Принципы административного взыскания

- применяются для немедленного пресечения нарушения закона

- носит волевой и достаточно жёсткий характер

- носит как правило кратко временный характер

- применяются различными исполнительными органами

Меры административного пресечения многообразны. Это. по мнению Севрюгина В.Е., обусловлено тем, что “в различных условиях, в отношении различных субъектов различные государственные органы должны применять наиболее эффективные средства для прекращения антиобщественных действий.. Меры административного пресечения используются не только для защиты интересов общества, но и для защиты интересов, здоровья, жизни самого правонарушителя (например, управление транспортным средством в нетрезвом состоянии и т.п.).”³³² Севрюгин В.Е. Проблемы административного права. Учебное пособие. - Тюмень: ТВШ МВД РК, ТГУ, 1994.²

В административно-правовой литературе существуют различные перечни мер административного пресечения.

Так, Пикотин М.И. относит к админитративно-пресекательным мерам следующие:

- Задержание применяется как средство прекращения правонарушения (например, поведение, оскорбляющее общественную нравственность) для доставления нарушителя в милицию, установления личности и составления протокола (акта) о правонарушении.

- Арест и изъятие имущества применяются в отношении предметов, находящихся в неправомерном владении (например, незаконных средств охоты, рыбной ловли).

- Приостановление работ может быть применено в отношении предприятий, допускающих такие нарушения установленного порядка деятельности, которые угрожают здоровью и жизни людей (например, правил техники безопасности, противопожарных и санитарных правил.) Особым случаем такого приостановления является прекращение эксплуатации автомобилей, техническое состояние которых создает угрозу безопасности движения.

- Временное отстранение от работы используется как средство административного пресечения в отношении лиц, состояние здоровья которых угрожает окружающим, а также в отношении водителей средств транспорта, находящихся в состоянии опьянения.

- Требования прекратить неправомерное поведение может применяться управомоченными на то органами управления в случае обнаружения такого поведения (нарушений общественного порядка и др.) Такого рода требование носит юридически обязательный характер, его невыполнение влечет за собой надлежащую ответственность.

- Ликвидация результатов неправомерных действий является средством восстановления положения, существовавшего до таких действий. Примером может служить снос самовольно возведенных строений.

- Принудительное лечение может применяться в отношении лиц, больных венерическими болезнями, СПИДом, психически больных, совершивших общественно - опасные деяния.”

Ряд авторов (Еропкин М.И.) “одной из мер административного пресечения считает применение оружия. Севрюгин В.Е. полагает, что это не так, утверждая, что “Огнестрельное оружие может применяться только к лицам, совершившим преступление, и, причем тяжкое преступление. Поэтому применение оружия является мерой уголовного, а не административного принуждения. Другое дело, что организационные вопросы применения табельного огнестрельного оружия регулируются ведомственными административными актами: приказами, Уставами о службе. Но от того, где записаны правила применения оружия, фактические и юридические основания его не меняются, а поэтому применение последнего против лиц, совершающих административные проступки, незаконно и является грубейшим нарушением законности.”³³³ Кодекс КазССР об административных правонарушениях от 22 марта 1984 года (с изменениями и дополнениями)³

Остановимся более подробно на административном задержании граждан: общим основанием административного задержания служит административный проступок. Помимо общей предпосылки - совершения проступка - для задержания необходимо одно из следующих условий (дополнительных):

- наличие серьезных оснований предполагать, что активные противоправные действия будут продолжатся, что правонарушитель может причинить ущерб общественным интересам, другим гражданам, себе;

- отсутствие возможности составить протокол о проступке и иные документы непосредственно на месте (личность виновного не установлена, нужно провести медицинское обследование и т.д.);

- отказ уплатить штраф на месте или расписаться в квитанционной книжке и указать свой адрес, если отсутствуют свидетели, которые могут сообщить необходимые данные о нарушителе.”

“Административное задержание является мерой административно-процессуального характера, применяемой в связи с совершением правонарушения и состоящей в кратковременном ограничении свободы правонарушителя. Административному задержанию не подлежат иностранные граждане, пользующиеся дипломатической неприкосновенностью. Как правило административное задержание не применяется к военнослужащим и сотрудникам органов внутренних дел, а также к депутатам, судьям и прокурорам.

Следует отличать административное задержание от личного задержания лиц, подозреваемых в совершении преступных действий.

Последнее производится в случаях прямо предусмотренных уголовным законом:

“Орган дознания вправе задерживать лицо, подозреваемое в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы, только при наличии одного из следующих оснований:

- когда это лицо застигнуто непосредственно после его совершения;

- когда очевидцы, в том числе и потерпевшие, прямо укажут на данное лицо, как на совершившее преступление;

- когда на подозреваемом или его одежде, при нем или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления (ст. 122 УПК).

“Задержание производится, если совершено правонарушение и имеется хотя бы одно из названных выше дополнительных условий необходимых для:

- составления протоколов;

- обеспечения своевременного и правильного рассмотрения дела;

- обеспечения исполнения постановления по делу об административном правонарушении”.

Административное задержание по основаниям, целям и срокам разделяют на две группы: задержание на общих основаниях и специальные виды задержания.

"Специальное задержание продолжается более длительный срок, чем общее, поэтому оно может производиться только в случае совершения лицом определенного, прямо указанного в законе проступка (например, мелкого хулиганства.)

