Участник ООО вправе выйти из общества в любой момент, независимо от согласия других участников. При этом ему выплачивается стоимость части имущества, соответствующей его. доле в уставном капитале. Доли в уставном капитале ООО могут передаваться в порядке наследования или правопреемства. Если учредительными документами общества предусмотрена необходимость получения согласия всех участников общества на подобный переход, и в его получении отказано, то общество обязано выплатить наследникам (правопреемникам) действительную стоимость доли или выдать имущество на такую стоимость.

Следует отметить значительную близость позиций белорусского и немецкого законодательства по вопросу прекращения деятельности ООО.

Законодательство Германии устанавливает следующие основания для роспуска ООО:

истечение срока, указанного в учредительном договоре;

решение участников (большинством в 2/3 голосов);

приговор суда, решение административного суда или решение административных органов (по пеку самих участников ООО или в случае противоправных действий общества);

начало публичных торгов в случае банкротства;

вступление в силу распоряжения регистрового суда, признавшего ущербность учредительного договора.

Публичные торги объявляются по ходатайству исполнительных директоров общества, которое должно быть представлено не позднее, чем через три недели после признания его неплатежеспособным. При иных причинах ликвидации необходимо трижды опубликовать в газетах, указанных в учредительном договоре, сообщение о роспуске общества. Распределение имущества ООО между участниками, производящееся, как правило, пропорционально их долям в уставном капитале, осуществляется только после погашения (или обеспечения гарантиями) всех долгов общества и не ранее, чем через год со дня последней публикации о роспуске. По окончании ликвидации книги и документы общества хранятся в течение 10 лет.

ГК Германии не фиксирует ограничений по численности для ООО - ни сверху, ни снизу. Регулирование этого показателя происходит стихийно на основе использования возможных вариантов организационно-правовых форм предпринимательства, адекватных реально складывающимся хозяйственным ситуациям.

В результате в Баварии 80-х гг. 97% всех обществ с ограниченной ответственностью имели до 5 участников, в том числе 23% представляли собой фактически единоличные предприятия, пользующиеся юридической формой ООО.

Приведенная цифра частично свидетельствует о том, что далеко не всегда преимущества индивидуального предпринимательства как особой формы бизнеса перевешивают тяжкий груз неограниченной ответственности, но абсолютизировать это утверждение тоже не стоит: доли индивидуальных предприятий и ООО с единственным участником примерно равны, составляя 8-9% от общего числа негосударственных организаций в Германии [19, c. 37].

Во-вторых, тот же закон регламентирует процедуру внесения вкладов в уставный капитал. Он устанавливает, что участники не могут быть освобождены от обязанности внесения своих вкладов; вносимая ими сумма может быть уменьшена только при уменьшении уставного капитала на соответствующую величину.

В случае задержки платежа участнику может быть предъявлено требование о внесении вклада в течение определенного срока (не менее месяца) под угрозой исключения. По истечении указанного срока участник лишается своей доли в обществе и частично внесенных платежей (в пользу общества); при этом он несет обязательство перед обществом в размере невыплаченной суммы. Более того, ответственность несут также все его правопредшественники (если таковые имеются) - в пределах суммы платежей за счет взноса в уставный капитал.

Если оплата оставшейся неоплаченной суммы правопредшественником недостижима, то общество вправе продать соответствующую долю в уставном капитале на открытых торгах. Если же аукцион не помог оплатить эту сумму, то обязанность внесения ее возлагается на остальных участников. Закон исключает возможность освобождения участников от указанных правовых последствий.

Особо контролируется внесение участниками ООО имущественных вкладов: если стоимость такого вклада на момент заявления о регистрации не соответствует сумме пая, участник должен внести дополнительный денежный вклад в размере недостающей суммы. Аналогичные дополнительные вклады должны быть внесены участниками и исполнительными директорами общества, если с целью создания общества они представили ложные сведения в данном отношении. Общество не вправе отказаться от таких компенсационных претензий, если компенсация необходима для удовлетворения кредиторов общества. В случае выявленного завышения стоимости имущественных вкладов суд обязан отклонить регистрацию.

