования окончательного обвинения - составления обвинительного заключения, обвинительного акта Там же // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

Придя к выводу о достаточности доказательств для предъявления обвинения, т.е. установив все обстоятельства, указанные в п. 1- 4 ч. 1 ст. 73 УПК РФ, следователь выносит постановление о привлечении в качестве обвиняемого согласно требованиям, изложенным в ч. 2 ст. 171 УПК РФ Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

Следует учитывать, что термин «привлечение лица в качестве обвиняемого» в уголовно-процессуальном законодательстве, научно - теоретической литературе и в юридической практике не имеет однозначной трактовки и смысловой нагрузки, что нередко приводит к искажению понимания правовой природы уголовно - процессуального акта привлечения в качестве обвиняемого Шомина Е.В. Народонаселение уголовного судопроизводства: понятие участника уголовного процесса // Сборник трудов юридического факультета Сыктывкарского государственного университета. Вып. 1. Сыктывкар: СГУ, ЮФ. 2-1. С. 100-107.. Обвиняемый появляется в уголовном процессе после вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого и считается таковым до вступления приговора в законную силу. По поводу вменяемых ему деяний проводится предварительное расследование и судебное разбирательство, постановляется приговор. С момента принятия дела к производству судом и вынесения постановления о назначении судебного разбирательства обвиняемый именуется подсудимым, а обвиняемый, в отношении которого суд вынес приговор, именуется осужденным, если приговор обвинительный, или оправданным, если приговор оправдательный (ст. 47 УПК РФ) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

Привлечение в качестве обвиняемого - центральная часть стадии предварительного расследования. Именно для принятия решения о привлечении или не привлечении лица в качестве обвиняемого осуществляется сбор, проверка и оценка доказательств. Следователь путем производства следственных действий собирает доказательства, и после оценки их в совокупности приходит к внутреннему убеждению о виновности лица в совершении преступления. Однако выводы органов дознания и предварительного следствия о виновности данного лица носят предварительный характер. Окончательное решение вопроса о виновности принадлежит суду, так как только он обладает исключительным правом назначать уголовное наказание за содеянное.

Согласно принципу презумпции невиновности «обвиняемый считается невиновным, пока его вина не будет доказана в предусмотренном УПК РФ порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда» (ст.14 УПК РФ) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

Привлечение лица в качестве обвиняемого по делам, по которым расследование проводится в форме предварительного следствия, предусматривает:

1) Вынесение специального акта, именуемого постановлением «о привлечении в качестве обвиняемого», в котором в сжатом виде излагаются установленные обстоятельства деяния, за совершение которого лицо привлекается к уголовной ответственности, дается четкая квалификация этого деяния, формулируется решение о привлечении в качестве обвиняемого и предъявлении ему обвинения по конкретной статье уголовного закона (ст. 171 УПК РФ).

При обвинении в совершении нескольких преступлений, предусмотренных разными пунктами, частями, статьями Уголовного кодекса Российской Федерации, в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого должно быть указано, какие деяния вменяются ему по каждой из этих норм уголовного закона.

При привлечении по одному уголовному делу в качестве обвиняемых нескольких лиц, постановление о привлечении в качестве обвиняемого выносится в отношении каждого из них.

В случае, если при производстве расследования были установлены основания для изменения уже предъявленного обвинения в сторону ужесточения либо расширения (более жесткая статья УК, либо дополнительный эпизод преступной деятельности), либо выяснилось, что деяние было неверно квалифицировано, следователь составляет новое постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого и предъявляет его обвиняемому в вышеуказанном порядке.

Вынесение соответствующего постановления или акта есть юридический факт, влекущий возникновение правоотношений с участием нового субъекта - обвиняемым;

2) объявление лицу постановления о привлечении его в качестве обвиняемого и разъяснение предъявленного обвинения, а также прав обвиняемого (ст. 172 УПК РФ). Некоторые следователи неправильно понимают требование о разъяснении обвиняемому его прав и обязанностей и нередко ограничиваются разъяснением его обязанностей либо только части принадлежащих ему прав. Такие действия следователя должны квалифицироваться как нарушение права на защиту обвиняемого. Обвинение должно быть предъявлено не позднее трех суток с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого, при необходимости, в присутствии защитника (ст. 172 УПК РФ) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

3) проведение допроса обвиняемого (ст. 173 УПК РФ) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

Привлечение в качестве обвиняемого как этап предварительного следствия представлено в виде схемы на рис. 1 Калиновский К.Б. Тенденция отождествления подозрения и обвинения в российском уголовно-процессуальном законодательстве противоречит принципам публичности и праву на защиту // Выступление на всероссийской научно-практической конференции «Актуальные проблемы развития процессуального права в России«. Санкт-Петербург, Санкт-Петербургский университет МВД России, 21 мая 2004 г. // [Электронный ресурс] Режим доступа: http://kalinovsky-k.narod.ru/p/2004-2.htm.