К задержанию на общих основаниях обычно относят такое задержание, "которое производится работниками полиции на срок не более трех часов, а задержанных содержат в дежурной комнате или ином служебном помещении".

Законодательство закрепляет несколько специальных видов административного задержания среди них такие как:

- задержание лиц, находящихся в состоянии опьянения;

- задержание лиц, совершивших мелкое хулиганство;

- задержание лиц, уклоняющихся от явки в суд, рассматривающий дело о совершенных ими проступках;

- задержание нарушителей пограничного режима.

В целом административно-пресекательные меры направлены на принудительное прекращение противоправного поведения, при наличии правонарушения.

Нарушитель в процессе задержания может оказывать сопротивление, для чего законодатель в определенных случаях разрешает применение специальных средств в плоть до оружия. По этому более подробно остановимся на такой присекательной мере как непосредственное воздействие с применением специальных средств.

Полицейский имеет право применять следующие специальные средства:

- резиновые палки

- наручники

- слезоточивый газ

- светозвуковые средства отвлекающего действия

- средства нарушения преград

- средства принудительной остановки транспорта

- специальные окрашивающие средства

В случаях:

- для отражения нападения на граждан и сотрудников полиции.

- для пресечения сопротивления ....

- для задержания лица застигнутого на месте преступления, и других случаях.

Запрещено применять специальные средства в отношении женщин, а также лиц с явными признаками инвалидности и несовершеннолетних при условии если эти лица не оказывают сопротивление.

Применение к использованию огнестрельного оружия как меры пресечения. Применения огнестрельного оружия - самая серьёзная мера пресечения которая может повлечь причинение телесных повреждений смерть, поэтому установлены дополнительные гарантии законности: сотрудник полиции обязан в каждом случае применения оружия в течении 24 часов с момента его применения предоставить рапорт начальнику ОВД по месту службы . Каждый раз в результате служебных проверок проверяется правомерность применения оружия . Служебная проверка назначается когда кому-либо причинён физический или имущественный вред, либо поступила жалоба на соответствующие действия сотрудника полиции, либо по факту применения огнестрельного оружия возбуждено уголовное дело. О всех случаях смерти или ранения должен быть уведомлён прокурор.

Сотрудники полиции имеют право применять огнестрельное оружие в следующих случаях:

- для защиты граждан от нападения опасного для жизни и здоровья

- для отражения нападения на сотрудника полиции, а также для отражения попытки завладеть его оружием

- для освобождения заложников

- для задержания лица застигнутого на месте совершения преступления

- для пресечения побега из-под стражи

- для остановки транспортного средства путём его повреждения если водитель создаёт реальную опасность жизни и здоровью людей и отказывается остановиться

- для защиты граждан от угрозы нападения опасных животных

- для предупреждения о намерениях применить оружие

Запрещено применять специальные средства в отношении женщин, а также лиц с явными признаками инвалидности и несовершеннолетних при условии если эти лица не оказывают сопротивление.

Глава II. АДМИНИСТРАТИВНЫЕ ВЗЫСКАНИЯ И его правовые основы по законодательству республики Казахстан

2.1 Понятие административного взыскания

Норма административного права устанавливает административно-правовой запрет на какое-либо действие (бездействие) и предполагает наличие административно-правовой санкции, тем самым обеспечивая соблюдение правила, а в случае его нарушения - применение к виновному определенного вида взыскания.

Следует иметь в виду, что административные меры воздействия предусматривают применение к правонарушителю именно взыскания (в казахстанском КоАП - наказания).

В административном праве взыскание является мерой государственного воздействия, применяемой на основании закона уполномоченным государственным органом или должностным лицом к лицу, совершившему административный проступок. В свою очередь, отсутствие в административном законе прямого указания законодателя на наказуемость деяния как на необходимое последствие за правонарушение не может служить основанием для утверждения, что оно вовсе не свойственно административным проступкам. Это следует из того, что законодатель, хотя и не выделяет наказуемость деяния в качестве одного из обязательных признаков понятия административного правонарушения, но административные взыскания следует рассматривать в качестве меры ответственности применительно к административным проступкам. В связи с этим можно определить следующие цели административных взысканий, применяемых как меры административной ответственности:

- предупреждение новых правонарушений как самими правонарушителями, так и другими лицами;

- соответствующая мера ответственности за деяние, предусмотренное нормами административного закона;

- воспитание (перевоспитание) правонарушителя в соответствии с нормами административного закона;

- профилактика предупреждения совершения административных правонарушений.

Таким образом, административные взыскания, содействуя указанным целям, должны налагаться в порядке, установленном действующим законодательством Республики Казахстан.

В оценке сущности применения мер взыскания (традиционно речь идет о природе принуждения) важно обращать внимание на наличие связи между нормами права, правовыми возможностями уполномоченных лиц и целями, направленными на достижение конкретного результата.

Именно эти явления отражают содержание деятельности по наложению взысканий. Причем другой их характерной особенностью является тот факт, что правоприменительная сторона реализует субъективное право через правоприменительный акт.

В литературе отдельными авторами высказывается суждение о том, что процессуальные нормы вряд ли можно считать источником правоприменения наряду с нормами материальными.³³⁴ Правовая система социализма. В двух книгах. Кн. 2. -М.: Юрид. лит., 1987. С. 140.⁴

Своеобразие правоприменения в административном праве заключается в том, что материальные нормы реализуются в тех пределах (условиях, сроках) неучастием определенных субъектов, которые предусмотрены процессуальными нормами. Подобное системное состояние создается с помощью материально-процессуального режима, когда, например, даже классические формы социального отклонения (правонарушение) могут быть выявлены в ходе производства.