Таким образом, создается правовая конструкция, жесткая по отношению к нарушителям учредительного договора.

В-третьих, приветствуя введение положения о соотношении чистых активов с уставным капиталом, следует признать, что эта мера - вынужденная, и обусловлена она прежде всего отсутствием налаженного и повсеместно действующего механизма банкротств и работы с неплатежеспособными предприятиями.

Там же, где такой механизм нормально действует (а в Германии он действует, как и в других странах с рыночной экономикой), подобный контроль фактически осуществляется не раз в год, а чаще и, что самое важное, по его результатам оперативно принимаются управляющие воздействия.

3.2 Правовое положение акционерных обществ

Акционерная форма организации капитала больше чем какая-либо другая обладает способностью совмещать различные формы собственности, аккумулировать значительные средства, заставляя их работать по правилам рыночного хозяйства, то есть создавать его базу, втягивать в рыночные отношения все новые части хозяйства и хозяйственных агентов. Данное обстоятельство играет выдающуюся роль в переходный период становления рыночной экономики [20, c. 77].

ГК признает акционерным такое общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, причем его участники не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. По аналогии с английским законодательством, правовые акты Республики Беларусь используют понятия закрытого и открытого АО. Открытым АО признается общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. В закрытом АО такая возможность отсутствует, и акции распределяются среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц.

Уникальная способность АО привлекать свободные средства граждан и организаций вызывает особое внимание к ним и требует особо тщательной регламентации порядка их создания и деятельности.

Многовековая история развития данного института выработала два основных направления обеспечения прав партнеров АО на безопасное ведение дел: имущественные гарантии и постоянный контроль за деятельностью администрации АО, опирающийся на соответствующую систему процедур и информационную открытость. Речь здесь идет об интересах не только кредиторов, но и других партнеров, например, поставщиков сырья и потребителей изготавливаемой АО продукции, а также акционеров, которые зачастую выступают фактически в роли обычных кредиторов, но с меньшими правами и хуже информированных.

Инструментом обеспечения имущественных гарантий во взаимоотношениях с АО, как и с другими типами хозяйственных обществ, служит уставный капитал. Положения ГК, относящиеся к уставному капиталу АО, во многом те же, что для ООО. Аналогичным образом он составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных участниками, и определяет минимальный размер имущества АО, гарантирующего интересы его кредиторов. Если по окончании любого финансового года, начиная со второго, стоимость чистых активов АО окажется меньше уставного капитала, последний должен быть уменьшен на соответствующую величину. При этом, если указанная стоимость становится меньше минимально допустимого размера уставного капитала, такое общество подлежит ликвидации.

В настоящее время во многих странах снят нижний предел номинальной стоимости акций, но в ряде других стран он существует. Что касается видов акций, то в настоящее время все некотирующиеся акции, выпускаемые АО во Франции, должны быть именными. Выпускать предъявительские акции имеют право только общества, котирующиеся официально или на вторичном биржевом рынке. Наряду с этим, могут выпускаться обыкновенные и привилегированные акции, но, французское законодательство не позволяет приобретать привилегированные акции никому из членов руководства компании-эмитента.

В Германии также могут выпускаться и именные, и предъявительские акции. Допускается внесение в устав АО записи о возможности преобразования именных акций в предъявительские и наоборот

Акционерный закон Германии требует наличия у АО не менее 5 учредителей, во Франции требуется не менее 7.

Объяснение подобной меры следует искать в стремлении государства защитить будущих акционеров от возможной недобросовестности, проявляющейся, например, в создании заведомо дутых фирм. Предусматриваемая обычно законодательством (в том числе, и немецким) солидарная ответственность учредителей по сделкам, совершенным до регистрации АО от его имени, позволяет предположить, что при прочих равных условиях эта защита усиливается при введении любого нижнего ограничения числа учредителей (кроме того, они солидарно отвечают за правильность представленных для учреждения АО сведений).

Что касается конкретной цифры, то ее можно расценивать как компромисс между желанием обеспечить максимум гарантий инвесторам и реальными возможностями объединения в одной организации уже действующих предпринимателей (необходимость участия именно этой категории граждан диктуется приведенной выше величиной минимального заставного капитала).

