Преступления, связанные с незаконной трансплантацией человеческих органов и тканей

Торговля людьми в целях изъятия у потерпевшего органов и тканей для трансплантации (п. 4 ч. 2 ст. 181 УК), торговля людьми в целях изъятия у потерпевшего органов и тканей для трансплантации, повлекшая по неосторожности смерть потерпевшего, либо причинение ему тяжких телесных повреждений, либо иные тяжкие последствия или совершённая организованной группой (ч. 3 ст. 181 УК).

Непосредственный объект данного преступления - личная свобода человека, как совокупность общественных отношений, направленных на защиту самостоятельного определения личностью своей дальнейшей деятельности. С объективной стороны данное преступление выражается в ряде альтернативных действий: купля-продажа человека, совершение иных сделок в отношении него, а также совершённые в целях эксплуатации вербовка, перевозка, передача, укрывательство или получение человека [13, ст. 181]. Под совершением иных сделок можно понимать совершение таких сделок, как мена, дарение и др. Вербовка - это действия по привлечению, найму лица для определённой деятельности. Перевозка - перемещение потерпевшего в пространстве любым транспортным средством в целях последующей эксплуатации. Передача - передача потерпевшего другому лицу для его эксплуатации. Укрывательство - утаивание человека путём сокрытия местонахождения, сокрытия внешности и др. в целях эксплуатации. Получение - принятие потерпевшего в своё владение для эксплуатации, под свой контроль. Для квалификации данных деяний по ч. 3 ст. 181 УК необходимо, чтобы они повлекли по неосторожности смерть потерпевшего, либо причинили ему тяжкие телесные повреждения, либо иные тяжкие последствия или были совершены организованной группой. Под иными тяжкими последствиями следует понимать, например, самоубийство потерпевшего как реакция на насильственное удержание, побои, истязания, психологическое давление и другие действия траффикёров; причинение потерпевшим самому себе тяжких телесных повреждений или даже смерти при самостоятельной попытке освободиться; возникновение у потерпевшего сильного психического расстройства как реакции на действия, сопровождающие насильственную эксплуатацию; возникновение у потерпевшего тяжкого соматического заболевания в результате действий траффикёров; скоропостижная смерть близких потерпевшему лиц как следствие переживаний за его судьбу; выкидыш у потерпевших беременных женщин или смерть преждевременно родившегося ребёнка; срыв особо значимой коммерческой сделки, которую намеревался совершить потерпевший; причинение потерпевшему реального материального ущерба в крупном или особо крупном размере [18, с. 16]. Преступление признаётся совершённым организованной группой, если оно совершено двумя или более лицами, предварительно объединившимися в управляемую устойчивую группу для совместной преступной деятельности [13, ст. 18]. Субъективная сторона характеризуется умышленной формой вины в виде прямого умысла. Лицо сознавало, что совершает куплю-продажу человека или иные сделки в отношении его либо вербовку, перевозку, передачу, укрывательство или получение человека в целях его эксплуатации, и желало совершения указанных действий [19, с. 167-168]. При вербовке, перевозке, передаче, укрывательстве и получении человека обязательной является цель эксплуатации. Относительно торговли людьми в целях изъятия у потерпевшего органов и тканей для трансплантации обязательной также будет цель изъятия у потерпевшего органов и тканей для трансплантации. Субъектом данного преступления является физическое вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет.

Похищение человека с целью изъятия у потерпевшего органов или тканей для трансплантации (п. 5 ч. 2 ст. 182 УК), похищение человека с целью изъятия у потерпевшего органов или тканей для трансплантации, повлекшее по неосторожности смерть потерпевшего, либо причинение ему тяжких телесных повреждений, либо иные тяжкие последствия или совершенное организованной группой (ч. 3 ст. 182 УК). Признаки «иные тяжкие последствия» и «организованная группа» были рассмотрены при характеристике составов преступлений, предусмотренных п. 4 ч. 2 ст. 181 УК и ч. 3 ст. 181 УК.

Данное преступление посягает на личную свободу, лишая потерпевшего возможности самому определять место своего пребывания, создает угрозу безопасности человека, унижает честь и достоинство личности. Похищение человека - это умышленное тайное, открытое, путем обмана или злоупотребления доверием, или соединенное с насилием или с угрозой его применения, или иными формами принуждения противоправное завладение лицом с последующим перемещением потерпевшего вопреки его воле с места постоянного или временного пребывания в иное место с последующим удержанием. Объективная сторона преступления характеризуется активным поведением и разнообразием способов похищения человека. Похищение человека признается юридически оконченным с момента фактического захвата потерпевшего и перемещения его в другое место. Продолжительность удержания похищенного может быть различной и на квалификацию деяния не влияет. Для квалификации похищения человека с целью изъятия у потерпевшего органов или тканей для трансплантации по ч. 3 ст. 182 УК необходимо, чтобы имели место последствия в виде неосторожного причинения смерти потерпевшему, либо причинение ему тяжких телесных повреждений, либо иных тяжких последствий или совершение данного преступления организованной группой. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом: виновный сознает, что вопреки воле потерпевшего захватывает его, перемещает в иное место, удерживает там, и желает этого. В рассматриваемом случае должна также присутствовать цель изъятия у потерпевшего органов или тканей для трансплантации. Субъектом преступления может быть лицо, достигшее 14-летнего возраста.

Незаконное изъятие органов или тканей от неживого донора (ст. 348 УК).