Привлечение в качестве обвиняемого влечет для лица определенные последствия в ограничении его прав и свобод, применение мер процессуального принуждения. При предъявлении лицу обвинения, ему фактически объявляется, что он (во всяком случае, по мнению стороны обвинения) совершил преступное деяние. Однако, как указывалось выше, это не обозначает, что он уже признан виновным, т.к. признать виновным может только суд, о чем необходимо помнить всегда, вместе с тем одной из негативных сторон данного следственного действия является причиняемый репутации лица урон (к примеру, отстранение от должности, арест и т.д.).

Рис. 1 - Схема привлечения в качестве обвиняемого

Привлечение в качестве обвиняемого равнозначно привлечению лица к уголовной ответственности, но не ее наступлению (реализации), ибо обвиняемый до вступления в законную силу приговора суда считается невиновным (ст. 14 УПК) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru.. Именно в этом значении термин «привлечение к уголовной ответственности» употребляется в УПК (п. 2 ч. 1 ст. 154, ч. 3 ст. 214, ч. 3 ст. 414) и в УК (ст. 299).

Первоначальное обвинение иногда может совпадать с окончательным, тогда привлечение в качестве обвиняемого как отдельный процессуальный институт отсутствует. Так происходит при принятии заявления потерпевшего по делам частного обвинения (ч. 7 ст. 318 УПК РФ), при вынесении обвинительного акта по окончании дознания (ст. 225 УПК РФ) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

Постановление о привлечении в качестве обвиняемого - это процессуальный акт, который порождает правоотношения с определенным лицом, совершившим преступление Смирнов А. В., Калиновский К. Б. Уголовный процесс: учебник / А.В. Смирнов, К.Б. Калиновский; под общ. ред. проф. А.В. Смирнова. -- 4-е изд., перераб. и доп. -- М. : КНОРУС, 2008. -- 704 с. . Поэтому независимо от числа лиц, привлекаемых в качестве обвиняемых в рамках одного уголовного дела, постановление о привлечении в качестве обвиняемого выносится в отношении каждого из них отдельно. При этом формулировка обвинения в постановлении относительно каждого обвиняемого должна конкретизировать действия каждого лица, а также его роль в совершенном преступлении. Является нарушением уголовно-процессуального закона, когда следователь составляет единое постановление о привлечении в качестве обвиняемого, а затем размножает по числу соучастников, изменяя лишь их личные данные.

Привлечение в качестве обвиняемого возможно при соблюдении условий:

а) обвинение может быть выдвинуто только по событиям (фактам), тождественным с точки зрения своего фактического содержания тем, по которым возбуждалось данное уголовное дело. Например, в рамках уголовного дела, возбужденного лишь по факту незаконного ношения лицом оружия, нельзя привлечь его в качестве обвиняемого за убийство или незаконный сбыт наркотиков - для этого требуется возбуждение новых уголовных дел и соединение их с данным делом. В то же время, при тождественности установленного события (событий), квалификация преступления, данная при возбуждении дела, может быть «свободно» изменена на другую либо дополнена - например, незаконное хранение огнестрельного оружия переквалифицировано на его незаконное изготовление, квалификация хулиганских действий дополнена умышленным причинением при их совершении тяжкого или средней тяжести вреда здоровью и т.д.;

б) надлежащий субъект выдвижения обвинения. Постановление о привлечении в качестве обвиняемого может быть вынесено не подлежащим отводу, принявшим дело к производству следователем, начальником следственного отдела, прокурором (и дознавателем в случаях, предусмотренных ст. 224 УПК РФ). При этом обязательно соблюдение правил подследственности (ст. 151 УПК РФ). При выполнении неотложных следственных действий по делу, подследственному другому органу расследования, в порядке ч. 5 ст. 152, ст. 157 УПК обвинение выдвигать нельзя Смирнов А. В., Калиновский К. Б. Уголовный процесс: учебник / А.В. Смирнов, К.Б. Калиновский; под общ. ред. проф. А.В. Смирнова. -- 4-е изд., перераб. и доп. -- М. : КНОРУС, 2008. -- 704 с. 4..

При этом следователь вправе приостановить исполнение указаний прокурора и начальника следственного отдела (при их обжаловании) о привлечении определенных лиц в качестве обвиняемых, об объеме обвинения, о квалификации преступления (ч. 3 ст. 38; ч. 4 ст. 39 УПК РФ);

в) отсутствие служебного иммунитета у «потенциального» обвиняемого (ст. 447 УПК РФ. Для выдвижения обвинения против таких лиц установлен особый порядок (ст. 450 УПК РФ) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

Постановление о привлечении в качестве обвиняемого приобретает юридическую силу после его подписания следователем. Именно с этого момента лицо приобретает статус обвиняемого, а в уголовном процессе появляется новый участник с определенными правами и обязанностями.

После вынесения постановления следователь обязан предъявить ему обвинение. Предъявление обвинения - следственное действие, обеспечивающее право лица знать, в чем его обвиняют, и давать объяснения по предъявленному обвинению.