Административные взыскания, предусмотренные КоАП и другими административно-правовыми актами, могут быть классифицированы по различным основаниям:

I. По видам:

1) предупреждение;

2) штраф;

3) возмездное изъятие предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения;

4) конфискация предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения, а также доходов, денег и ценных бумаг, полученных вследствие совершения административного правонарушения;

5) лишение специального права, предоставленного данному гражданину;

6) лишение лицензии, специального разрешения, квалификационного аттестата (свидетельства) или приостановление ее (его) действия на определенный вид деятельности либо совершение определенных действий;

7) приостановление или запрещение деятельности индивидуального предпринимателя;

8) принудительный снос самовольно возводимого или возведенного строения;

9) административный арест;

10) административное выдворение за пределы РК иностранца или лица без гражданства.

Кроме того, ч. 2 статьи 45 КоАП предусматривает применение мер к юридическим лицам (предупреждение, административный штраф, возмездное изъятие предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения; конфискация предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения, а также доходов, денег и ценных бумаг, полученных вследствие совершения административного правонарушения, лишение специального права; лишение лицензии, специального разрешения, квалификационного аттестата (свидетельства) или приостановление ее (его) действия на определенный вид деятельности либо совершение определенных действий, а также приостановление или запрещение деятельности юридического лица.

II. По видам субъектов процессуального обеспечения (или порядка наложения взысканий): судебный и административный порядок наложения взысканий.

III. По месту наложения взыскания:

1) по месту совершения правонарушения;

2) по месту учебы (работы);

3) по месту жительства;

4) по месту регистрации транспортных средств.

IV. По характеру воздействия: основные и дополнительные взыскания (предупреждение, административный штраф и административный арест - только как основные; лишение специального права, предоставленного гражданину или юридическому лицу, лишение или приостановление действия лицензии (специального разрешения, квалификационного аттестата (свидетельства), приостановление или запрещение деятельности индивидуального предпринимателя или юридического лица, административное выдворение - как основные, так и дополнительные; возмездное изъятие предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения, конфискация предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения, а также доходов, денег и ценных бумаг, полученных вследствие совершения административного правонарушения принудительный снос - как дополнительные взыскания).

V. По времени действия: разовые, единовременные (предупреждение, штраф), длящиеся (арест, лишение специальных прав).

VI. По функциям профилактики правонарушений взыскания классифицируются на общие, частные, специальные.

Общее - взыскание направлено на предупреждение новых правонарушений не только лицом, совершившим административное правонарушение, но и другими лицами.

Частное - взыскание направлено на предупреждение новых правонарушений лицом, совершившим административное правонарушение.

Специальное - разновидность частного, когда создаются условия, препятствующие виновному совершить новые административные правонарушения.

В данном случае административное взыскание отражает лишь содержательную сторону (или сущность) принуждения (держать ответ, исполнить обязанности и выполнить иные требования). Именно поэтому законодатель, определяя понятие административного проступка, говорит не о наказании, прямо раскрывая данное понятие, а о предусмотренной административной ответственности за деяние, которое административный закон признает в качестве проступка.

Все взыскания образуют единую систему, которая регламентируется законами Республики Казахстан. Законом строго установлены перечень и порядок расположения наказаний: от менее к более строгим, что необходимо как для самого законодателя, так и для лиц, их применяющих. Поэтому иные средства принудительного воздействия, которые могут быть сходными с взысканиями, нельзя отнести к группе взысканий, указанных в законе.

Меры административного взыскания представляют собой вид юридической (административной) ответственности, применяется за совершение определенных правонарушений. "Административное взыскание является мерой ответственности и применяется в целях воспитания лица, совершившего административное правонарушение, в духе законопослушного гражданина, а также предупреждения новых правонарушений как самим правонарушителем, так и другими лицами."

Административное взыскание занимает особое место в системе мер административного принуждения. Их особенность состоит в следующем:

"- они носят ярко выраженный санкционый характер, чем отличаются от других видов мер административного принуждения, которые этим качеством не обладают;

- воспитательное воздействие от их применения наиболее высоко, поскольку достигается простым, быстрым и наглядным способом;

- взыскания могут применять не только органы государственного управления, но и другие субъекты правоприменения;

- все административные взыскания налагаются на основе специального индивидуального акта управления - постановления или решения;

- наложение административных взысканий осуществляется уполномоченными на то органами полиции в определенном процессуальном порядке, при котором учитывается характер совершенного правонарушения, личность нарушителя, степень его вины, имущественное положение, обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность;

- являются эффективным средством реализации института ответственность (под которой понимается обязанность гражданина или должностного лица дать отчет о своем неправомерном поведении в сфере государственного управления и понести наказание в виде административного взыскания."

"Под системой административных взысканий понимается перечень различных по степени тяжести и правовым последствиям видов наказаний."

В настоящее время применяются следующие административно-наказательные средства:

" 1. Меры морального воздействия. Они связаны с малозначительными проступками, совершенными обычно людьми случайно и не имеющими каких-либо стойких антиобщественных установок. К ним относятся предупреждение.