Не последнюю роль, вероятно, играет также тот факт, что в Германии подавляющая часть ООО имеет не более 5 участников, свидетельствующий о полном соответствии данной численности особенностям указанной организационно-правовой формы предпринимательства.

Немецкое законодательство обусловливает внесение имущественного вклада в уставный капитал АО возможностью проверки его стоимости; при этом заведомо исключается внесение имущественных вкладов в виде обязательств и услуг.

После того, как все акции распределены между учредителями, они назначают первый наблюдательный совет и аудиторов, которые должны проверять деятельность АО за первый операционный год, а также составляют письменный доклад о ходе учреждения. В докладе излагаются все существенные обстоятельства, определяющие оценку имущественных вкладов, включая предпринятые действия по передаче имущества, стоимости аналогичных имущественных объектов и при передаче в качестве вклада предприятия его основные показатели за последние 2 года.

Правильность изложенных сведений проверяется членами наблюдательного совета или независимым аудитором, назначенным судом (по определенным законом основаниям, в том числе в случае внесения имущественных вкладов). Проверка должна установить полноту и достоверность данных о подписке на акции и внесении вкладов, а также соответствие стоимости имущественных вкладов стоимости переданных за них акций; письменный доклад о ее результатах (с указанием методики расчета стоимости) передается суду, торговым и промышленным палатах:.

После устранения возможных расхождений между аудиторами и учредителями последние, совместно с членами правления и наблюдательного совета, передают в суд заявление о создании АО для регистрации; содержание заявления и перечень приложений к нему регламентированы законом. Предварительно все акции должны быть оплачены надлежащим образом: при денежной оплате необходимо внести не менее четверти ее продажной цены, имущественные вклады должны быть оплачены полностью. Только после проверки законности создания АО, если и учредительский доклад, и отчет о проверке признаны правильными, а стоимость имущественных вкладов признана соответствующей номинальной стоимости переданных акций, суд осуществляет регистрацию АО.

Появление совета директоров в системе управления преследует единственную цель - защиту интересов участников общества в условиях обособления функции менеджмента (в отличие от ревизоров, которые, располагая специфическими средствами, защищают также интересы государства). Именно выделение некоторых из участников в качестве управляющих или появление наемных менеджеров способны привести к расхождению направленности деятельности общества с представлениями по этому поводу остальных участников, не выполняющих управленческие функции. Даже если таких участников меньшинство (считая по принадлежащим им голосам), должен быть действенный способ учета их мнения при выработке подходов к решению возникающих задач; тем более такой способ необходим, если они составляют большинство. Общее собрание представляет собой идеальный инструмент в данном отношении, но чем больше в обществе участников, тем труднее собрать их всех вместе. Учитывая, что именно в больших обществах такая задача особенно актуальна, получается явно обратная зависимость потребностей управления и возможностей их реализации.

Данное противоречие разрешается путем создания особого органа, состоящего из акционеров (или их представителей), наделенного всеми полномочиями, которые общее собрание считает необходимым не включать в компетенцию правления, но само реализовать не в состоянии. Такой орган, образуемый в форме совета директоров или наблюдательного совета, должен быть в структуре любого общества с достаточно большой численностью участников, независимо от его конкретного вида. Поскольку, как правило, акционерные общества охватывают большее количество участников, чем общества с ограниченной ответственностью, и в меньшей степени от них зависят, то преимущественно к ним и относится данное соображение [21, c. 33].

Этот подход не единственно возможный, но, видимо, достаточно эффективный, так как с темп или иными вариациями принят во многих странах.

В Германии наблюдательный совет является обязательным элементом структуры управления АО. В его задачи входит контроль оперативного управления АО и проверка документации (в том числе бухгалтерской) и имущества; при необходимости, выявленной по результатам контроля, он должен созывать общее собрание акционеров. Само оперативное управление не относится к его функциям, но определением устава или собственным решением наблюдательный совет может быть наделен правом вето на совершение определенных видов сделок. В наблюдательный совет входят, как правило, только акционеры, избираемые общим собранием; в отдельных случаях, определенных законодательством Германии, в него включаются также работники предприятия. Отметим, что законодательство предусматривает также возможность создания наблюдательного совета в ООО, фиксируемую в договоре.