Акт привлечения в качестве обвиняемого - это последовательность совершаемых действий в процедуре привлечения в качестве обвиняемого Смирнов А. В., Калиновский К. Б. Уголовный процесс: учебник / А.В. Смирнов, К.Б. Калиновский; под общ. ред. проф. А.В. Смирнова. -- 4-е изд., перераб. и доп. -- М. : КНОРУС, 2008. -- 704 с. . Правовой институт привлечения в качестве обвиняемого по сути и объему шире акта привлечения в качестве обвиняемого, он включает группу взаимосвязанных между собой норм, регулирующих: 1) вынесение постановления о привлечении в качестве обвиняемого; 2) принятие мер по обеспечению явки обвиняемого; 3) разъяснение права пригласить защитника или ходатайствовать о его назначении; 4) предъявление обвинения: а) удостоверение в личности обвиняемого; б) объявление постановления о привлечении в качестве обвиняемого; в) разъяснение сущности обвинения; г) разъяснение прав и обязанностей обвиняемого; д) подписание обвиняемым, его защитником и следователем постановления; е) вручение копии постановления обвиняемому, его защитнику, направление прокурору; 5) допрос обвиняемого; б) изменение и дополнение обвинения.

Если сущность привлечения в качестве обвиняемого состоит в выдвижении первоначального обвинения, то оно не может считаться выдвинутым лишь при подписании одноименного постановления. Обвинение выдвигается в порядке, предусмотренным УПК, а это вся глава 23. Выдвижение обвинения - это не только его формулирование, но и поставление об этом в известность стороны защиты (без этого любое обвинение в условиях состязательности не имеет смысла) Смирнов А. В., Калиновский К. Б. Уголовный процесс: учебник / А.В. Смирнов, К.Б. Калиновский; под общ. ред. проф. А.В. Смирнова. -- 4-е изд., перераб. и доп. -- М. : КНОРУС, 2008. -- 704 с. . Таким образом, предъявление обвинения и допрос обвиняемого являются элементами процедуры выдвижения обвинения. По этим соображениям мы присоединяемся к предложению изменить название главы 23 УПК РФ так, чтобы устранить из названия главы 23 «Привлечение в качестве обвиняемого. Предъявление обвинения» слова «предъявление обвинения», поскольку акт привлечения в качестве обвиняемого включает в себя и предъявление обвинения, а также изменить название ст. 171 УПК РФ «Порядок привлечения в качестве обвиняемого» на «Порядок вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого», поскольку именно об этом идет речь в законе.

Порядок предъявления обвинения регламентирован в ст. 172 УПК РФ. Данный порядок включает в себя следующие процессуальные действия:

- извещение обвиняемого о дне предъявления обвинения;

- разъяснение ему права самостоятельно пригласить защитника либо ходатайствовать об обеспечении участия защитника следователем;

- удостоверение в личности обвиняемого;

- объявление постановления о привлечении в качестве обвиняемого и разъяснение существа обвинения. Разъяснение существа обвинения - это обязанность по защите и оказанию юридической помощи, которая возлагается на следователя. Разъясняется не только существо обвинения, юридическое значение вменяемых в вину обстоятельств, но и содержание юридических терминов в формулировке обвинения. Из-за того, что обвиняемому недостаточно точно разъясняют сущность предъявленного обвинения, в протоколах допроса можно встретить запись обвиняемого о том, что он не согласен с предъявленным ему обвинением, хотя из содержания допроса видно, что фактически он полностью согласен с предъявленным ему обвинением;

- разъяснение обвиняемому его прав. Разъяснение прав обвиняемого производится в соответствие с перечнем этих прав, закрепленным в ст. 47 УПК РФ. Кроме прав целесообразно разъяснить обвиняемому его обязанности (являться по вызову, не препятствовать производству по делу и др.) и последствия их нарушения (привод, избрание более строгой меры пресечения) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

В целях усиления контроля за исполнением следователем обязанности разъяснять обвиняемому его права необходимо изложить в типовом бланке протокола допроса обвиняемого отдельную графу, где обвиняемый заверит своей подписью то, что ему разъяснено право отказаться от дачи показаний и он предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу. Кроме того, на наш взгляд необходимо внести в типовой бланк протокола допроса обвиняемого следующее положение: «Мне разъяснено, что согласно ст. 61 УК РФ активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления, являются обстоятельством, смягчающим наказание»;

- вручение обвиняемому и его защитнику копии постановления о привлечении в качестве обвиняемого;

- направление копии постановления о привлечении в качестве обвиняемого прокурору.

Следователь извещает обвиняемого, находящегося на свободе, о дне предъявления обвинения путем направления ему повестки (ч. 4 ст. 172 УПК РФ) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru. либо через администрацию места содержания под стражей.

