Гражданско-правовое положение акционерного общества

· если по ним рассчитывается рыночная котировка, когда это предусмотрено соответствующим национальным законодательством (п. 3 ст. 280 НК РФ).

Ценная бумага, не отвечающая данным условиям, считается не обращающейся на организованном рынке.

Определение цены акции, обращающейся на организованном рынке ценных бумаг, не составляет трудности, т. к. цену определяет сам рынок. Налоговое законодательство также предписывает акционерному обществу, реализовавшему акции, исчислять налоговую базу по налогу на прибыль именно исходя из фактической цены-реализации или иного выбытия акции, если эта цена находится в интервале между минимальной и максимальной ценами сделок (интервал цен) с ней, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения соответствующей сделки (п. 5 ст. 280 НК РФ).

Эта позиция подтверждается и нормами Закона об акционерных обществах. Согласно п. 2 ст. 77 для определения рыночной стоимости ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно опубликовываются в печати, должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения, а привлечение независимого оценщика не обязательно.

Иначе обстоит дело с акциями, не обращающимися на организованном рынке ценных бумаг. Их цена спроса и предложения не публикуется в печати, не определяются рыночные котировки, в связи с чем стоимость таких акций должна определяться расчетным методом.

Совету директоров при определении цены таких акций рекомендуется руководствоваться п. 6 ст. 280 НК РФ, согласно которому налоговые органы признают фактическую цену реализации акций за рыночную, если соблюдено хотя бы одно из следующих условий; фактическая цена сделки по реализации акций находится в интервале цен по аналогичной (идентичной, однородной) ценной бумаге, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения сделки или на дату ближайших торгов, состоявшихся до дня совершения соответствующей сделки, если торги по этим ценным бумагам проводились у организатора торговли хотя бы один раз в течение последних 12 месяцев;

отклонение фактической цены сделки по реализации акций находится в пределах 20% в сторону повышения или понижения от средневзвешенной цены аналогичной (идентичной, однородной) ценной бумаги, рассчитанной организатором торговли на рынке ценных бумаг в соответствии с установленными им правилами по итогам торгов на дату заключения такой сделки или на дату ближайших торгов, состоявшихся до дня совершения соответствующей сделки, если торги по этим ценным бумагам проводились у организатора торговли хотя бы один раз в течение последних 12 месяцев.

Определить цену с учетом данных положений представляется возможным только в отношении акций, которые идентичны или однородны с акциями, обращающимися на рынке ценных бумаг Если же определяется цена акции, у которой нет идентичных или однородных акций, обращающихся на рынке ценных бумаг, либо информация о таких акциях отсутствует в общедоступном виде, то налоговые органы признают фактическую цену акции, реализованной акционерным обществом, за рыночную в том случае, если эта цена отличается от расчетной цены данной акции не более чем на 20%.

Расчетная цена в указанном случае определяется с учетом конкретных условий заключенной сделки, особенностей обращения и цены ценной бумаги и иных показателей, информация о которых может служить основанием для расчета. Одним из допустимых методов определения расчетной цены, на который прямо указывает налоговое законодательство, является метод чистых активов эмитента.

Суть его в том, что цена реализуемой акции определяется исходя из величины чистых активов акционерного общества, осуществившего ее эмиссию. Для рассматриваемого случая метод чистых активов наиболее приемлем, поскольку акционерное общество реализует собственные акции и в полном объеме владеет информацией о величине собственных чистых активов.

Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ утвержден совместным приказом Минфина России и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. Цена акции с использованием метода чистых активов определяется путем деления суммы чистых активов акционерного общества на количество акций.

Полученная таким способом цена одной акции может смело применяться акционерным обществом в сделке по реализации выкупленных у акционеров собственных акций. Данная методика позволяет исключить негативные налоговые последствия в виде доначисления налога на прибыль.

Акционерное общество вправе, конечно, реализовать собственные акции по меньшей цене, чем цена, полученная расчетным путем. С точки зрения гражданского законодательства негативных последствий в этом случае не наступает, главное, чтобы акции были реализованы не дешевле их номинальной стоимости. При этом можно и проигнорировать негативные налоговые последствия, уплатив впоследствии за счет собственных средств доначисленный налог на прибыль, штраф, пеню, ведь факт привлечения к налоговой ответственности не может служить основанием для признания недействительной сделки купли-продажи акций.