Существуют глубинные различия, характеризующие разные философские подходы к корпоративному управлению, принятые в этих странах. Распространенное в США представление о тождественности корпорации и ее акционеров приводит к отсутствию необходимости в защите каких-то особых интересов отдельных групп акционеров и, как следствие, к развитию системы унитарных советов директоров.

Напротив, признание необходимости для АО учитывать интересы не только своих акционеров, но и других субъектов, имеющих отношение к его деятельности (поставщики, потребители, работники, местное население), служит основной причиной обособления в фирмах, создаваемых в континентальной Европе, исполнительного органа (правления) и наблюдательного совета (совета директоров), представляющего указанные интересы. Разумеется, американские корпорации в той или иной степени учитывают интересы всех этих субъектов (например, эффективная схема учета соответствующей информации в стратегическом планировании предложена У. Кингом и Д. Клиландома), но они рассматриваются при этом как внешние по отношению к корпорации лица.

3.3 Иные формы предпринимательства

Гражданин не имеет права создавать более одного общества такого типа; с другой стороны, такое общество не может создать другое общество с ограниченной ответственностью, записанное на одного владельца.

Существуют также различия в налогообложении этих двух разновидностей. Если единственный владелец общества - юридическое лицо, то к нему применяются правила налогообложения обществ; но если владельцем является физическое лицо, то налог может взиматься или как с юридического, или как с физического лица.

Модель объединения по экономическим интересам используется французскими фирмами для ведения совместной деятельности (чаще всего - в научных исследованиях и разработках, маркетинге, управлении, перевозках) без потери независимости. Хотя такое объединение становится юридическим лицом с момента регистрации учредительного договора, получаемая в результате его функционирования прибыль принадлежит не ему, а непосредственно участникам. Объединение может как иметь, так и не иметь собственного капитала - в любом случае участники несут солидарную ответственность по его обязательствам. Опять обратившись к российским реалиям, заметим, что российская модель, сравнительно близкая к рассматриваемой - ассоциация (союз), являющаяся одним из видов некоммерческих организаций, предусматривает субсидиарную ответственность участников по ее обязательствам.

Еще одна оригинальная форма хозяйственной деятельности во Франции- некоммерческое общество. Участники отвечают по его обязательствам своим личным имуществом пропорционально вкладам в капитал общества; доля каждого из них может быть отчуждена только с согласия всех остальных участников. К числу преимуществ этой формы относятся отсутствие обязанности вести бухгалтерский учет и благоприятный налоговый режим. Она часто встречается в риэлтерской деятельности, в сельском хозяйстве и в свободных профессиях.

Существует также два вида некоммерческих юридических лиц: ассоциации и общества взаимопомощи.

Ассоциация представляет собой договор нескольких лиц о постоянной совместной деятельности в любых целях, за исключением раздела прибыли. В случае роспуска ассоциации ее участники получают только свои взносы, но не могут делить все активы (остатки последних передаются аналогичной организации). Французское законодательство жестко устанавливает сферу применения этой организационно-правовой формы: если целью объединения является получение и раздел прибыли, то оно должно принять форму коммерческого общества; если же объединение создается из бескорыстных соображений, то единственно возможная юридическая форма - ассоциация. Интересно, что выделяется и третий вариант: деятельность, направленная на получение материальной выгоды - но не прибыли, а экономии; тогда выбор формы остается за участниками.

В отличие от предыдущей модели, общества взаимопомощи создаются физическими лицами и действуют в их интересах с целью предупреждения социальных рисков и уменьшения их последствий. Эта форма является обязательной для всех объединений, реализующих обозначенные цели и действующих за счет членских взносов.

Следует отметить, что ведение бизнеса в форме коммандитного товарищества не получило широкого развития в США. Американские ученые связывают это с недостатками законодательства, являвшегося слишком сложным и предусмотревшего чрезвычайно неблагоприятные последствия для вкладчиков за незначительные нарушения режима полного товарищества.