В повестке указывается, кто вызывается в качестве обвиняемого, к кому и по какому адресу, дата и время явки, а также последствия неявки без уважительных причин. По правилам ст. 188 УПК РФ, регламентирующей общий порядок вызова, повестка вручается обвиняемому под расписку или передается с помощью средств связи. Если обвиняемый временно отсутствует, повестка вручается совершеннолетнему члену его семьи либо передается администрации по месту его работы или по поручению следователя иным лицам и организациям, которые обязаны передать ее обвиняемому. Исключения из общего правила вызова обвиняемого предусмотрены для:

- несовершеннолетних обвиняемых, которые вызываются через законных представителей или через администрацию специализированного учреждения для несовершеннолетних, если они там содержатся (ст. 424 УПК РФ);

- военнослужащих обвиняемых, которые вызываются через командование воинской части (ч. 5 ст. 188 УПК РФ);

- обвиняемых, содержащихся под стражей, которые вызываются через администрацию места содержания под стражей (ч. 3 ст. 172 УПК РФ) Там же // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

В повестке о явке разъясняется право обвиняемого пригласить самостоятельно защитника либо ходатайствовать об этом.

Перед объявлением обвиняемому и его защитнику постановления о привлечении в качестве обвиняемого следователь обязан удостовериться в его личности. Для этого производятся следующие действия:

- проверка паспорта, иных документов, удостоверяющих личность;

- могут быть заданы следователем такие вопросы, как год и место жительства, и др.

Цель данного действия -- удостовериться в том, что по вызову явился именно данный гражданин, в отношении которого вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого. Также необходимо удостовериться в полномочиях защитника (наличие удостоверения адвоката и ордера).

В целях обеспечения прав и законных интересов обвиняемого, не владеющего языком уголовного судопроизводства, следователь приглашает переводчика в порядке, установленном законом (ст. 59 УПК РФ) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru., который осуществляет перевод постановления о привлечении в качестве обвиняемого.

Затем, следователь, удостоверившись в личности обвиняемого, объявляет ему и его защитнику, если он участвует в уголовном деле, постановление о привлечении в качестве обвиняемого. При этом следователь разъясняет обвиняемому сущность предъявленного обвинения, а также его права, предусмотренные ст. 47 УПК РФ, (воздержаться от дачи показаний, иметь защитника, заявлять ходатайства и отводы и т.д.), что удостоверяется подписями обвиняемого, его защитника и следователя на постановлении о привлечении в качестве обвиняемого с указанием даты и часа предъявления обвинения. При этом необходимо разъяснить обвиняемому, что его подпись не свидетельствует о признании своей вины в совершении преступления. Но при отказе обвиняемого подписать постановление следователь делает в нем соответствующую запись.

Форма постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого установлена приложением 92 к ст. 476 УПК (Приложение 1).

Согласно части 2 статьи 171 УПК РФ «В постановлении должны быть указаны:

1) дата и место его составления;

2) кем составлено постановление;

3) фамилия, имя и отчество лица, привлекаемого в качестве обвиняемого, число, месяц, год и место его рождения;

4) описание преступления с указанием времени, места его совершения, а также иных обстоятельств, подлежащих доказыванию в соответствии с пунктами 1 - 4 части первой статьи 73 УПК РФ;

5) пункт, часть, статья Уголовного кодекса Российской Федерации, предусматривающие ответственность за данное преступление;

6) решение о привлечении лица в качестве обвиняемого по расследуемому уголовному делу» Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

Часть 2 статьи 171 УПК РФ не требует в постановлении приводить ссылки на доказательства, подтверждающие обвинение. Буквальное толкование данной статьи УПК обычно приводит на практике к тому, что в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого доказательства не указываются. Однако это положение находится в противоречии с общим требованием о необходимости мотивированности постановлений (ч. 4 ст. 7 УПК РФ), то есть письменного анализа всех оснований принимаемых решений в самом их тексте. Но важнейшим элементом оснований для привлечения в качестве обвиняемого являются доказательства обвинения (ч. 1 ст. 171 УПК РФ) Смирнов А. В., Калиновский К. Б. Уголовный процесс: учебник / А.В. Смирнов, К.Б. Калиновский; под общ. ред. проф. А.В. Смирнова. -- 4-е изд., перераб. и доп. -- М. : КНОРУС, 2008. -- 704 с. .

Отсутствие ссылок на доказательства обвинения в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого не только ущемляет право на защиту, но и противоречит международно-правовому праву обвиняемого «быть незамедлительно и подробно уведомленным на понятном ему языке о характере и основании предъявленного ему обвинения» Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод от 4 ноября 1950 года [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru. (п.п. «а» п. 3 ст. 6). Подробное уведомление об основаниях обвинения означает ознакомление с доказательствами (подчеркнем, что именно их ч. 1 ст. 171 УПК РФ считает основанием обвинения). Без уведомления об обосновывающих обвинение доказательствах сторона защиты не может полноценно выполнять свою функцию. Если лицо знает лишь то, в чем его обвиняют, но не знает на основании чего, оно не может полноценно оспаривать аргументы своего процессуального противника. Это не только не способствует подлинной обоснованности обвинения, но и нарушает равноправие сторон как элемент состязательности (ч. 3 ст. 123 Конституции РФ, ст. 15 УПК) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru., предоставляя незаслуженное преимущество обвинителю.

Учитывая приоритет международно-правовых и конституционных норм перед отраслевым законодательством, следует, на наш взгляд, признать обязанность следователя указывать основные доказательства обвинения в постановлении о привлечении лица в качестве обвиняемого.