Под трупным донором понимается тело человека, у которого после смерти осуществляется забор органов для трансплантации реципиенту [7, ст. 1]. С объективной стороны данное преступление выражается в незаконном изъятии органов или тканей от неживого донора. Действующим законодательством регламентированы условия забора органов у трупного донора. Забор органов у трупного донора разрешается с момента констатации смерти в порядке, определяемом Министерством здравоохранения Республики Беларусь. Забор органов у трупного донора не допускается, если руководителю государственной организации здравоохранения, руководителю структурного подразделения государственной организации здравоохранения или лицам, исполняющим их обязанности, до момента забора органов представлено заявление о несогласии на забор органов для трансплантации, написанное данным лицом при жизни либо его супругом (супругой), а при его (ее) отсутствии - одним из его близких родственников (родители, дети, родные братья и сестры, дед, бабка, внуки) или законным представителем. Забор органов у трупного донора не допускается также в случае, если государственная организация здравоохранения была поставлена в известность о несогласии лица на забор органов для трансплантации до его смерти путем устного или письменного заявления в присутствии врача (врачей), других должностных лиц государственной организации здравоохранения, иных лиц, которые могут засвидетельствовать такой отказ. Участие врачей-трансплантологов и членов бригад, обеспечивающих забор органов, в констатации смерти человека, труп которого предполагается использовать для забора органов, запрещается. В случае, если трупный донор подлежит судебно-медицинской экспертизе или патологоанатомическому исследованию, письменное разрешение на забор органов у трупного донора должно быть дано соответственно судебно-медицинским экспертом либо врачом-патологоанатомом, присутствующими на операции по забору органов. Государственная организация здравоохранения после получения письменного разрешения на забор органов у трупного донора, выданного соответственно судебно-медицинским экспертом либо врачомпатологоанатомом, незамедлительно уведомляет органы прокуратуры о предстоящем заборе органов у трупного донора, подвергаемого впоследствии судебно-медицинской экспертизе или патологоанатомическому исследованию [7, ст. 11]. Незаконным является совершение изъятия органов или тканей от трупного донора с нарушением установленного порядка. Преступление признается оконченным с момента изъятия органов или тканей для трансплантации, независимо от того, были они в последующем использованы или нет. Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется виной в виде прямого умысла. Квалифицирующим признаком данного состава преступления является совершение его из корыстных побуждений. Субъектом данного преступления является лицо, достигшее 16-летнего возраста [17, с. 437].

Таким образом, на сегодняшний день уголовное законодательство Республики Беларусь криминализирует достаточно широкий круг преступлений, связанных прямо либо косвенно с нарушением порядка проведения трансплантации. Безусловно, такой подход законодателя позволяет предотвратить широкий круг преступных деяний в данной сфере. Однако вместе с тем существует и довольно серьёзный пробел.

В уголовном законодательстве Республики Беларусь не закреплена ответственность за незаконное изъятие органов и (или) тканей от живого человека. Конечно, такие действия могут быть квалифицированы как причинение тяжкого телесного повреждения, однако, предполагается, что одним из отличий причинения тяжкого телесного повреждения от незаконного изъятия органов и (или) тканей может выступать содержание субъективной стороны преступления.

Так, при причинении тяжкого телесного повреждения умысел преступника направлен на причинение именно телесного повреждения. Как правило, умысел преступника при совершении преступлений данного вида является неконкретизированным, то есть преступник допускает причинение телесных повреждений любой тяжести. В то же время при незаконном изъятии органов и (или) тканей у живого человека умысел преступника, полагается, не может быть неконкретизированным. При совершении такого преступления преступник чётко понимает, что он хочет причинить не телесное повреждение, а совершить изъятие органов и (или) тканей.

Незаконное изъятие органов и (или) тканей у живого человека несёт достаточно высокую общественную опасность, так как данное преступление не только посягает на жизнь и здоровье человека, но и способствует развитию «чёрного» рынка органов и (или) тканей. Таким образом, представляется необходимой криминализация данного деяния.

Также необходимо отметить, что терминология, используемая в законе «О трансплантации органов и тканей человека» (далее - Закон), и терминология УК не согласуется между собой. Так, в Законе используется термин «трупный донор», а УК в ст. 348 использует термин «неживой донор». Во многом это связано с тем, что в прежней редакции указанного закона использовался термин «неживой донор», однако, после того, как Закон был изложен в новой редакции, термин «неживой донор» был заменён на термин «трупный донор». В связи с этим, представляется необходимым внесение изменений в ст. 348 УК с целью согласования терминологии.

Таким образом, с учётом всего вышеизложенного предлагается внести следующие изменения и дополнения в УК:

1. В названии и части первой ст. 348 УК слово «неживого» заменить словом «трупного».

2. Включить в главу 19 УК «Преступления против жизни и здоровья» статью 1631 следующего содержания:

«Статья 1631. Незаконное изъятие органов и (или) тканей

Незаконное изъятие у лица органов и (или) тканей, -

наказывается лишением свободы на срок от четырёх до восьми лет лишения свободы.

Незаконное изъятие у лица органов и (или) тканей, совершённое с угрозой применения насилия к нему или его близким либо с применением насилия к нему или его близким, либо в отношении лица, находящегося в материальной или иной зависимости от виновного, -

наказывается лишением свободы на срок от пяти до десяти лет лишения свободы.

Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершённые повторно либо в отношении несовершеннолетнего, либо в отношении двух или более лиц, либо повлекшие по неосторожности смерть потерпевшего, -

наказываются лишением свободы на срок от семи до пятнадцати лет лишения свободы.».

2.2 Уголовно-правовая характеристика принуждения к даче органов или тканей для трансплантации

Одним из фундаментальных прав человека является право на личную неприкосновенность. Данное право закреплено во многих международных документах, среди которых можно выделить Всеобщую декларацию прав человека 1948 г., Международный пакт о гражданских и политических правах 1966 г., Европейскую Конвенцию о защите прав человека и основных свобод 1950 г. и др. Также данное право закреплено и в Конституции Республики Беларусь. Так, согласно ст. 25 государство обеспечивает свободу, неприкосновенность и достоинство личности. Право на личную неприкосновенность включает в себя несколько составляющих. Одной из таких составляющих является физическая неприкосновенность личности.

