Нотариат и его роль в защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц

Сохранение государственного нотариата противоречит право-вой природе нотариата как института гражданского общества, не входящего в систему государственных органов, негативно отража-ется на принципах независимости и беспристрастности нотариусов и экономически нецелесообразно.

4. Нотариат можно определить как институт гражданского об-щества, представляющий собой самоуправляющееся профессио-нальное сообщество нотариусов, наделенных властными полномо-чиями и осуществляющих от имени РФ публич-ную деятельность по реализации функции государства по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц и общества в целом путем совершения нотариальных действий на принципах профессионализма, беспристрастности и независимости.

5. Нотариат организационно не входит в систему органов госу-дарственной власти, что позволяет определить его место в совокуп-ности правовых явлений России как полноценного института граж-данского общества, независимого от государства и действующего принципах самоуправления.

2.2 Цели, задачи и принципы нотариальной деятельности

Действующее законодательство РФ не со-держит легального определения нотариальной деятельности.

В соответствии с общим смыслом действующего законодатель-ства нотариальную деятельность следует определять как урегули-рованную нормами нотариального права профессиональную не-предпринимательскую деятельность нотариусов и иных уполномо-ченных лиц по защите прав и законных интересов граждан, юридических лиц, государства и общества в целом, осуществляе-мую путем совершения в соответствии с определенной законом про-цедурой нотариальных действий от имени РФ, а также весь спектр организационных мер по обеспечению нотари-ального актаЧеремных, И.Г. Нотариат и нотариальное право России. / И.Г. Черемных - М.: Эксмо, 2008. - С. 67-86. .

На основании норм права, закрепленных действующим законодательством по вопросам нотариата, можно сформулировать цель нотариальной деятельности. В соответствии со смыслом статьи 1 Основ о нотариате ею является защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

Также цель нотариаль-ной деятельности можно определить как защиту прав и законных интересов не только граждан и юридических лиц, но и государства и общества в целом.

Нотариат выполняет сходную с обязанностями суда задачу охраны судебных прав граждан и организаций. Однако нотариус, разрешая вопросы, отнесенные к его ведению, не исследует и не выясняет спорные обстоятельства, а делает свои выводы только на основе фактов, подтвержденных документами, указанными в законе и непосредственно представленными нотариусу.

Иными словами, предметом нотариальной деятельности являются только бесспорные дела в отличие от судебной деятельности, предметом которой преимущественно являются споры о материальном (в частности, гражданском) праве. Но-тариат выполняет функции, направленные на предупрежде-ние гражданских нарушений в будущем, т.е. деятельность но-тариата имеет предупредительный характер.

Для характеристики нотариальной деятельности необходимо проанализировать также такой неотъемлемый ее признак, как об-ласть, сфера, в которой осуществляется деятельность нотариусов.

Нотариальная деятельность как урегулированная нормами но-тариального права профессиональная деятельность базируется на определенных принципах. Рассмотрение принципов нотариальной деятельности необходимо не только для наиболее полного выявле-ния ее особенностей на современном этапе, но и для определения тенденций и специфики дальнейшего правового регулирования института нотариата.

Принципами осуществления нотариальной деятельности явля-ются закрепленные законодательством основополагающие начала, основные идеи, на которых базируется осуществление нотариаль-ных действий, строится поведение субъектов нотариального права.

Содержание конкретных принципов и вся их система в целом предопределены сущностью института нотариата, его публичным характером, целью его деятельности по обеспечению и защите субъективных прав, а также рассмотренной нами сферой реализа-ции оказываемой нотариусами квалифицированной юридической помощи.

1) Первый принцип осуществления нотариальной деятельности - это принцип законности. Всеобщий и межотраслевой принцип за-конности относительно нотариальной деятельности выражен в ста-тье 1 Основ о нотариате: в РФ защита нотариа-том прав и законных интересов граждан и юридических лиц обеспе-чивается в соответствии с Конституцией РФ, конституциями республик в составе РФ, Осно-вами законодательства РФ о нотариате.

Этот принцип предполагает точное и неуклонное соблюдение и исполнение требований законов всеми субъектами нотариального права.

Принцип законности обязывает нотариусов неукоснительно следовать установленному порядку производства нотариальных действий, совершать нотариальные действия на законных основа-ниях и в предусмотренных законом процессуальных формах, осно-вывать свои решения на соответствующих нормах материального и процессуального права. Однако действие принципа законности рас-пространяется не только на нотариусов, но и на всех остальных субъектов нотариального права, которые также должны неукосни-тельно соблюдать требования закона.

2) Второй принцип касается способа осуществления нотариальной деятельности.

Она осуществляется путем совершения нотариусами преду-смотренных законодательными актами нотариальных действий. Защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц осуществляется нотариусами исключительно в рамках, установ-ленных законодательством. Только нотариальные действия, получившие закрепление в Основах законодательства РФ о нотариате, могут быть совершены нотариусами и иными уполномоченными должностными лицами.

Лишь при отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение указанных нотариальных дей-ствий поручается совместным решением территориального органа Федеральной регистрационной службы и нотариальной палаты од-ному из нотариусов, занимающихся частной практикой.