3. Правовой аспект исполнительных органов акционерного общества

3.1 Особенности правового статуса акционерного общества

Федеральный закон от 26 декабря 1995 года «Об акционерных обществах» (далее - Закон об АО) предусматривает создание в акционерном обществе исполнительных органов, которые осуществляют руководство текущей деятельностью.

Российское акционерное законодательство устанавливает достаточно громоздкую систему управления, и фактически у нас действует два исполнительных органа - совет директоров (наблюдательный совет) и собственно исполнительные органы. Поэтому неудивительно, что исследователи вынуждены при анализе соответствующих положений законодательства различных государств сравнивать полномочия директоров и управляющих, с одной стороны, и совета директоров и исполнительных органов- с другой.

Структура исполнительных органов определяется уставом конкретного акционерного общества. Если устав предусматривает наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, необходимо четко распределить компетенцию между ними. При этом лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, осуществляет также функции председателя коллегиального органа.

Это указание закона может привести к выводу о том, что законодатель в данном случае исходит из единства исполнительного органа: единоличный исполнительный орган фактически действует как составная часть коллегиального исполнительного органа. Не случайно Закон четко устанавливает, что компетенция между двумя разновидностями исполнительных органов при их одновременном существовании должна быть разделена. Единстве исполнительного органа свидетельствует то, что решения, принятые коллегиальным исполнительным органом, реализуются не иначе как через действия единоличного коллегиального органа. Если согласиться с этим, то можно сделать вывод о единстве всех органов общества, поскольку решения всех органов управления реализуются, как правило. через действия единоличного исполнительного органа, так как именно этот закон действует от имени общества без доверенности. Такой вывод необоснован, Закон об АО устанавливает относительную самостоятельность органов акционерных обществ, выражающуюся о том, что решения каждого из органов принимаются только в пределах его компетенции.

Закон об АО предусматривает, что в некоторых случаях совет директоров общества может принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа даже тогда, когда образование исполнительных органов уставом отнесено к компетенции общего собрания акционеров.

Закон об АО различает две ситуации применительно к рассматриваемому вопросу:

1. Совет директоров вправе в любое время приостановить полномочия единоличного исполнительного органа. Причем основания для этого могут быть самые разные, поскольку в Законе ничего конкретного об этом не сказано.

2. Другой случай рассчитан на ситуации, когда единоличны исполнительный орган или управляющая организация не могут исполнять свои обязанности. Это могут быть самые различные обстоятельства (например, длительная болезнь, смерть, переход на государственную службу, осуждение к лишению свободы лица, занимающего указанные ранее должности, ликвидация организации).

Закон не приводит даже примерного перечня таких обстоятельств. Как в том, так и в другом случае одновременно с принятием решения о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа совет директоров должен принять решение о назначении временного исполнительного органа и назначить внеочередное общее собрание акционеров, повестка дня которого должна содержать вопросы: о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа или о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему).

Согласно п. 2 ст. 69 Закона об АО компетенцию исполнительного органа входит решение вопросов руководства текущей деятельностью общества. Однако Закон не уточняет, что понимается под текущей деятельностью.

В русском языке одно из значений слова «текущий» - относящийся к очередным, повседневным делам, нуждам, обязанностям. То есть с текущими делами общество встречается каждый рабочий день. Таким образом, в отличие от других органов управления исполнительные органы выполняют свои функции постоянно.

Поскольку законодательство определяет компетенцию исполнительных органов лишь в общем виде, большое значение в этом смысле должно отводиться локальным актам общества. Вообще российская практика пошла по пути детализации компетенции исполнительных органов во внутренних документах акционерного общества. Исследователи отмечают, что во многих компаниях, таких как «Лукойл», «Татнефть», «Ленэнерго», компетенция исполнительных органов детализирована. Прежде всего, нужно отметить, что, если в обществе создаются одновременно единоличный и коллегиальный исполнительные органы, устав должен разграничить их компетенцию. При этом необходимо учитывать специфику правового положения единоличного исполнительного органа - это единственный орган общества, который формирует волю общества, а также изъявляет ее вовне.