Вместе с тем реализация этой обязанности - вопрос будущего. В данный момент она не подкреплена должными санкциями, так как еще не сложилась практика обжалования данного постановления в суд. В то же время Конституционный Суд уже признал право судебного обжалования постановления о возбуждении уголовного дела в отношении конкретного лица. При этом мотивы этого решения вполне могут быть распространены и на первоначальное обвинение. Решение о возбуждении дела в отношении лица придает ему статус подозреваемого (как и постановление о привлечении в качестве обвиняемого - статус обвиняемого), в связи с чем может быть причинен ущерб его конституционным правам и свободам. Судебный контроль на последующих стадиях судопроизводства не является достаточным и эффективным средством восстановления основных прав и свобод, нарушенных при возбуждении уголовного дела (как и при привлечении в качестве обвиняемого). Поэтому подозреваемый должен иметь право обжаловать в суд решение о возбуждении дела (как и обвиняемый - соответствующее постановление). Суд, рассматривая такую жалобу, не должен предрешать вопросы, которые впоследствии могут стать предметом судебного разбирательства по существу уголовного дела. Следовательно, при проверке законности этих постановлений суд управомочен выяснять прежде всего, соблюден ли порядок их вынесения, имеются ли для этого достаточные основания, отсутствуют ли обстоятельства, исключающие производство по делу. При этом принесение в суд таких жалоб не приостанавливает совершения следственных и иных процессуальных действий. Как только суд будет рассматривать жалобу на постановление о привлечении в качестве обвиняемого, последний получит возможность ознакомиться с основными (а не всеми) доказательствами обвинения.

Постановление о привлечении лица в качестве обвиняемого должно полно и точно отразить фактическую и юридическую стороны первоначального обвинения.

Фактическая сторона обвинения (существо или его объем) - это подробное описание конкретных обстоятельств вменяемого в вину каждого преступления. Общие формулировки не допускаются. При этом описать необходимо все признаки состава преступления и все квалифицирующие обстоятельства. Так, в постановлении должны быть отражены форма вины, необходимые для квалификации некоторых составов мотив и цель. В то же время следует избегать излишних подробностей (не имеющих юридического значения).

При обвинении в преступлении, связанном с нарушением иных нормативных актов, необходимо указать, какие именно нормы нарушены (например, Правила дорожного движения, Инструкция по технике безопасности).

Если по делу уже установлены иные обстоятельства, указанные в ст. 73 УПК, то они также могут быть приведены в постановлении (например, обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого).

Юридическая сторона обвинения означает его уголовно-правовую формулировку, оценку. Она излагается в постановлении в соответствии с диспозицией уголовно-правовой нормы с указанием пунктов, частей и статей УК. При этом в необходимых случаях следует ссылаться и на нормы Общей части УК (соучастие, неоконченная преступление, неоднократность, рецидив) Уголовный кодекс РФ (УК РФ) от 13.06.1996 N 63-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

На практике получило распространение явление, называемое «квалификацией с запасом», когда следователь при малейшем сомнении в юридической оценке деяния пытается вменить обвиняемому максимально тяжкое преступление из всех возможных в данном случае. При этом расчет делается на то, что прокурор при утверждении обвинительного заключения и суд при постановлении приговора могут «смягчить» квалификацию, но не смогут ее «ужесточить». Такая практика, как считает О. И. Андреева, противоречит закону Андреева О.И. Соотношение функции обвинения и уголовного преследования по УПК РФ // Материалы международной научно-практической конференции «Судебная реформа и становление правового государства в РФ».-М., 2003.-С. 15-19.. В результате обвинение опирается на необоснованное предположение, а его завышенная тяжесть является условием для применения более строгих мер процессуального принуждения. В частности, это может привести и к незаконному заключению обвиняемого под стражу или незаконно подтолкнуть обвиняемого к признанию вины в меньшем преступлении.

Закон допускает два способа объявления постановления:

1) личное прочтение обвиняемым текста постановления;

2) прочтение текста постановления следователем вслух.

Предъявление обвинения не может быть совершено в отсутствие адвоката, если не последовало четкого и категорического отказа от него со стороны обвиняемого или участие защитника в данном деле обязательно по закону. Как свидетельствует практика, постановления о привлечении в качестве обвиняемого не всегда мотивированы, в них не приводятся все обстоятельства совершения преступления, не указываются квалифицирующие признаки состава преступления. Поэтому защитник, участвующий при предъявлении обвинения, прежде всего сам должен ознакомиться с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, уяснить его сущность, проверить соответствие этого процессуального акта по форме и содержанию требованиям уголовно-процессуального закона.