Развитие медицинской науки, передовые открытия в данной области позволяют в настоящее время сохранить жизнь или восстановить здоровье человека в ситуациях, при наступлении которых несколько десятков лет назад выжить казалось невозможным. И во многих случаях, достижение подобного результата возможно за счёт использования органов или тканей других людей. Вместе с тем, практике известны случаи, когда забор указанных органов и тканей производится криминальным путём. Кроме этого, посягательства осуществляются не только для использования органов и тканей для трансплантации, но и в других целях (например, ритуальных). В этих условиях защита граждан, которые могут стать жертвами посягательств, направленных на изъятие органов и тканей, является важной задачей уголовной политики современного государства [20, с. 211].

Необходимо отметить, что принуждение к даче органов или тканей для трансплантации является новой нормой в уголовном законодательстве, ее появление обусловлено прогрессом в медицине в области трансплантации органов и тканей, принадлежащих одному человеку, другому человеку с целью восстановления здоровья и сохранения жизни последнего. Этот прогресс породил и возможность возникновения криминальных ситуаций, связанных с поиском подходящих лиц для изъятия у них органов и тканей, в том числе и путем принуждения. Впервые он был закреплён в 1996 году в ст. 1121 Уголовного кодекса Республики Беларусь 1960 г. (далее - УК 1960 г.). В связи с принятием в 1999 г. нового УК завершилась целая эпоха в развитии национального уголовного законодательства как законодательства советского периода. В ст. 163 УК были сохранены в прежнем виде основной и квалифицированный составы преступлений, не изменились и санкции, установленные за совершение указанного преступления. Таким образом, данный состав без изменений был перенесён из УК 1960 г. [21, с. 3, 206].

Для дачи уголовно-правовой характеристики принуждения к даче органов или тканей для трансплантации необходимо рассмотреть объективные и субъективные признаки данного состава преступления.

К числу объективных признаков относятся объект преступления и объективная сторона преступления.

Непосредственным объектом данного преступления является здоровье и жизнь другого человека. Потерпевшим может быть лицо, принуждаемое к даче его органов или тканей для трансплантации, то есть трансплантации помимо его воли.

Трансплантация может быть произведена только тогда, когда невозможно иными средствами и методами оказания медицинской помощи сохранить жизнь больного или восстановить его здоровье, и осуществляется в соответствии с клиническими протоколами, утверждаемыми Министерством здравоохранения Республики Беларусь [7, ст. 7].

С объективной стороны данное преступление выражается в принуждении лица к даче органов или тканей для трансплантации, если оно сопряжено с угрозой применения насилия к нему или к его близким, с применением насилия к нему, либо если лицо находится в материальной или иной зависимости от виновного. Таким образом, это активные действия виновного. Состав преступления является формальным; преступление окончено с момента совершения виновным действий, направленных на принуждение лица к даче его органов или тканей для трансплантации.

Принуждение - это неправомерное воздействие на лицо, приневоливание его к чему-нибудь (в данном случае - к донорству), с созданием опасности неблагоприятных последствий для потерпевшего в случае отказа от него [22]. Принуждение состоит в активном, умышленном, насильственном воздействии на человека, призванном изменить его волеизъявление или поведение. Насилие при этом может быть как физическим, так и психическим.

Под органами и (или) тканями человека понимаются анатомические образования (целые органы, фрагменты органов, комбинации клеток, изолированные клетки), не определяющие отличительных черт личности. Под забором органов и (или) тканей человека (далее - забор органов) понимается хирургическая операция или манипуляция по изъятию органов и (или) тканей у живого или трупного донора, их иммунологическое типирование, консервация и хранение. Под трансплантацией органов и (или) тканей человека (далее - трансплантация) понимается замещение у больного путем проведения хирургической операции или манипуляции отсутствующих или поврежденных органов и (или) тканей человека, не способных выполнять свои жизненно важные функции, органами и (или) тканями, изъятыми в результате забора органов и (или) тканей человека [7, ст. 1]. Трансплантация может быть произведена только тогда, когда невозможно иными средствами и методами оказания медицинской помощи сохранить жизнь больного или восстановить его здоровье, и осуществляется в соответствии с клиническими протоколами, утверждаемыми Министерством здравоохранения Республики Беларусь. Медицинское заключение о необходимости трансплантации выдается реципиенту консилиумом врачей государственной организации здравоохранения в составе лечащего врача, врача-трансплантолога, врача-хирурга и врача-анестезиолога, а при необходимости - и врачей других специальностей.

Из определения забора органов можно сделать вывод, что забор органов может осуществляться как у живого, так и трупного донора. Живой донор - лицо, добровольно давшее в установленном порядке согласие на забор органов для трансплантации реципиенту. Живыми донорами не могут быть:

-несовершеннолетние лица (за исключением случаев забора костного мозга);

-лица, признанные в установленном порядке недееспособными, а также лица, страдающие психическими расстройствами (заболеваниями);

-лица, у которых обнаружены заболевания, являющиеся опасными для жизни и здоровья реципиента;

-беременные женщины;

-дети-сироты и дети, оставшиеся без попечения родителей [7, ст. 5].

Под трупным донором понимается тело человека, у которого после смерти осуществляется забор органов для трансплантации реципиенту.

Забор органов у трупного донора разрешается с момента констатации смерти. Констатация смерти пациента осуществляется:

-консилиумом врачей государственной организации здравоохранения, в которой находится пациент, с привлечением при необходимости врачей других организаций здравоохранения (далее - консилиум);

-врачом или средним медицинским работником.