3.2 Категория единоличного исполнительного органа акционерного общества

Некоторые вопросы могут относиться к компетенции только единоличного исполнительного органа. Во-первых, это вопросы, связанные с «внешней» деятельностью акционерного общества. Сюда относится заключение сделок от имени общества, а также представление его интересов в отношениях с другими субъектами гражданского права, органами государственной власти и местного самоуправления. Причем соответствующие действия совершаются им без доверенности.

Как представляется, никто кроме единоличного исполнительного органа не вправе выступать от имени общества без доверенности. Акционеры общества, председатель совета директоров, члены правления, заместители генерального директора для выступления от имени общества должны получать доверенность.

Думается, что Закон об АО предусмотрел, что в обществе в обязательном порядке должен создаваться единоличный исполнительный орган именно потому, чтобы не возникала путаница, кто же выступает без доверенности от имени общества.

Во-вторых, некоторые вопросы, связанные с организацией управления внутри фирмы, также решаются единоличным исполнительным органом: он утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества. Все другие вопросы, кроме, естественно, находящихся в компетенции общего собрания и совета директоров, могут быть отнесены к компетенции как единоличного, так и коллегиального исполнительных органов.

Среди вопросов, отнесенных Законом к компетенции исполнительных органов, важнейшее место занимает исполнение решений общего собрания и совета директоров общества. Более того, только через деятельность исполнительных органов и могут быть реализованы решения высшего органа и органа общего руководства. Данная функция во многом и предопределяет названия соответствующих органов. Именно от ее успешного выполнения зависит эффективность деятельности акционерного общества. Очевидно, надлежащее исполнение решений вышестоящих органов общества не может быть реализовано только через действия единоличных исполнительных органов и членов коллегиального исполнительного органа. Поэтому в обществах, особенно связанных с производственной деятельностью, должно быть налажено производственное управление. Оно может осуществляться администрацией предприятия, принадлежащего акционерному обществу. Наладить эффективное взаимодействие различных служб предприятия - важнейшая задача исполнительных органов, без этого невозможно надлежащим образом обеспечить выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров. Эти вопросы могут быть урегулированы в локальных актах общества.

Компетенция исполнительного органа может быть ограничена уставом общества по сравнению с тем, как она определена в законе. Если орган вышел за пределы ограничений, установленных уставом, на основании ст. 174 ГК РФ сделка может быть признана недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения. В то же время есть опасность того, что исполнительные органы как постоянно действующие будут выходить за пределы своих полномочий. В связи - с этим необходимо отметить, что Закон об АО практически не содержит положений, которые позволяли бы контролировать деятельность исполнительных органов, за исключением п. 4 ст. 69 о досрочном прекращении полномочий исполнительных органов по решению общего собрания или совета директоров. Однако эти меры, как правило, принимаются лишь после выявления нарушений или признания работы исполнительного органа неэффективной. Выходом могло бы стать закрепление в Законе об АО обязанности исполнительных органов представлять совету директоров и ревизионной комиссии отчет о своей деятельности. содержатся в Акционерном законе ФРГ, французском Торговом кодексе и законах некоторых других стран.

Права и обязанности единоличного исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа общества, управляющей организации или управляющего помимо Закона об АО определяются в договорах, заключаемых каждым из них с обществом. Договор от имени общества подписывает председатель совета директоров или иное уполномоченное советом директоров лицо. Надо отметить, что это единственный случай, когда без доверенности от общества выступают указанные лица, а не единоличный исполнительный орган.

Закон об АО не позволяет дать на этот вопрос однозначный ответ. Установлено, что на отношения между обществом и, единоличным исполнительным органом и (или) членами коллегиального исполнительного органа распространяется действие законодательства о труде в части, не противоречащей Закону об АО. Это порождает споры в определении правовой природы названного договора.

Данный договор относится к трудовым, поскольку в данном случае речь идет об особой трудовой функции: управлении организацией. В то же время деятельность по управлению организацией имеет свою специфику, которая и должна найти отражение в договоре с соответствующими лицами. Именно такая модель закреплена в Трудовом кодексе РФ. Статья 274 Кодекса прямо указывает, что права и обязанности руководителя в области трудовых отношений определяются трудовым договором. Специфика труда руководителя находит отражение в возложении на него полной материальной ответственности за прямой действительный ущерб, причиненный организации, и в установлении дополнительных оснований расторжения договора с ним (соответственно ст. 277 и 278 ТК РФ).