2. Меры личностного воздействия. Они состоят в ограничении субъективных прав и вложении на нарушителя определенных претерпеваний."

Выделяют следующие виды административных взысканий:

- предупреждение;

- штраф;

- возмездное изъятие предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения;

- конфискация предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения;

- лишение специального права, предоставленному данному гражданину (права управления транспортными средствами, права охоты;

- исправительные работы;

- административный арест;

- выдворение из пределов РК иностранных граждан и лиц без гражданства за совершение административных правонарушений.

Итак, административное взыскание - это "мера наказания, применяемая уполномоченными на-то государственными органами (должностными лицами), а предусмотренных законом случаях - народными судами (народными судьями), а также общественными организациями и их законными представителями к лицам, виновным в совершении административного проступка."³³⁵ Курашвили Б.П. Очерк теории государственного управления. М.: 1987 г. с 211. ⁵

2.2 Виды административных взысканий

Статья 45 КоАП закрепляет перечень административных взысканий, применяемых в качестве наказаний за совершенные административные проступки.

Предупреждение применяется в качестве самостоятельной меры административной ответственности за совершение незначительных административных проступков.

Предупреждение состоит в официальной даче должностным лицом, уполномоченным налагать административные взыскания, отрицательной оценки совершенного правонарушения и предупреждении о нежелательности совершать впредь, повторно действия (бездействие), которыми наносится ущерб (вред) гражданам, иным лицам, общественным и государственным институтам.

В соответствии со статьей 47 КоАП предупреждение как мера административного взыскания выносится в письменной форме. Данную меру взыскания следует отличать от одной из мер пресечения продолжения противоправного поведения. В этой связи нами разделяется озабоченность, высказанная Д.Н. Бахрахом о том, что в ходе правоприменения возникает путаница в толковании данной меры как взыскания и пресечения. Предложение об обозначении предупреждения как меры пресечения, используя понятие «предостережение», следует признать конструктивным.³³⁶ Бахрах Д. Н. Административное право. - М.: БЕК, 1993. С. 226.⁶

При использовании данной меры административного взыскания к нарушителю обязательно учитываются все обстоятельства дела, изучается его личность; ему разъясняются также противоправность совершенных им действий и возможность применения более строгих мер принуждения в случае неосознания либо повторности проступка.³³⁷ В Кодексе Республики Узбекистан об административной ответственности подобная мера взыскания отсутствует, т. к. она может быть отнесена к мерам пресечения.⁷ Для виновного предупреждение влечет наступление определенных правовых последствий: во-первых, он считается подвергнутым административному взысканию; во-вторых, применение предупреждения учитывается наряду с другими видами взысканий при решении вопроса о наказании за повторные проступки.

Штраф - денежное взыскание, мера имущественного воздействия на лиц (граждан, юридических лиц), виновных в нарушении определенных административно-правовых норм, и налагается в случае и в порядке, регламентированных КоАП.

Штраф, налагаемый в административном порядке, является наиболее распространенной мерой административного взыскания. Практика наложения взыскания в виде штрафа накопила значительный опыт, и здесь не должно быть каких-либо проблем и неясностей. Однако более тщательное изучение вопроса дает повод к новому осмыслению не только природы штрафа, но и размеров, условий наложения взыскания. Возьмите типичный пример, когда за проступок устанавливается штраф до десяти или двадцати месячных расчетных показателей. Как точно определить меру взыскания, можно ли найти необходимые критерии?

Штраф в административном праве рассматривался как форма реагирования со стороны государства на административное правонарушение, выражающаяся в виде денежного взыскания. Распространенность данной меры взыскания в прошлом продиктовала необходимость принять как на союзном, так и республиканских уровнях (в 1961 г.) соответствующие акты «О дальнейшем ограничении применения штрафов, налагаемых в административном порядке». Уместно напомнить, что данные акты внесли ряд принципиальных ограничений (кто вправе налагать штраф и по каким вопросам; установлен единый возраст, по достижении которого возможно привлечение к административной ответственности - 16 лет). Но время вносит свои коррективы, и количество административных органов и должностных лиц, правомочных налагать штраф, не только не сократилось, но имеет, к сожалению, тенденцию к их росту.

Штраф определяется как денежное взыскание, налагаемое в случаях и пределах, установленных законом в виде суммы, соответствующей количеству месячных расчетных показателей. При этом законодатель пришел к выводу о том, что размер месячного расчетного показателя определяется на момент совершения административного правонарушения. То есть инфляционному процессу сопутствует изменение в определении размера штрафов.

Анализируя природу административного штрафа, следует отметить ряд принципиальных моментов.

Развитие различных, в том числе и государственных, форм предпринимательства привнесло новые моменты в характеристику штрафов, налагаемых в административном порядке. Так, законодатель отказался не только от фиксированных сумм (денежного взыскания), но и перешел от «минимальных месячных размеров оплаты труда» к «месячным расчетным показателям», а последние устанавливаются на момент совершения административного правонарушения. Но даже в указанных случаях, если данную меру взыскания не определять как меру возмездного заинтересованного воздействия, что имеет место в гражданском праве, у административных органов, должностных лиц сохраняется «искушение» пополнить казну. Бесспорно, что административный штраф и возмещение вреда по гражданскому праву сохраняют принципиальные различия:

1) в неравенстве (равенстве) правового положения сторон;

2) в обязанностях, определяемых властным органом, и императивности положений административного акта (обязательствах, вытекающих из договора) и др.