Констатация смерти пациента осуществляется консилиумом в случае, когда:

а)у пациента имеется сердечная деятельность;

б)пациенту выполняется искусственная вентиляция легких;

в)имеются предварительные данные о полной и необратимой утрате функций головного мозга у пациента (далее - смерть головного мозга). При этом причинами, способными привести к смерти головного мозга, могут быть:

1)тяжелая черепно-мозговая травма;

2)массивное субарахноидальное или внутримозговое кровоизлияние различной этиологии;

3)обширное ишемическое нарушение мозгового кровообращения с отеком и дислокацией мозга;

4)гипоксическое и ишемическое повреждение мозга любой этиологии, в том числе при длительной сердечно-легочной реанимации;

г)температура тела пациента выше 32,2 градуса Цельсия;

д)среднее артериальное давление выше 55 мм рт.ст. у лиц старше 18 лет, а у детей - согласно возрастным нормам;

е)отсутствует подозрение на действие алкоголя, нейролептиков, наркотических средств и психотропных веществ, мышечных релаксантов.

Для констатации смерти мозга пациента консилиум должен:

а)установить причину поражения центральной нервной системы и определить, может ли она привести к смерти головного мозга;

б)исключить все потенциально обратимые состояния со сходной клинической картиной, а именно:

1)гипотермию;

2)гипотензию;

3)действие алкоголя, нейролептиков, наркотических средств и психотропных веществ, мышечных релаксантов;

4)наличие выраженных электролитных и гормональных расстройств;

5)наличие нарушений кислотно-основного состояния;

6)наличие гипогликемии;

в)провести клиническое обследование, которое должно подтвердить отсутствие:

1)сознания;

2)координированных движений и двигательных реакций в ответ на болевые раздражители. При этом у пациента должен отсутствовать двигательный ответ на боль при раздражении супраорбитальной области и сжатии твердым объектом ногтевых фаланг пальцев (за исключением движений пациента, обусловленных спинальными рефлексами);

3)реакции зрачков на свет;

4)роговичного рефлекса с обеих сторон;

5)окулоцефалического и окуловестибулярного рефлексов;

6)кашлевого и глоточного рефлексов;

7)спонтанного дыхания. При этом тест на отсутствие спонтанного дыхания должен проводиться только во время проведения второго клинического обследования, выполняемого консилиумом, и после получения вышеуказанных данных клинического обследования, подтверждающих смерть головного мозга.

Констатация смерти пациента осуществляется врачом или средним медицинским работником организации здравоохранения, других организаций, которые наряду с основной деятельностью осуществляют медицинскую деятельность, или индивидуальным предпринимателем, осуществляющим медицинскую деятельность, в случае:

-отсутствия сердечной деятельности;

-попыток спонтанного дыхания;

-полной арефлексии,

-если с момента остановки кровообращения прошло более 30 минут или при отсутствии эффекта от выполняемых реанимационных мероприятий в течение 30 минут с момента остановки кровообращения при отсутствии сердечной деятельности, попыток спонтанного дыхания и полной арефлексии [23, п. п. 2, 3, 6, 15].

Участие врачей-трансплантологов и членов бригад, обеспечивающих забор органов, в констатации смерти человека, труп которого предполагается использовать для забора органов, запрещается.

В случае, если трупный донор подлежит судебно-медицинской экспертизе или патологоанатомическому исследованию, письменное разрешение на забор органов у трупного донора должно быть дано соответственно судебно-медицинским экспертом либо врачом-патологоанатомом, присутствующими на операции по забору органов. Государственная организация здравоохранения после получения письменного разрешения на забор органов у трупного донора, выданного соответственно судебно-медицинским экспертом либо врачом-патологоанатомом, незамедлительно уведомляет органы прокуратуры о предстоящем заборе органов у трупного донора, подвергаемого впоследствии судебно-медицинской экспертизе или патологоанатомическому исследованию [7, ст. 11].

Очень важным представляется определение того, что в контексте данной статьи подразумевается под физическим и психическим насилием. Физическое насилие при принуждении лица к даче органов или тканей будет включать в себя истязание (ст. 154 УК), умышленное причинение легкого или менее тяжкого телесного повреждения (ст. 153 и ст. 149 УК), незаконное лишение свободы без обстоятельств, отягчающих ответственность (ч. 1 ст. 183 УК). В этом случае все содеянное в целом должно квалифицироваться по ст. 163 УК без дополнительных ссылок на соответствующие статьи. Это обусловлено тем, что санкция ст. 163 УК превышает или равна санкциям статей, предусматривающих ответственность за соответствующие преступления против жизни и здоровья. Если же принуждение осуществлялось путем незаконного лишения свободы с обстоятельствами, отягчающими ответственность, то помимо ст. 163 УК виновному необходимо вменять еще и ч. 2 ст. 183 УК. Причинение в процессе принуждения тяжкого телесного повреждения надлежит квалифицировать по совокупности преступлений. В случаях, когда принуждающему лицу не удалось получить согласие, и оно решает убить потерпевшего для последующего удаления определенных фрагментов его организма, то все содеянное следует квалифицировать по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 163 и п. 9 ч. 2 ст. 139 УК [24].

Психическое принуждение к даче органов или тканей выражается в угрозе применения насилия, которая способна повлиять на волю потерпевшего. Такая угроза включает в себя угрозу истязания, причинить лёгкие, менее тяжкие или тяжкие телесные повреждения, лишить свободы либо совершить иные насильственные действия. При этом угроза убийством или причинением тяжкого вреда здоровью как способ принуждения не требует самостоятельной квалификации [25]. Под угрозой применения насилия следует понимать указание на возможность причинения в будущем физического вреда потерпевшему любой степени тяжести. При этом угроза может быть устной, письменной, сообщенной по телефону; может быть высказана самим виновным, а может быть доведена до потерпевшего через третьих лиц. То есть способ может быть любым и на квалификацию не влияет, главное, чтобы потерпевший воспринимал угрозу реальной. У потерпевшего должны иметься основания опасаться ее реализации; она может носить как непосредственный, так и опосредованный временем характер. Если же виновный угрожает потерпевшему причинением вреда иным благам и интересам (например, уничтожением имущества, распространением позорящих сведений и т.п.), то такое принуждение к даче органов или тканей для трансплантации не образует данного состава преступления [26, с. 348].