В отличие от полного товарищества, в США коммандитное товарищество подлежит регистрации. Раньше сертификат коммандитного товарищества, представляемый для регистрации, являлся основным документом товарищества. Изменения 1985 года снижают значение сертификата и устанавливают доминирующее значение договора между участниками товарищества, составляемого в письменной форме. Теперь отменено требование закона о включении в сертификат имени, адреса и размера вклада членов-вкладчиков. Тем самым отменен ряд формальностей, затруднявших деятельность коммандитных товариществ.

Таким образом, рассмотренные выше особенности относятся почти исключительно к правовым системам стран континентальной Европы, максимально приближенным к законодательству Республики Беларусь. Если же обратиться к странам англо-американского права, то там значительные расхождения возникают уже на уровне структуры системы; реальное сходство ограничивается такими простейшими формами, как предпринимательство без образования юридического лица и товарищества.

Заключение

Все многообразие предпринимательской деятельности в зарубежных странах может быть классифицировано по различным признакам: виду деятельности, формам собственности, количеству собственников, организационно-правовым и организационно-экономическим формам, степени использования наемного труда и др.

Признание за участником оборота статуса коммерсанта является важным юридическим фактом и влечет за собой определенные юридические последствия.

Организация, у которой есть отдельное имущество в собственности, хозяйственном ведении либо оперативном управлении признается юридическим лицом. Данная организация отвечает своим имуществом по принятым обязательствам, она может от своего имени осуществлять и приобретать имущественные, а также собственные неимущественные права, быть исполнителем обязанностей и выступать роли истца и ответчика в суде. Юридические лица обязаны иметь самостоятельный баланс либо смету. Юридическое лицо считается официально созданным с того момента, когда произведена его государственная регистрация.

В наименовании юридического лица указана его организационно-правовая форма. В зависимости от вида организационно-правовой формы юридические лица могут действовать на основании устава, или учредительного договора и устава, или одного учредительного договора. Есть два вида юридических лиц: организации коммерческие и некоммерческие.

Коммерческой называется организация, ставящая основной своей целью получение прибыли. Коммерческая организация чистую прибыль распределяет между учредителями (участниками). Организации, которые не ставят своей целью получение прибыли, считаются некоммерческими, полученный доход не распределяется между участниками (учредителями), они осуществляют предпринимательскую деятельность только во имя цели. Юридические организации могут создавать филиалы и представительства, не являющиеся юридическими лицами. Юридическое лицо, создавшее их, наделяет их имуществом, и они действуют на основании утвержденных им положений.

Формы предпринимательства в свою очередь можно подразделить на организационно-правовые и организационно-экономические. В числе организационно-правовых форм - товарищества, общества, кооперативы.

Товарищество представляет собой объединение лиц, созданное для осуществления предпринимательской деятельности. Товарищества создаются в том случае, когда в организации предприятия решают принять участие два или более партнера. Важным преимуществом товарищества является возможность привлечения дополнительного капитала. Помимо того, наличие нескольких владельцев позволяет осуществлять специализацию внутри предприятия на основе знаний и умений каждого из партнеров. Недостатки данной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности: каждый из участников несет равную материальную ответственность независимо от размеров его вклада. Кроме того, действия одного из партнеров являются обязывающими для всех остальных, даже если они не согласны с этими действиями.

Участники товарищества подразделяются на две группы: полные товарищи (товарищество с неограниченной ответственностью) и коммандитные товарищи (товарищество с ограниченной ответственностью). В коммандитных товариществах часть партнеров может обладать неограниченной, а часть -- ограниченной ответственностью.

Общества создаются по соглашению не менее двух граждан либо юридических лиц путем объединения их вкладов (как в денежной, так и в натуральной форме) в целях осуществления хозяйственной деятельности. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам. Они несут ответственность только в пределах стоимости внесенных ими вкладов. В отличие от них участники общества с дополнительной ответственностью несут ответственность всем своим имуществом.

Список использованных источников

1 Быкова, Р.Г. Три современные формы предпринимательства: методика определения современных форм предпринимательской деятельности / Р.Г. Быкова // Российское предпринимательство. - 2009. - № 8, вып.1. - С. 33-37.