Как правило, штрафы носят относительно-определенный характер. Размер штрафа устанавливается с указанием минимального и максимального пределов. Размер штрафа, налагаемого на физическое лицо, не может быть менее одной десятой месячного расчетного показателя, штрафа, налагаемого на должностное лицо, -менее пяти месячных расчетных показателей, а штрафа, налагаемого двадцати месячных расчетных показателей.

Максимальный размер штрафа также имеет определенные ограничения, размер штрафа, налагаемого на физическое лицо, не может превышать двухсот месячных расчетных показателей, на должностное лицо четырехсот месячных расчетных показателей, на юридическое лицо - двух тысяч месячных расчетных показателей.

Штраф уплачивается нарушителем, но не позднее тридцати дней со дня вступления в силу постановления о наложении штрафа.

Законодатель предусматривает добровольное и принудительное исполнение постановления о взыскании штрафа.

Действующий КоАП содержит ряд новых положений.

Во-первых, в отличие от КоАП 1984 г. изменены пределы определения административного штрафа (ст. 48 КоАП).

Во-вторых, изменены сроки и порядок добровольного и принудительного исполнения постановления о наложении штрафа.

В-третьих, введены отсрочка и рассрочка исполнения постановления о наложении административного взыскания (ст. 701-704 КоАП).

В-четвертых, установлен не только крайний срок удержания штрафа (6 месяцев), но и очередность взыскания в порядке ГПК (ст. 708 КоАП).

В заключение хотелось бы обратиться к распространенной практике применения обязательных правил, предусматривающих административную ответственность, которые правомочны принимать областные, районные, городские маслихаты - собрания депутатов. Безусловно, административная ответственность не сводится только к наложению административных штрафов, но за нарушение обязательных правил по вопросам охраны и содержания земель, лесов, водных ресурсов, торговли в неустановленных местах налагается штраф.

При анализе штрафов, налагаемых за административные проступки, необходимо иметь в виду, что наряду с КоАП и другими нормативными правовыми актами на территории, подведомственной областному, районному, городскому маслихату, последние вправе в пределах своей компетенции устанавливать правила, за нарушение которых лица могут быть привлечены к административной ответственности по правилам КоАП.

Данные обязательные правила преследуют обеспечение необходимого порядка на соответствующей территории и вступают в силу не менее чем через две недели после их обнародования, за исключением правил по борьбе со стихийными бедствиями, эпидемиями и эпизоотиями, которые вступают в силу немедленно.

Возмездное изъятие предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения - это административное взыскание, осуществляемое на основании статьи 49 КоАП, в соответствии с которой данный предмет изымается с последующей реализацией и передачей вырученной суммы бывшему собственнику за вычетом расходов по продаже изъятой вещи.

Предметы могут быть обнаружены при задержании, личном досмотре или досмотре вещей и изъяты лишь соответствующими должностными лицами. Виды предметов, подлежащих возмездному изъятию, устанавливаются законодательством республики.

Изъятые предметы сдаются на хранение в места, определяемые органами (должностными лицами), которые наделены правом изъятия предметов, и хранятся там вплоть до рассмотрения дела об административном правонарушении. В зависимости от его результатов предметы реализуются в установленном законом порядке. Например, возмездному изъятию подлежат охотничьи ружья, принадлежащие лицам, систематически нарушающим общественный порядок, злоупотребляющим спиртными напитками, страдающим психическими заболеваниями. Эти ружья передаются работниками полиции торгующим организациям для продажи на комиссионных началах.

Исключением из общего правила возмездного изъятия предметов является невозможность изъятия огнестрельного оружия и боеприпасов у лиц, для которых охота является основным законным источником существования (ч. 2 статьи 49 КоАП).

Возмездное изъятие предмета как мера административного взыскания может быть применено в качестве дополнительного взыскания, что предусмотрено ч. 3 статьи 46 КоАП.

Вместе с тем, необходимое изъятие и конфискация предметов не могут применяться одновременно.

Конфискация - административное взыскание имущественного характера, состоящее в принудительном безвозмездном изъятии предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом правонарушения, а также доходов (дивидендов), денег и ценных бумаг, полученных вследствие совершения административного правонарушения (ст. 50 КоАП), в пользу государства.

Конфискация в буквальном смысле традиционно воспринималась как изъятие имущества в казну и использовалась наиболее активно во времена социальных революций. Интерес к конфискации как к мере административного взыскания не связан с прошлым социальным контекстом. Сегодня имеется немало причин обратиться к данной мере, которая может применяться в качестве как основного, так и дополнительного административного взыскания. Кроме того, принудительное безвозмездное изъятие предметов при отступлении от определенных правил может создавать угрозу правам собственности, в связи с чем попытаемся рассмотреть данную тему.

Во-первых, сущность конфискации состоит не только в принудительном безвозмездном обращении предмета в собственность государства, но и в том, что конфискован в соответствии с требованиями Кодекса об административных правонарушениях может быть предмет, находящийся в собственности нарушителя. Во-вторых, конфискация хотя и не является, на первый взгляд, специальной административно-правовой мерой (она используется как дополнительная), но на практике чаще всего применяется к лицам, имеющим отношение к орудию или объекту совершения правонарушения (контрабанда и другие случаи), доходам (ст. 50 КоАП).