После объявления постановления о привлечении в качестве обвиняемого и разъяснения следователем сущности предъявленного обвинения защитник при необходимости может сам разъяснить обвиняемому сущность предъявленного обвинения в доступных и понятных ему выражениях. Это он может сделать в присутствии следователя или наедине с обвиняемым. Предпочтительнее второй вариант. Ведь после предъявления обвинения следователь по закону обязан немедленно допросить обвиняемого, который нередко в этот момент находится в подавленном состоянии. А первые показания обвиняемого нередко носят определяющий характер для построения защиты. Поэтому целесообразно после предъявления постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого, но до его допроса, заявить следователю ходатайство о предоставлении ему свидания с обвиняемым. На этом свидании защитник обсуждает с обвиняемым не только сущность предъявленного обвинения, но и план защиты, в том числе: признавать ли себя виновным или нет в предъявленном обвинении, давать ли показания по делу или нет, а если давать, то какие.

При неявке обвиняемого по неуважительной причине, он может быть доставлен к следователю принудительно органом дознания (ст. 113 УПК - привод).

Уважительной причиной неявки признаются причины, объективно лишившие обвиняемого либо его защитника явиться к следователю. Эти причины могут быть абсолютно различными (болезнь, несвоевременное получение повестки, проблемы с транспортом и т.д.). Если обвиняемый не явился к следователю по неуважительной причине, либо уклоняется от явки, то по мотивированному постановлению следователя обвиняемый может быть доставлен к нему принудительно работниками милиции.

В случае неявки обвиняемого или его защитника в назначенный следователем срок, а также в случаях, когда местонахождение обвиняемого не установлено, обвинение предъявляется в день фактической явки обвиняемого или в день его привода при условии обеспечения следователем участия защитника (ч. 6 ст. 172 УПК РФ) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

Процессуальный закон обязывает следователя копию постановления о привлечении в качестве обвиняемого вручить самому обвиняемому, его защитнику и направить прокурору (ч. 8-9 ст. 172 УПК РФ). По общему правилу это происходит после предъявления обвинения. Однако в тех случаях, когда обвинение в течение установленного ст. 172 УПК РФ срока предъявить невозможно, копии должны быть направлены указанным лицам уже до предъявления обвинения (ст. 172 УПК РФ) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

Потерпевший вправе знать о предъявленном обвиняемому обвинении (п. 1 ч. 2 ст. 42 УПК РФ), поэтому по ходатайству потерпевшего ему необходимо направлять копию постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого.

По общему правилу предъявление обвинения должно состояться не позднее 3-х суток со дня вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого (ч. 1 ст. 172 УПК РФ). Исключением из этого правила бывают случаи, когда обвиняемый или его защитник в назначенный следователем срок не явились, либо место нахождения обвиняемого не установлено, если он скрылся или по иным причинам не является к следователю. В этих случаях обвинение будет предъявлено в день фактической явки обвиняемого или в день его привода при условии обеспечения следователем защитника (ч. 6 ст. 172 УПК РФ).

Итак, выдвижение первоначального обвинения является центральным этапом стадии предварительного расследования и имеет следующее процессуальное значение:

- определяет пределы дальнейшего производства, которое будет вестись только в отношении привлеченных лиц и только по тем преступлениям, по которым они привлечены к уголовной ответственности в качестве обвиняемых. Отсюда берет начало правило «недопустимости поворота к худшему»;

- означает появление в процессе такого его участника, как обвиняемый (ч. 1 ст. 47 УПК), а также начало защиты от определенного обвинения;

- создает ординарные условия для применения мер процессуального принуждения в отношении обвиняемого.

2.2 Допрос обвиняемого

Допрос - это следственное действие, заключающееся в психологическом общении следователя с допрашиваемым с целью получения устного сообщения в порядке, установленном законом. Допрос обвиняемого -- важное процессуальное средство собирания и проверки доказательств по уголовному делу Копылова О.П. Уголовный процесс. Общая часть уголовного процесса и досудебные стадии. - Тамбов: ТГТУ, 2007. -- 128 с.  .

В результате допроса следователь получает показания обвиняемого, которые являются самостоятельным источников доказательств (ч. 2 ст. 74 УПК РФ) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

Допрос обычно проводится по месту производства предварительного следствия, а при необходимости - в месте нахождения допрашиваемого.

Нам представляется правильным сделать акцент при определении понятия допроса обвиняемого на его целях, поэтому допрос обвиняемого - это его процессуальный расспрос по предъявленному обвинению в целях:

1) выяснения юридической позиции стороны защиты;

2) предоставления обвиняемому возможности выдвинуть доводы в свою защиту;

3) получения показаний обвиняемого.

В литературе традиционно отмечается двойственность допроса обвиняемого как средства установления истины и как средства защиты его интересов. С одной стороны, допрашивая обвиняемого, следователь умелым, инициативным и активным допросом может узнать и выяснить существенные обстоятельства, проверить, подкрепить одни доказательства или опровергнуть другие, объясняющие то событие, по которому возбуждено и ведется производство по уголовному делу. С другой стороны, допрос обвиняемого - важнейшее средство его защиты.

В соответствии с ч. 1 ст. 173 УПК РФ допрос обвиняемого осуществляется немедленно после предъявления обвинения Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru.. Это положение обеспечивает право обвиняемого высказать свою позицию относительно обвинения, заявить ходатайство сразу же после того, как он ознакомится с содержанием обвинения.