Под материальной зависимостью следует понимать те случаи, когда потерпевший полностью или частично находится на иждивении виновного, ситуацию, когда от виновного зависит улучшение или ухудшение материального положения потерпевшего, зависимость должника от кредитора и т.п.

К иной зависимости относятся зависимость, основанная на брачно-семейных отношениях, служебная и другая зависимость (зависимость ученика от учителя, пациента от лечащего врача, спортсмена от тренера, служебная зависимость подчиненного от начальника, взаимоотношения работника с работодателем и т.д.).

С субъективной стороны данное преступление характеризуется прямым умыслом. Лицо осознаёт, что принуждает другое лицо к даче органов или тканей для трансплантации путём угрозы применения к нему насилия, путём применения к нему насилия либо, используя его материальную или иную зависимость, и желает этого [19, с. 123]. Важным является то, что мотивом совершения преступления является стремление получить трансплантационный материал для пересадки реципиенту (больному, нуждающемуся в том или ином органе или ткани для излечения), в сохранении жизни или здоровья которого заинтересован виновный [27].

Характеризуя субъекта данного преступления, необходимо отметить, что им является физическое вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет. До достижения указанного возраста лицо в силу несформированности мыслительной деятельности не может осознавать характер и степень общественной опасности совершаемых действий. Стоит также отметить, что не подлежит уголовной ответственности лицо, которое достигло возраста уголовной ответственности, если будет установлено, что вследствие отставания в умственном развитии, не связанного с болезненным психическим расстройством, оно во время совершения общественно опасного деяния было не способно сознавать фактический характер или общественную опасность своего деяния [13, ст. 27].

Несомненно, существование в УК статьи, предусматривающей ответственность за принуждение к даче органов или тканей для трансплантации, позволяет предотвратить незаконные действия в данной сфере. Однако, представляется, что необходимо понимать цель принуждения к даче органов или тканей более широко, не сводя её только к последующей трансплантации. Более широкое понимание цели принуждения к даче органов или тканей позволит предупредить совершение данного преступления для достижения весьма разнообразных целей: каннибализм, ритуальные действия, сексуальные извращения, медицинские эксперименты, изготовление лекарственных средств, продажа и т. д. Поэтому представляется необходимым установить уголовную ответственность не только за принуждение к даче органов или тканей в целях последующей трансплантации, но и в любых иных целях. Это позволит предотвратить возникновение у граждан умысла на совершение более широкого круга исследуемых действий, посягающих на здоровье человека.

Согласно Закону несовершеннолетние (за исключением случаев забора костного мозга) не могут быть живыми донорами [7, ст. 5]. Потому представляется, что принуждение несовершеннолетнего к даче органов или тканей в любых целях должно влечь повышенную ответственность, что объясняется направленностью законодательства на особую защиту несовершеннолетних потерпевших, а также особенностями психики несовершеннолетних, их повышенной подверженностью влиянию со стороны третьих лиц и доверчивостью. Представляется, что ответственность за подобные действия в отношении несовершеннолетних должна наступать независимо от наличия угрозы применения насилия или применения насилия.

Если сравнивать содержание диспозиций ст. 163 УК и ст. 120 УК Российской Федерации (далее - УК РФ), то можно отметить, что УК РФ содержит ещё один квалифицирующий признак, а именно: совершение преступления в отношении лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии [28].

Необходимо отметить, что законодательно закреплённого определения понятия лица, находящегося в беспомощном состоянии, нет. Однако согласно положениям постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 139)» под беспомощным следует понимать такое состояние, которое лишает потерпевшего возможности в силу его физического или психического состояния оказать преступнику активное сопротивление, уклониться от посягательства или иным образом ему противостоять. К лицам, находящимся в беспомощном состоянии, можно отнести, в частности, тяжелобольных либо страдающих психическими расстройствами, лишающими их способности правильно воспринимать происходящее [14, п. 6]. Однако в связи с тем, что, как отмечалось выше, законодательного закрепления понятия беспомощного состояния нет, это позволяет толковать данный признак относительно конкретных обстоятельств. Так, если, например, у лица предварительно была вызвана наркотическая зависимость, а затем под условием получения очередной дозы наркотика лицу было предложено предоставить свой орган в качестве расплаты, то в данном случае можно говорить о принуждении к даче органов или тканей в отношении лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии. Исходя из этого, представляется обоснованным включение в ст. 163 УК нормы, устанавливающей повышенную ответственность в случае совершения преступления в отношении лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии.

Таким образом, с учётом вышеизложенного, представляется необходимым внести следующие изменения в ст. 163 УК:

1.Исключить из названия статьи, а также части 1 и части 2 слова «для трансплантации»;

2.Дополнить часть 2 после слов «зависимости от виновного,» словами «либо в отношении несовершеннолетнего, либо в отношении лица, заведомо для виновного находящегося в беспомощном состоянии».

2.3 Уголовно-правовая характеристика нарушения порядка проведения трансплантации

Рассматривая данный вопрос в историчеком аспекте можно отметить, что заменивший действовавший почти сорок лет УК 1960 г., действующий УК явился отражением коренных изменений, происходивших в экономической, политической и других сферах жизни белорусского общества и государства в последнем десятилетии ХХ века.