В Республике Казахстан признаются и равным образом защищаются государственная и частная собственность. В этих условиях понятие «личная собственность» - дань социально-политическому этикету прошлого, за которым и тогда стояли реальные права владения, пользования и распоряжения. Следовательно, изменились не только формы собственности, правовой режим их функционирования. Закономерно, что Гражданский кодекс конфискацию определяет как безвозмездное изъятие имущества у собственника в судебном порядке в виде санкции за совершение правонарушения.

Следует полагать, что институциональные признаки собственности не могут иметь «вольную» интерпретацию, тем более, когда это связано с применением административной меры воздействия, с санкцией.

По версии законодателя конфискация применяется в отношении предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения. Следовательно, данная мера имеет имущественный характер. При этом конфискации также подлежат доходы (дивиденды), деньги и ценные бумаги, полученные вследствие совершения административного правонарушения.

Конфискация состоит в принудительном безвозмездном обращении предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения. При конфискации компетентный орган или должностное лицо выносит соответствующее постановление о конфискации, а непосредственно в день изъятия - акт об исполнении постановления. Данные процессуальные документы имеют исключительное значение. Из них следует: основания конфискации, данные о лицах, производящих ее, подробная опись имущества. Согласно Конституции Республики Казахстан, граждане могут иметь в частной собственности любое законно приобретенное имущество и никто не может быть лишен своего имущества, иначе как по решению суда.

В соответствии с ч. 4 статьи 50 КоАП конфискация может быть применена судьей.

Исполнение постановления о конфискации предмета, явившегося орудием совершения или непосредственным объектом административного правонарушения, осуществляется путем изъятия конфискованного предмета и принудительного безвозмездного его обращения в собственность государства.

Согласно действующим Правилам учета, хранения, оценки и дальнейшего использования имущества, обращенного (поступившего) в собственность государства по отдельным основаниям от 26 июля 2002 г. определен порядок учета, хранения, оценки и дальнейшего использования конфискованного имущества на основании судебных актов в доход государства.

Законодатель оговаривает, что конфискован может быть лишь предмет, являющийся собственностью правонарушителя.

Законодатель, определяя порядок применения рассматриваемых мер административного воздействия, подчеркивает, что как конфискация, так и возмездное изъятие огнестрельного оружия и боевых припасов не могут применяться к лицам, для которых охота является основным законным источником существования.

Конфискация применяется только в качестве дополнительного административного взыскания.

Лишение специального права, предоставленного гражданину, состоит в лишении правонарушителя предоставленного ему права за грубое или систематическое нарушение порядка пользования этим правом (ст. 51 КоАП). В связи с применением данного взыскания ограничивается правосубъектность гражданина, так как он утрачивает возможность заниматься определенным видом деятельности (право охоты, право управления транспортным средством).

На основании статьи 51 КоАП лишение специального права заниматься определенной деятельностью или выполнять определенные виды работ может использоваться лишь в двух случаях: а) управления транспортными средствами в состоянии опьянения, совершения ряда других нарушений правил дорожного движения; б) нарушения правил охоты.

Лишение права управления транспортным средством не может применяться к лицам, которые пользуются им в связи с инвалидностью, за исключением случаев управления в состоянии опьянения. При этом начальник отделения или его заместитель, а при отсутствии в ОВД отделения - начальник или заместитель начальника ОВД выносит постановление о лишении права управления транспортными средствами.

Необходимо также учитывать, что наряду с лишением права на управление действующее законодательство устанавливает и иные основания прекращения действия права на управление транспортными средствами:

- истечение установленного срока действия водительского удостоверения;

- ухудшение здоровья водителя, препятствующее безопасному управлению транспортными средствами, подтвержденное медицинским заключением.

Исполнение постановления производится путем изъятия водительского удостоверения и талона к нему, а если водитель лишен права управления не всеми видами транспорта, то в водительском удостоверении и в талоне к нему отмечается, управления какими видами транспортных средств он лишен.

Лишение специального права - применяется как основное, так и как дополнительное (ч. 2 ст. 46 КоАП) административное взыскание, относящееся к разряду длящихся, и может применяться к нарушителю на срок от одного месяца до 2-х лет.

Гражданин может быть лишен права охоты из-за грубого нарушения (охота без надлежащего разрешения, в запрещенных местах либо в запрещенные сроки и т. п.) соответствующими органами (должностными лицами).

На основании ч. 5 статьи 51 КоАП лишение права охоты не относится к лицам, для которых охота является основным законным источником существования. Исключением из этого правила является систематическое нарушение порядка пользования этим правом.

Необходимо отметить, что лишение права не ограничивается только правом управления транспортными средствами либо правом охоты, рыболовства, эта также права эксплуатации радиоэлектронных и высокочастотных средств, права ношения и хранения оружия.³³⁸ См.: Таранов А. А. Комментарий к Кодексу РК об административных правонарушениях. Алматы: «Издательство «Норма-К», 2000. С. 70-71.⁸

Административный арест - основной вид административного взыскания, применяемый в исключительных случаях за отдельные виды административных правонарушений на срок до пятнадцати суток, а за совершение правонарушений в условиях чрезвычайного положения мера может быть применены в отношении правонарушителя - до тридцати суток. При использовании данного вида наказания судьей районного (городского) суда выносится постановление об административном аресте, которое подлежит немедленному исполнению органами внутренних дел. Перед вынесением постановления судья должен изучить личность правонарушителя, а также все обстоятельства дела. При принятии решения необходимо учитывать, что беременные женщины, несовершеннолетние, инвалиды I, II групп, а также женщины, имеющие детей в возрасте до 12 лет, не могут быть подвергнуты административному аресту.