2 Гражданское и торговое право: От древнего римского к современному российскому: Учеб. пособие / Богатых Е.А. - 2-е изд., доп. и перераб. - М.: Контракт, 2010. - 352с.

3 Гражданское и торговое право: Учеб. пособие / Богатых Е.А. - 4-е изд., перераб. и доп. - М. : Юристъ, 2012. - 367 с.

4 Гражданское и торговое право Европейского Союза (основные институты) : учебное пособие / [В. В. Безбах и др.]. - Москва: РУДН, 2010. - 534с.

5 Гражданское и торговое право зарубежных государств : учебник для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция» / Ред. Васильев Е.А., Комаров А.С.(ответственные редакторы). - Изд.4-е, переработанное и дополненное. - Т. 2 Гражданское и торговое право зарубежных государств / Буднева Г.Н., Васильев Е.А., Вершинина Е.В., Вилкова Н.Г., Грибанов А.В. - Москва : Международные отношения, 2005. - 640 с.

6 Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран // Сборник нормативных актов: Гражданские и торговые кодексы - М.: Юридическая литература 1986. - 614 с.

7 Долинская, В.В. Акционерное право: Учебник / В.В. Долинская. - М. : Юридическая литература, 2009. - 352 с.

8 Кабытов, Н.П. Баланс между индивидуальными правами и общественными интересами // Право частной собственности на землю - М.: Рудомино, 2001. - С.194-225.

9 Коммерческое право: Учеб. для студентов вузов, обучающихся по специальности «Юриспруденция»: В 2 ч. Ч.2 Коммерческое право / Бушев А.Ю., Городов О.А.,Джобава Н.А.,Ковалевская Н.С. - М. : Юристъ, 2004. - 638 с.

10 Коммерческое право зарубежных стран : учебник / Бушев А.Ю., Городов О.А., Джобава Н.А. и др. - СПб. : СПбГУ, 2005. - 504 с.

11 Кудинов, О.А. Гражданское и торговое право зарубежных стран: краткий курс / О.А. Кудинов. - Москва: Дашков и К, 2008. - 92 с.

12 Кулагин, М.И. Избранные труды по акционерному и торговому праву. 2-е изд., испр. - М.: Статут, 2004. - 363 с.

13 Лаптев, В.В. Акционерное право / В.В. Лаптев. - М.: Контракт, 1999. - 254 с.

14 Лысенко, О.Л. Реформа акционерного права Германии в 70-90-е гг. XIX в. / О. Л. Лысенко // Вестник Московского университета. Серия 11, Право. - 2009. - № 4. - С. 104-122.

15 Международное коммерческое право: Общая и особенная часть: Учеб. пособие / Бушев А.Ю., Городов О.А., Джобава Н.А., Ковалевская Н.С. - М. : Омега-Л, 2004. - 472 с.

16 Могилевский, С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ: Учеб.-практ. пособие / С.Д. Могилевский. - 4-е изд., перераб. и доп. - М. : Дело, 2004. - 672 с.

17 Осипенко, К.О. Соглашения акционеров в английском праве / К. О. Осипенко // Акционерное общество. - 2010. - № 3. - С. 82-83.

18 Предпринимательская деятельность: учебное пособие для студентов вузов / А. Б. Крутик, М. В. Решетова. - Москва: Академия, 2009. - 224 с.

19 Предпринимательская деятельность: учебно-методическое пособие для студентов специальности 1-2602 03 «Маркетинг» / Сост. Воробьев И.П.,Тришин Г.Г.,Юреня Е.Г. - Минск : БГТУ, 2006. - 98 с.

20 Предпринимательское и коммерческое право: системные аспекты: Предпринимат. и коммерч. право в системе права и законодательства, системе юрид. наук и учеб. дисциплин) : Учеб. пособие / Лебедев К.К. - СПб.: Юридический центр Пресс, 2002. - 318 с.

21 Сыроедова, О.Н. Акционерное право США и России: (сравнит.анализ) / О.Н. Сыроедова. - М. : Спарк, 1996. - 112 с.

Размещено на Allbest.ru