Немедленность допроса, по мнению некоторых авторов, предотвращает возможность обвиняемого подготовиться к допросу и уйти от дачи правдивых показаний. Однако понимание допроса обвиняемого в контексте состязательности - как элемента процедуры выдвижения первоначального обвинения - позволяет сделать иные выводы. Незамедлительность допроса означает, во-первых, что обвиняемому должна быть предоставлена возможность дать показания так быстро после предъявления обвинения, как он пожелает. Во-вторых, немедленность допроса означает запрет проводить другие следственные действия с участием обвиняемого без предоставления ему права дать показания по предъявленному обвинению.

В начале допроса следователь выясняет у обвиняемого его отношение к предъявленному обвинению, признает ли он себя виновным (обвиняемый может признать свою вину полностью, частично и не признать ее), желает ли и на каком языке дать показания по существу предъявленного обвинения, при необходимости обеспечивает обвиняемого возможностью пользоваться услугами переводчика.

При допросе обвиняемого ему разъясняются права, предусмотренные ч. 6 ст. 47 УПК РФ. Следует отметить, что законодатель использует неудачный оборот «при допросе», из которого не понятно в какой именно момент допроса следователь должен разъяснить обвиняемому его права. «При первом допросе обвиняемого следователь, дознаватель разъясняет ему права, предусмотренные настоящей статьей. При последующих допросах обвиняемому повторно разъясняются его права, предусмотренные пунктами 3, 4, 7 и 8 части четвертой настоящей статьи, если допрос проводится без участия защитника» (п. 9ст. 47 УПК РФ) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru.. Представляется необходимым сформулировать это требование закона следующим образом: «в начале первого допроса, в начале последующих допросов», и внести соответствующие изменения в ч.6 ст. 47 УПК РФ.

Далее, если обвиняемый согласен дать показания, следователь допрашивает его по возможности подробно, записывая его показания от первого лица.

Допрос по существу начинается с предложения обвиняемому дать показания по предъявленному обвинению. После свободного рассказа обвиняемого, следователем могут быть заданы вопросы.

В ходе допроса обвиняемого выясняется, а также выясняются иные обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела. В ходе допроса обвиняемого могут быть получены сведения о ранее не установленных соучастниках, неизвестных эпизодах преступной деятельности, иных обстоятельствах, которые могут быть известны только обвиняемому.

Показания обвиняемого, в которых он отрицает совершение преступления, обязывает следователя тщательно проверить версии, выдвинутые обвиняемым, обеспечить обоснованность обвинения. Следует помнить, что показания обвиняемого это не только вид доказательств, но и средство его защиты от предъявленного обвинения. Поэтому закон не предусматривает обязанность обвиняемого давать показания, а также не устанавливает ответственности за отказ от дачи показаний и заведомо ложные показания. При отказе обвиняемого от дачи показаний следователь делает соответствующую запись в протоколе его допроса, которая удостоверяется подписью допрашиваемого.

Перед допросом защитник может встретиться наедине с обвиняемым и обсудить план защиты на предстоящем допросе, в том числе и круг вопросов, которые могут быть поставлены допрашиваемому. В процессе допроса защитник вправе задавать вопросы допрашиваемому и делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе. Если следователь отведет тот или иной вопрос, защитник может требовать внесения в протокол этого вопроса и основания для его отвода. Защитник задает обвиняемому такие вопросы, ответы на которые он может с большой степенью вероятности прогнозировать и которые будут вписываться в выработанную линию защиты. Иногда защитник может обратиться к следователю с ходатайством прервать допрос и предоставить ему свидание с обвиняемым. Такая необходимость возникает при допросах в конфликтных ситуациях. Представляется, что удовлетворение такого ходатайства не будет противоречить закону и может явиться тактически правильным, так как позволит снять создавшееся напряжение и не углублять наметившийся конфликт.

При подписании протокола допроса адвокат вправе делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей этого следственного действия. Это можно сделать как в самом протоколе допроса, так и в виде отдельного заявления, которое приобщается к протоколу.

Важное правило содержится в ч. 4 ст. 173 УПК РФ, согласно которому повторный допрос обвиняемого по тому же обвинению в случае его отказа от дачи показаний на первом допросе может проводиться только по просьбе самого обвиняемого (ч. 4 ст. 173 УПК РФ) Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

Допрос обвиняемого производится по правилам ст. 187-189 УПК с изъятиями, указанными в ст. 173 УПК:

? при допросе недопустимо применение насилия, угроз и иных незаконных мер, а равно создание опасности для жизни и здоровья участвующих в нем лиц;

? допрашиваемому лицу должно быть обеспечено право давать показания на родном языке, иметь переводчика;

? запрещается задавать наводящие вопросы, в остальном следователь свободен при выборе тактики допроса;

? допрашиваемое лицо вправе пользоваться документами и записями;

? по инициативе следователя или по ходатайству допрашиваемого лица в ходе допроса могут быть проведены фотографирование, аудио, или видеозапись, киносъемка, материалы которых хранятся при уголовном деле и по окончании предварительного следствия опечатываются;

? допрашиваемое лицо (в том числе свидетель) вправе пригласить адвоката для оказания юридической помощи; адвокат присутствует при допросе, но при этом не вправе задавать вопросы свидетелю и комментировать его ответы;

? заявления, сделанные адвокатом, подлежат занесению в протокол допроса (ст. 189 УПК РФ).