Трудовой характер договора с единоличным органом и членами коллегиального исполнительного органа дает обществу возможность более полно контролировать их деятельность. Однако есть опасность, что в случае неэффективного управления не удастся полностью возместить убытки. Во избежание этих последствий общество может передать по договору функции единоличного исполнительного органа, коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). При этом ни индивидуальный предприниматель, ни коммерческая организация не будут выполнять трудовую функцию. Они осуществляют предпринимательскую деятельность. Отношения между обществом и управляющей организацией (управляющим) носят гражданско-правовой характер.

Вопрос о правовой природе договора между этими субъектами также является дискуссионным. Данный договор не может быть отнесен к договорам подрядного типа. Ведь в их предмет входит как выполнение работы, так и передача ее овеществленного результата заказчику. В рассматриваемом случае деятельность по управлению обществом не направлена на достижение конкретного овеществленного результата.

Не является этот договор и договором поручения, который оформляет только внутренние отношения. Полномочия поверенного для вступления во внешние отношения устанавливаются доверенностью. В то же время единоличный исполнительный орган, чьи функции выполняет управляющая организация (управляющий), действует без доверенности. К тому же выдача доверенности может создать значительные сложности. Управляющий в своей деятельности совершает разнообразные действия, в доверенности будет невозможно перечислить хотя бы в общем виде те функции, которые он вправе осуществлять.

Заключение

В настоящей работе были рассмотрены правовые вопросы создания, реорганизации и ликвидации акционерного общества, дано понятие ценных бумаг и раскрыты особенности правового статуса акционерного общества. В заключении можно сделать следующие основные выводы.

Акционерное общество (АО) - хозяйственное общество, образованное лицами, объединившими свое имущество и денежные средства в уставный капитал, разделенный на определенное количество равных долей, закрепленных ценными бумагами, - акциями. Акционерное общество - коммерческая организация, имеющая корпоративный характер и статус юридического лица. Участники акционерного общества - акционеры обладают по отношению к акционерному обществу обязательственными правами, закрепленными в акциях. Ответственность акционера по обязательствам акционерного общества ограничивается стоимостью его акций (по существу, стоимость акции определяет пределы предпринимательского риска акционера).

Субъектом права собственности на денежные средства и иное имущество, внесенное учредителями и акционерами в акционерное общество, является само акционерное общество как юридическое лицо.

Создание акционерного общества возможно либо путем учреждения нового общества, либо путем реорганизации существующего. Необходимое условие приобретения акционерным обществом прав юридического лица - его государственная регистрация.

Создание акционерного общества представляет собой волевой акт, совершаемый лицами, обладающими гражданской право- и дееспособностью, - учредителями. В качестве учредителей могут выступать как граждане, так и юридические лица. Учреждения, финансируемые собственником, могут быть участниками акционерного общества с разрешения собственника. Решение о создании акционерного общества принимается учредителями совместно и единогласно.

Реорганизация акционерного общества заключается в том, что его права и обязанности переходят к иным юридическим лицам в порядке правопреемства. В числе форм реорганизации юридического лица ГК РФ, а вслед за ним и Закон об акционерных обществах упоминают преобразование. Акционерное общество может быть преобразовано в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Преобразование в хозяйственное товарищество (полное или коммандитное) или в потребительский кооператив не допускается. При проведении преобразования должны учитываться правила, установленные законом для указанных видов коммерческих организаций.

Прекращение акционерного общества в форме ликвидации подчиняется нормам ГК РФ, общим для всех юридических лиц, и соответствующим нормам Закона об акционерных обществах. Акционерное общество может быть ликвидировано добровольно самими акционерами или принудительно по решению суда. В ГК названы лишь две причины, по которым происходит добровольная ликвидация АО, - истечение срока, на который было создано юридическое лицо, и достижение цели, ради которой оно было создано. Решение о ликвидации должно быть немедленно в письменной форме передано соответствующему органу государственной регистрации.

Принудительная ликвидация акционерного общества производится по решению суда в соответствии с основаниями, указанными в ГК: осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными грубыми нарушениями закона или других нормативных правовых актов. Основанием для принудительной ликвидации является также несостоятельность (банкротство) акционерного общества.