Анализируя порядок исполнения постановления об административном аресте, можно указать на то, что лица, подвергнутые данному административному взысканию, содержатся в местах, определяемых органами внутренних дел, изолированно от других категорий лиц, содержащихся под стражей.

При исполнении постановления об административном аресте арестованные подвергаются личному досмотру.

В срок административного ареста засчитывается срок административного задержания, в связи с чем сокращается срок ареста.

Лишение лицензии (патента) на определенный вид деятельности - административное взыскание, применяемое лицам, занимающимся предпринимательской, иной деятельностью на основании лицензии (патента).

Закон Республики Казахстан «О защите и поддержке частного предпринимательства» устанавливает, что лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью, обязаны получить специальное разрешение (лицензию, патент) на занятие определенного рода деятельностью в порядке, установленном Правительством Республики Казахстан, например, на изготовление и реализацию лечебных препаратов; наркотических и ядовитых веществ; лечение больных, страдающих опасными или особо опасными инфекционными заболеваниями; а также иные виды работ и услуг.

В случае нарушения субъектами, занимающихся предпринимательством, установленного порядка получения (выдачи) лицензий 1 В КоАП РФ соответствующая статья (3.9. Административный арест) не ограничивается только констатацией права применения ареста, но и раскрывает содержание данного взыскания: «административный арест заключается в содержании нарушителя в условиях изоляции от общества и устанавливается на срок до пятнадцати суток» и далее по тексту, либо патентов на определенные виды работ (услуг), порядка использования этих лицензий (патентов), а также совершения иных правонарушений они могут быть лишены временно или постоянно лицензии (патента).³³⁸ Надзор за предпринимательской деятельностью и лишение лицензии являются нетипичными мерами административного взыскания и не применяются в России. Узбекистане и др. странах.⁸

При совершении незначительного административного правонарушения (проступка), а также с учетом всех обстоятельств дела соответствующие органы или должностные лица могут лишить граждан - хозяйствующих субъектов пользования предоставленной лицензией (патентом) на срок до шести месяцев. При повторном нарушения либо при более значительном правонарушении виновного полностью лишают права пользования лицензией (патентом).

Закон «О лицензировании» и другие акты в этой области устанавливают, что лицензии являются неотчуждаемыми. Основанием для лишения лицензии может быть одно из перечисленных условий: 1) невыполнение лицензиатом требований, содержащихся в лицензии; 2) представление лицензиатом заведомо ложной информации при получении лицензии и др.; 3) запрещение судом лицензиату заниматься тем видом деятельности, на осуществление которого он обладает лицензией; 4) неустранение причин, по которым лицензиар приостановил действие лицензии.

Органы (должностные лица) могут применять данное взыскание по отношению к виновным в качестве как основного, так и дополнительного.

В случае несогласия субъектов предпринимательства с наложенным на них взысканием они могут обжаловать решение органов и должностных лиц, вынесших его, в установленном законом порядке.

Приостановление либо запрещение деятельности предпринимательства является мерой административного взыскания и применяется в определенных случаях (ч. 1 ст. 53 КоАП). Во-первых, данное взыскание налагется только в судебном порядке. Во-вторых, дело в суде рассматривается на основании заявления уполномоченного органа в порядке искового производства.

Мера административного взыскания в виде приостановления деятельности без судебного решения допускается в исключительных случаях. Уполномоченный орган (должностное лицо), рассматривающий дела об административных правонарушениях, может приостановить или запретить деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица, но на срок не более трех дней, с обязательным представлением в указанный срок искового заявления в суд.

Наряду с указанными мерами КоАП предусматривает применение и таких, как принудительный снос самовольно возводимого или возведенного строения, а также административное выдворение за пределы Казахстана.

Необходимо подчеркнуть, что кроме мер административного взыскания КоАП содержит и меры административно-правового воздействия. К ним отнесены: 1) проверка знаний правил дорожного движения и 2) принудительные меры медицинского характера. При этом данные меры могут применяться как наряду с наложением административного взыскания, так и вместо него.

Не подвергая сомнению подобный перечень взысканий (наказаний), можно в последующем разграничить их применительно не только к физическим и юридическим лицам, но и к должностным лицам. В КоАП РФ к должностным лицам может быть применена дисквалификация (ст. 3. 11 КоАП РФ).

2.3 Правила наложения административных взысканий

Правила наложения административных взысканий закреплены главой 7 КоАП. Взыскание за административное правонарушение налагается в пределах, установленных нормативными актами, предусматривающими ответственность за совершенное правонарушение в соответствии с законодательством Республики Казахстан об административных правонарушениях, Кодексом и другими актами об административных правонарушениях.

Законодатель к общим правилам наложения взыскания относит следующие положения:

1) административное взыскание (наказание) налагается в пределах, предусмотренных Особенной частью КоАП;

2) административное взыскание должно быть справедливым, соответствующим характеру правонарушения, обстоятельствам его совершения, личности правонарушителя;

3) при наложении административного взыскания на физическое лицо учитывается характер совершенного правонарушения, личность виновного, в том числе его поведение до и после совершения правонарушения, имущественное положение, обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность;

4) при наложении административного взыскания на юридическое лицо учитывается характер административного правонарушения, имущественное положение, а также обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность;

5) наложение административного взыскания не освобождает лицо от исполнения обязанности устранения допущенных нарушений и возмещения ущерба;

6) за одно правонарушение может быть наложено одно основное либо основное и дополнительное (дополнительные) административные взыскания.