- лица, вызванные по одному и тому же делу, допрашиваются порознь и в отсутствии других свидетелей Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

Как уже говорилось выше, допрос обвиняемого производится в общем для всех видов допросов порядке, за исключением следующих изъятий. Во-первых, в начале допроса следователь выясняет юридическую позицию обвиняемого, признает ли он себя виновным. В-вторых, закон не запрещает участия одного обвиняемого в допросе другого обвиняемого. Эта «забывчивость» законодателя, конечно же, не привела на практике к самоограничению тактических возможностей органов расследования. Однако даже теоретическая возможность участия обвиняемого в допросах обеспечивает право стороны непосредственно воспринимать первоисточник доказательства (как в состязательном судебном следствии).

В начале допроса следователь выясняет необходимые данные о личности допрашиваемого и его отношении к другим участникам процесса. Допрос по существу состоит из двух частей - свободного рассказа и ответов на вопросы следователя.

Допрос начинается с того, что следователь выясняет личность обвиняемого, после чего спрашивает, признает ли он себя виновным в предъявленном обвинении, желает ли он давать показания по существу обвинения, и на каком языке.

Существенной гарантией от нарушений закона при допросе является присутствие защитника. Защитник вправе присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросе обвиняемого, а также иных следственных действиях, проводимых с его участием либо по его ходатайству, или ходатайству самого защитника. Защитник вправе задавать вопросы допрашиваемому обвиняемому, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе допроса. Следователь может отвести вопросы защитника, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.

Допрос не может продолжаться непрерывно более 4-х часов. Продолжение допроса допускается после перерыва не менее, чем на один час для отдыха и принятия пищи, причем общая продолжительность допроса в течение дня не должна превышать 8 часов. Допрос несовершеннолетнего обвиняемого не может продолжаться без перерыва более 2-х часов, а в общей сложности -- более 4-х часов в день.

Как считают Волколуп О.В., Чупилкин Ю.Б., положение закона о том, что допрос не может длиться непрерывно более четырех часов, представляется возможным дополнить следующим содержанием: «По истечении четырех часов непрерывного допроса следователь должен выяснить у допрашиваемого лица, желает ли оно продолжить дачу показаний, или ему необходим перерыв. В случае если допрашиваемый пожелает продолжить дачу показаний, следователь обязан разъяснить ему, что по его просьбе допрос может быть прерван в любое время» Волколуп О.В., Чупилкин Ю.Б. Гарантии прав участников уголовного судопроизводства Российской Федерации: Учеб. пособие. 2-е изд., испр. и дополн. Краснодар: Кубанский государственный университет, 2005. - 160 с. .

При каждом допросе обвиняемого следователь составляет протокол. Вопросы, которые были заданы обвиняемому, и ответы на них в соответствии с ч. 2 ст. 190 УПК РФ, записываются в протокол в той последовательности, которая имела место в ходе допроса. Требования к протоколу обвиняемого содержатся в ст. 174 УПК РФ.

В протоколе указываются данные обвиняемого:

1) фамилия, имя, отчество;

2) время и место рождения;

3) гражданство;

4) образование;

5) семейное положение, состав его семьи;

6) место работы, учебы, род занятий или должность;

7) место жительства;

8) наличие судимости;

9) другие сведения, имеющие значение для уголовного дела Уголовно-процессуальный кодекс РФ (УПК РФ) от 18.12.2001 № 174-ФЗ // [Электронный ресурс: Консультант плюс.]. Режим доступа: http://www.consultant.ru..

Данное требование распространяется только лишь на первый протокол допроса в качестве обвиняемого. При проведении последующих допросов допускается лишь указание фамилии, имени и отчества допрашиваемого обвиняемого, а также лист дела, на котором имеются полные данные этого лица.

После допроса обвиняемому (а также адвокату, если он участвует в деле) предоставляется возможность ознакомиться с протоколом допроса. Ознакомившись, обвиняемый и его адвокат могут внести в протокол допроса уточнения, в том числе и собственноручно. Кроме того, обвиняемый и его защитник могут заявить ходатайство о внесении в протокол допроса изменений, если, по их мнению, содержание протокола противоречит тем показаниям, которые давал обвиняемый. После заполнения протокола, обвиняемый и его защитник подписывают протокол, причем обвиняемый подписывает каждую его страницу в отдельности.

Отметим, что предъявление обвинения - это процессуальное действие, в ходе которого следователь объявляет обвиняемому и его защитнику постановление о привлечении данного лица в качестве обвиняемого и разъясняет сущность сформулированного в отношении него обвинения. А допрос обвиняемого - это следственное действие, в ходе которого следователь устанавливает отношение обвиняемого к предъявленному обвинению, проверяет правильность сделанных выводов в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого, получает сведения о других обстоятельствах, имеющих значение для дела, и фиксирует его показания в протоколе.