В статье 164 УК «Нарушение порядка проведения трансплантации» предусматривается состав, который в статье 2161 УК 1960 г. (введена в него в 1996 г.) размещался в группе преступлений против здоровья населения. В действующем УК он претерпел существенные изменения. Прежде всего, следует указать, что новым законом ответственность за такое деяние обусловлена лишь наступлением указанных в нём последствий (по УК 1960 г. - это был формальный состав).

Расширены признаки самого деяния за счёт установления наказуемости нарушений условий и порядка изъятия органов или тканей человека. Кроме лишения свободы (максимальный срок его сохранён) предусмотрены в качестве альтернативы и другие, более мягкие, наказания. Поскольку нарушение установленного порядка трансплантации органов и тканей человека, не повлекшее по неосторожности причинение тяжкого или менее тяжкого телесного повреждения донору или реципиенту, по УК не признаётся преступным, то лицо, осуждённое по ч. 1 ст. 2161 УК 1960 г., подлежит освобождению от наказания, и судимость в отношении таких лиц аннулируется.

В квалифицированном составе этого преступления (ч. 2 ст. 164 УК) ныне отсутствуют такие отягчающие обстоятельства, как совершение преступления из корыстных побуждений либо организованной группой. Минимальный и максимальный сроки лишения свободы за указанное деяние, совершённое повторно (по УК 1960 г. - неоднократно) либо должностным лицом с использованием своих служебных полномочий, повышены соответственно с трёх до шести и с восьми до пятнадцати лет. Введено также новое отягчающее обстоятельство - совершение деяния, повлекшее по неосторожности смерть донора или реципиента. При решении вопроса об ответственности за указанные в ч. 2 ст. 164 УК деяния следует исходить из положения ст. 9 УК [21, с. 3, 206-207].

В 2003 году санкция ч. 2 ст. 164 УК была значительно смягчена и практически приблизилась к санкции, установленной в ч. 2 ст. 2161 УК 1960 г. Так, были снижены минимальный и максимальный сроки лишения свободы: минимальный - с шести до трёх лет, максимальный - с пятнадцати до семи лет.

Для дачи уголовно-правовой характеристики рассматриваемому составу преступления проанализируем его объективные и субъективные признаки, а именно: объект, объективную сторону, субъект и субъективную сторону.

Непосредственным объектом данного преступления является здоровье и жизнь другого человека. Потерпевшими могут быть живой донор (исходя из диспозиции статьи) и реципиент. Под живым донором понимается лицо, добровольно давшее в установленном порядке согласие на забор органов для трансплантации реципиенту. Реципиентом является больной, которому осуществляется трансплантация. Трансплантация - замещение у больного путем проведения хирургической операции или манипуляции отсутствующих или поврежденных органов и (или) тканей человека, не способных выполнять свои жизненно важные функции, органами и (или) тканями, изъятыми в результате забора органов и (или) тканей человека [7, ст. 1].

С объективной стороны преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 164 УК выражается в нарушении условий и порядка изъятия органов или тканей человека либо условий и порядка трансплантации, которые повлекли по неосторожности причинение тяжкого или менее тяжкого телесного повреждения.

Под тяжким телесным повреждением понимается причинение повреждения, опасного для жизни, либо повлекшего за собой потерю зрения, речи, слуха, какого-либо органа или утрату органом его функций, прерывание беременности, психическую болезнь, иное расстройство здоровья, соединённое со стойкой утратой общей трудоспособности не менее чем на одну треть, либо вызвавшее расстройство здоровья, связанное с травмой костей скелета, на срок свыше четырёх месяцев, либо выразившееся в неизгладимом обезображении лица или шеи.

Под менее тяжкими телесными повреждениями понимаются повреждения, не опасные для жизни и не повлекшие последствий, которые позволяли бы говорить о наличии тяжких телесных повреждений, но вызвавшие длительное расстройство здоровья на срок до четырёх месяцев либо значительную стойкую утрату трудоспособности менее чем на одну треть [13, ст. ст. 147, 149].

Согласно Закону должен соблюдаться целый ряд условий забора органов и тканей у донора, а также пересадки их реципиенту.

Забор органов и тканей осуществляется только в государственных учреждениях здравоохранения, а их трансплантация - в специализированных подразделениях учреждений здравоохранения, включённых в специальные перечни [26, с. 349].

Трансплантация может быть произведена только тогда, когда невозможно иными средствами и методами оказания медицинской помощи сохранить жизнь больного или восстановить его здоровье, и осуществляется в соответствии с клиническими протоколами, утверждаемыми Министерством здравоохранения Республики Беларусь.

Существует Перечень органов и (или) тканей человека, подлежащих трансплантации. В данный перечень включены:

-почки;

-печень и ее части;

-сердце;

-комплекс сердце - легкие;

-костный мозг;

-поджелудочная железа самостоятельно либо в комплексе с другими органами;

-фрагменты костей с кортикальным слоем;

-склера;

-капсула хрусталика;

-конъюнктива;

-хрящевая ткань;

-фрагменты кишечника;

-мультивисцеральные комплексы (печень - почка, печень - почка - надпочечники - поджелудочная железа - участки желудочно-кишечного тракта, почка - поджелудочная железа);

-кожа;

-аллогенные ткани (поджелудочная железа, щитовидная железа, паращитовидная железа, гипофиз и другие эндокринные ткани);

-гемопоэтические стволовые клетки;

-роговица [29].