Административное взыскание может быть наложено:

- соответствующими органами или должностными лицами в пределах их компетенции;

- если в действиях виновного содержится состав административного проступка (т. е. налицо совокупность признаков, при наличии которых деяние считается административным правонарушением);

- если данный состав закреплен соответствующей нормой КоАП или иным нормативным актом, регулирующим административные правоотношения;

- если санкция данной статьи предусматривает ответственность за совершенное правонарушение (проступок);

- с учетом характера совершенного правонарушения, личности нарушителя, степени вины, имущественного положения, а также обстоятельств, смягчающих или отягчающих ответственность.

В соответствии со статьей 61 КоАП обстоятельствами, смягчающими ответственность за административное правонарушение, признаются:

- чистосердечное раскаяние виновного;

- предотвращение виновным вредных последствий правонарушения, добровольное возмещение ущерба или устранение причиненного вреда;

- совершение правонарушения под влиянием сильного душевного волнения либо при стечении тяжелых личных и семейных обстоятельств;

- совершение правонарушения несовершеннолетним;

- совершение правонарушения беременной женщиной или имеющей ребенка в возрасте до одного года.

Орган (должностное лицо), решающий дело, может признать смягчающими иные обстоятельства, не указанные в настоящей статье КоАП.

Перечень обстоятельств, отягчающих ответственность, содержится в статье 62 КоАП и является исчерпывающим. Этими обстоятельствами признаются:

- продолжение противоправного поведения, несмотря на требование уполномоченных на то лиц прекратить его;

- повторное в течение года совершение однородного правонарушения, за которое лицо уже подвергалось административному взысканию; совершение правонарушения лицом, ранее совершившим преступление;

- вовлечение несовершеннолетнего в правонарушение;

- совершение правонарушения группой лиц;

- совершение правонарушения в условиях стихийного бедствия или при других чрезвычайных обстоятельствах;

- совершение правонарушения в состоянии опьянения.

Орган (должностное лицо), налагающий административное взыскание, в зависимости от характера административного правонарушения может не признать данное обстоятельство отягчающим.

По правилам статьи 580 КоАП истечение срока давности исключает возможность привлечения к административной ответственности.

На основании статьи 65 КоАП административное взыскание исчисляется годами, месяцами или календарными днями.

Лицо не подлежит привлечению к ответственности по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения, за совершение административного правонарушения в области охраны окружающей среды - шести месяцев, а в области налогообложения - по истечении трех лет.

При исчислении сроков давности рекомендуется пользоваться правилом «РОКИ», которое представляет собой аббревиатуру, состоящую из слов, где:

Р - размер срока;

О - откуда считать;

К - конечный момент срока;

И - имеющиеся изъятия из срока.

Статья 638 КоАП определяет сроки составления протокола об административном правонарушении:

1) протокол составляется немедленно после выявления факта совершения административного правонарушения;

2) протокол составляется в ходе налоговой проверки либо по ее окончании;

3) протокол составляется в течение трех суток, когда требуется выяснить обстоятельства правонарушения (сведения о личности правонарушителя, юридическом лице и др.).

Дела об административных правонарушениях рассматриваются:

1) в пятнадцатидневный срок со дня получения судьей, органом (должностным лицом), правомочным рассматривать дело, протокола об административном правонарушении и других материалов дела;

2) в случае поступления ходатайств от участников производства либо при необходимости дополнительного выяснения обстоятельств дела срок может быть продлен по правилам ч. 2 статьи 647 КоАП, но не более чем на один месяц;

3) в случаях, когда правонарушение влечет административный арест - в день получения протокола об административном правонарушении, а в отношении лица, подвергнутого административному задержанию, - не позднее сорока восьми часов с момента его задержания.

Уполномоченный орган (должностное лицо), принимая во внимание задачи производства по делам об административных правонарушениях, выполняя требования порядка производства по делам об административных правонарушениях, соблюдая принципы ад-министративно-юрисдикционного процесса, рассмотрев дело об административном правонарушении, выносит постановление, которое содержит: наименование органа (должностного лица), вынесшего постановление; дату рассмотрения дела; сведения о лице, в отношении которого рассматривается дело; изложение обстоятельств, установленных при рассмотрении дела; указание на нормативный правовой акт, устанавливающий ответственность за данное административное правонарушение; принятое по делу решение; порядок и сроки обжалования постановления.

Законодатель определяет следующие виды постановлений, которые могут быть приняты по делу:

1) о наложении административного взыскания;

2) о прекращении производства по делу;

3) о передаче дела на рассмотрение судье, органу, правомочному налагать за данное правонарушение взыскание иного вида или размера;

4) о принудительном исполнении постановления о наложении штрафа.

Если при решении вопроса о наложении взыскания за административное правонарушение одновременно решается вопрос о возмещении виновным имущественного ущерба, то в данном постановлении по делу указывается размер ущерба, а также срок и порядок его возмещения, постановление объявляется по окончании рассмотрения дела, а копия его в течение трех дней вручается или высылается лицу, в отношении которого оно вынесено, а также потерпевшему по его просьбе.