Медицинское заключение о необходимости трансплантации выдается реципиенту консилиумом врачей государственной организации здравоохранения в составе лечащего врача, врача-трансплантолога, врача-хирурга и врача-анестезиолога, а при необходимости - и врачей других специальностей. Основанием для рассмотрения консилиумом врачей необходимости проведения трансплантации является наличие у пациента терминальных форм воспалительно-дегенеративных заболеваний тканей и внутренних органов, врожденных метаболических поражений и (или) пороков развития, первичных и (или) вторичных опухолевых поражений. В случае установления консилиумом врачей необходимости проведения трансплантации составляется медицинское заключение по форме [Приложение Б]. Медицинское заключение оформляется в трех экземплярах, первый из которых выдается реципиенту, второй - направляется в государственную организацию здравоохранения по месту его жительства, месту его пребывания (по месту работы, службы, учебы - при наличии ведомственных организаций здравоохранения), третий - хранится в государственной организации здравоохранения, консилиумом врачей которой выдано данное медицинское заключение. Если по истечении трех лет со дня выдачи реципиенту медицинского заключения трансплантация ему необходимых органа и (или) ткани не была произведена, необходимость проведения трансплантации должна быть установлена повторно. В этом случае реципиенту выдается новое медицинское заключение. Государственной организацией здравоохранения, консилиумом которой выдано медицинское заключение реципиенту, сведения о нем в письменном виде в течение одного дня с момента выдачи данного медицинского заключения передаются в государственное учреждение «Республиканский центр экстренной медицинской помощи» для дальнейшей координации деятельности по оптимальному подбору пар донор - реципиент [30, п. п. 3, 5-7].

Забор органов и тканей может осуществляться только у лиц, которые могут быть живыми донорами. При этом живыми донорами не могут быть:

-несовершеннолетние лица (за исключением случаев забора костного мозга);

-лица, признанные в установленном порядке недееспособными, а также лица, страдающие психическими расстройствами (заболеваниями);

-лица, у которых обнаружены заболевания, являющиеся опасными для жизни и здоровья реципиента;

-беременные женщины;

-дети-сироты и дети, оставшиеся без попечения родителей.

При заборе органов и тканей необходимо соблюдение ряда условий, установленных Законом. К числу таких условий относятся:

-письменное предупреждение живого донора лечащим врачом о возможном ухудшении его здоровья в связи с забором органов для трансплантации;

-наличие добровольного согласия живого донора на забор органов, выраженного в письменной форме, удостоверенного нотариально (за исключением забора костного мозга у несовершеннолетнего лица, которое не приобрело дееспособности в полном объеме; при письменном или устном возражении такого лица забор костного мозга не допускается);

-проведение всестороннего медицинского обследования живого донора и наличие заключения консилиума врачей-специалистов о возможности забора у него органов для трансплантации;

-может производиться забор только одного из парных органов, фрагмента непарного органа, ткани, отсутствие которых не вызывает необратимых процессов в организме.

Для осуществления трансплантации необходимо получить согласие реципиента на осуществление трансплантации. Такое согласие должно быть выражено в письменной форме. При этом реципиент должен быть письменно предупрежден о возможном ухудшении его здоровья в результате предстоящего медицинского вмешательства. Если реципиентом является несовершеннолетнее лицо, которое не приобрело дееспособности в полном объеме, либо лицо, признанное в установленном порядке недееспособным, то трансплантация осуществляется с письменного согласия его законного представителя.

Трансплантация реципиенту, не способному по состоянию здоровья к принятию осознанного решения, производится с согласия его супруга (супруги), а при его (её) отсутствии - близких родственников (родители, дети, родные братья и сестры, дед, бабка, внуки) или законных представителей.

В исключительных случаях, когда промедление в проведении трансплантации угрожает жизни реципиента, а лица, указанные в частях первой и второй настоящей статьи, отсутствуют или установить их местонахождение невозможно, решение о проведении трансплантации принимается консилиумом врачей, а при невозможности собрать его - врачом, осуществляющим трансплантацию, с оформлением записи в медицинской документации и последующим уведомлением об этом должностных лиц государственной организации здравоохранения в течение суток.

При проведении трансплантации донор также имеет определённые права и обязанности. Перед забором органов живой донор имеет право на получение полной и объективной информации о состоянии своего здоровья и последствиях, которые могут наступить в связи с осуществлением забора органов.

Согласие на забор органов может быть в любой момент отозвано, за исключением случаев, когда врачи уже приступили к забору органов и его прекращение либо возврат к первоначальному состоянию невозможны или связаны с угрозой для жизни либо здоровья живого донора.

Живой донор после осуществления у него забора органов имеет право на:

-получение компенсации расходов, связанных с необходимостью восстановления его здоровья в связи с забором органов;

-получение пособия по временной нетрудоспособности в размере 100 процентов заработка на период нетрудоспособности, наступившей в связи с забором органов.

Живой донор обязан сообщить лечащему врачу государственной организации здравоохранения, осуществляющей забор органов, сведения о перенесенных им либо имеющихся у него заболеваниях и вредных привычках [7, ст. ст. 5-10, 12].

Состав преступления, предусмотренный ч. 1 ст. 164 УК, является материальным. Данное преступление признаётся оконченным, если нарушения условий и порядка забора органов и тканей либо их трансплантации повлекли причинение тяжкого или менее тяжкого телесного повреждения донору или реципиенту. Поэтому обязательно должна быть установлена причинная связь между допущенными нарушениями условий и порядка изъятия органов и тканей либо их трансплантации и причинёнными телесными повреждениями. При отсутствии причинной связи ответственность по ст. 164 УК исключается.

Ответственность по ч. 2 ст. 164 УК наступает в том случае, если нарушения порядка проведения трансплантации совершены повторно либо должностным лицом с использованием своих служебных полномочий, либо повлекли по неосторожности смерть донора или реципиента.

Повторным данное деяние признаётся в том случае, если лицо ранее совершило деяние, предусмотренное ст. 164 УК, и не было освобождено от уголовной ответственности, либо судимость за это преступление не была погашена или снята в установленном законом порядке [13, ст. 41].

При наличии повторности или совершения данного деяния должностным лицом ответственность наступает по ч. 2 ст. 164 УК лишь тогда, когда были причинены менее тяжкие или тяжкие телесные повреждения, то есть наступили последствия, предусмотренные ч. 1 ст. 164 УК. При отсутствии этих последствий ответственность по ст. 164 УК исключается [26, с. 350].

Ещё одним квалифицирующим признаком в ч. 2 ст. 164 УК является причинение смерти донору или реципиенту. В Законе содержится определение понятия смерти. Так, смерть - это необратимое прекращение деятельности головного мозга человека (смерть головного мозга), при котором искусственно с помощью лекарственных средств и медицинской техники могут временно поддерживаться его сердечная деятельность и дыхание [7, ст. 1].

С субъективной стороны нарушение порядка трансплантации может быть совершено как умышленно (прямой умысл), так и по неосторожности (преступная небрежность). Вина же по отношению к последствиям (телесным повреждениям и смерти донора или реципиента) может быть только неосторожной (в результате легкомыслия или небрежности) [26, с. 350].

Субъектом преступления является физическое вменяемое лицо, достигшее возраста 16 лет. До достижения указанного возраста лицо в силу несформированности мыслительной деятельности не может осознавать характер и степень общественной опасности совершаемых действий. Стоит также отметить, что не подлежит уголовной ответственности лицо, которое достигло возраста уголовной ответственности, если будет установлено, что вследствие отставания в умственном развитии, не связанного с болезненным психическим расстройством, оно во время совершения общественно опасного деяния было не способно сознавать фактический характер или общественную опасность своего деяния [13, ст. 27]. Субъектами преступления при нарушении условий и порядка изъятия органов и тканей человека могут быть медицинские работники государственных учреждений здравоохранения, а при нарушении условий и порядка трансплантации органов и тканей человека - медицинские работники специализированных подразделений учреждений здравоохранения, включённых в специальные перечни [26, с. 350]. Таким образом, субъект данного преступления является специальным.

Субъектом преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 164 УК, может быть и должностное лицо, использующее свои служебные полномочия при нарушении порядка проведения трансплантации.

Под должностными лицами понимаются:

-представители власти, то есть депутаты Палаты представителей Национального собрания Республики Беларусь, члены Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, депутаты местных Советов депутатов, а равно государственные служащие, имеющие право в пределах своей компетенции отдавать распоряжения или приказы и принимать решения относительно лиц, не подчиненных им по службе;

-представители общественности, то есть лица, не находящиеся на государственной службе, но наделенные в установленном порядке полномочиями представителя власти при выполнении обязанностей по охране общественного порядка, борьбе с правонарушениями, по отправлению правосудия;

-лица, постоянно или временно либо по специальному полномочию занимающие в учреждениях, организациях или на предприятиях (независимо от форм собственности), в Вооруженных Силах Республики Беларусь, других войсках и воинских формированиях Республики Беларусь должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных обязанностей, либо лица, уполномоченные в установленном порядке на совершение юридически значимых действий;

-должностные лица иностранных государств, члены иностранных публичных собраний, должностные лица международных организаций, члены международных парламентских собраний, судьи и должностные лица международных судов.

Подводя итоги, отметим. В уголовном законодательстве Республики Беларусь ответственность за нарушение порядка проведения трансплантации установлена в ст. 164 УК. По своей сути диспозиция ч. 1 ст. 164 УК является бланкетной нормой, отсылающей к актам законодательства, регламентирующим порядок изъятия органов или тканей человека либо условия и порядок трансплантации. Специфика данного преступного деяния также состоит в том, что субъект преступления специальный: при нарушении условий и порядка изъятия органов и тканей человека - это медицинские работники государственных учреждений здравоохранения, а при нарушении условий и порядка трансплантации органов и тканей человека - медицинские работники специализированных подразделений учреждений здравоохранения, включённых в специальные перечни.

3. Незаконная трансплантация органов и тканей человека как форма торговли людьми

Одним из фундаментальных прав человека является право на личную неприкосновенность. К числу преступлений, посягающих на личную неприкосновенность гражданина, можно отнести торговлю людьми. В последние годы проблема торговли людьми, особенно женщинами и детьми, является одним из наиболее опасных глобальных вызовов современности. По разным оценкам, ежегодно жертвами современной работорговли становятся сотни тысяч и даже миллионы людей.

Проблема торговли людьми в прошлом неоднократно привлекала внимание международного сообщества и отдельных государств. Законодательство о противодействии торговле людьми представлено рядом международных конвенций и деклараций, направленных на объединение усилий всех государств на борьбу с торговлей людьми, рабством и его проявлениями. В фокусе таких документов были в первую очередь женщины и дети, которые часто становятся объектами насилия и торговли людьми, в том числе с целью сексуальной эксплуатации [31, с. 12].

Правовое оформление как недопустимое антиобщественное явление торговля людьми впервые получила в XIX в. с принятием в 1815 г. Венским конгрессом Генерального акта, к которому было присоединено приложение о запрете торговли африканцами на международном уровне.

Следующим этапом стал Аахенский конгресс 1818 г., на котором торговля неграми не только запрещалась, но и объявлялась преступной. Далее последовал Лондонский договор 1841 г., заключенный Англией, Францией, Россией, Австрией и Пруссией, приравнявший работорговлю к уже наказуемому в то время пиратству. В 1885 г. был принят Генеральный акт Берлинской конференции, констатировавший запрещение работорговли международным правом и использование территории бассейна реки Конго в качестве рынка чернокожих рабов, а также транзитных путей при их перевозке. В 1890 г. Генеральный акт Брюссельской конференции установил обязательство договаривающихся государств разработать и принять в национальном праве законы, предусматривающие уголовную ответственность за насильственный захват заложников.