Поскольку отечественный нотариат все еще сохраняет в своей организационной структуре две категории нотариусов с различаю-щейся компетенцией (занимающихся частной практикой и работаю-щих в государственных нотариальных конторах)Елизарьев, Г. Деление нотариата на го-сударственный и частный - противоестественно. / Г.Елизарьев // Нотариальный вестннк. - 1997. - М 4. и законодатель-ство допускает возможность совершения отдельных нотариальных действий должностными лицами, не являющимися нотариусами, имеет определенное значение классификация, основанная на под-разделении нотариальных действий на группы в зависимости от ор-гана, компетентного их совершать.

3) Третьим принципом нотариальной деятельности является осу-ществление ее специальными су6ъектами - нотариусами и уполно-моченными должностными лицами.

Нотариальная деятельность в РФ осуществ-ляется нотариусами, работающими в государственных нотариаль-ных конторах или занимающимися частной практикой. При совер-шении нотариальных действий нотариусы обладают равными пра-вами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной нотариальной конторе или занимаются частной практикой.

4) Четвертым принципом нотариальной деятельности являются независимость и 6еспристрастность при ее осуществлении.

Нотариус беспристрастен и независим в своей деятельности и ру-ководствуется Конституцией РФ, Конституция-ми республик в составе РФ, Основами законода-тельства РФ о нотариате, законодательными ак-тами РФ и республик в составе РФ, а также правовыми актами органов государственной власти автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами.

Принцип независимости и беспристрастности осуществления нотариальной деятельности означает, что нотариус всесторонне, объективно и основательно, без какого-либо предпочтения одной из сторон разъясняет обратившимся к нему лицам их права, обязанно-сти, суть и последствия нотариального действия. Независимость и беспристрастность осуществления нотариальной деятельности обес-печивают отсутствие возможности ущемления прав какой-либо из сторон нотариального действия из-за юридической безграмотности и неосведомленности.

Нотариус не может при совершении нотариального действия преследовать личную выгоду или собственные интересы, а также интересы своих близких родственников.

5) Пятый принцип - принцип равенства перед законом при осу-ществлении нотариальной деятельности. Ни имущественное и должностное положение, ни пол, ни расовая и национальная при-надлежность, ни образование, ни язык, ни отношение к религии, ни место жительства, ни убеждения и принадлежность к общест-венным объединениям, ни другие обстоятельства не создают ника-ких привилегий или оснований для дискриминации ни одному ли-цу, обращающемуся к нотариусу за совершением нотариального действия.

Все субъекты нотариального права, занимающие в нотариаль-ном производстве одинаковое процессуальное положение, равны перед законом и обладают равными возможностями пользоваться предусмотренными законом правами и исполнять возложенные на них обязанности.

6) Шестой принцип предполагает возможность совершения нота-риальных действий исключительно в сфере бесспорной юрис-дикции.

Право, защита которого осуществляется путем совершения но-тариального действия, должно обладать бесспорным характером, т.е. не оспариваться другими лицами. Совершение нотариальных действий должно быть отложено, если в соответствии с законом не-обходимо запросить заинтересованных лиц об отсутствии у них воз-ражений против совершения нотариальных действий.

По заявлению заинтересованного лица, оспаривающего в суде право или факт, за удостоверением которого обратилось другое за-интересованное лицо, совершение нотариального действия также должно быть отложено. Если в течение установленного срока от су-да не будет получено сообщение о поступлении заявления, нотари-альное действие совершаются по желанию сторон.

В случае получения от суда сообщения о поступлении заявле-ния заинтересованного лица, оспаривающего право или факт, об удостоверении которого просит другое заинтересованное лицо, со-вершение нотариального действия также приостанавливается до разрешения дела судом.

-7) Седьмым принципом является публичность нотариальной дея-тельности, осуществление ее от имени РФ (ст. 1 Основ о нотариате).

Совершение нотариальных действий от имени государства - РФ - обусловлено тем, что на нотариат возло-жено осуществление властных полномочий по исполнению одной из функций государства - защиты прав и законных интересов гра-ждан и юридических лицЧеремных, И.Г. Нотариат и нотариальное право России. /Черемных, И.Г. - М.: Эксмо, 2008. - С. 78-79. .

Нотариальная деятельность публична. Это проявляется, в част-ности, в том, что нотариально заверенные копии документов, вы-писки из документов приобретают равную юридическую силу с оригиналом; исполнительная надпись на документе, устанавли-вающем задолженность, придает этому документу официальный характер и делает его обязательным к исполнению и т.д.

8) Восьмой принцип - осуществление нотариальной деятель-ности в соответствии с определенной, четко установленной про-цедурой.

Процедурность (процессуальность) присуща деятельности но-тариусов и иных лиц, уполномоченных на совершение нотариаль-ных действий.

Порядок совершения нотариальных действий нотариусами ус-танавливается Основами законодательства РФ о нотариате и другими законодательными нормативными актами РФ и республик в составе РФ.

Любые нотариальные действия совершаются нотариусом на тер-ритории своего нотариального округа, кроме случаев, когда нота-риальные действия должны быть или могут быть совершены опре-деленным нотариусом.

Нотариальные действия, как правило, совершаются в нотари-альной конторе нотариуса.

Процедура осуществления нотариального действия, помимо места его совершения, включает регламентацию стадий совершения нотариального действия; требования к предоставляемым документам; правила, касающиеся приостановления совершения нотари-ального действия или отказа в его совершении, и т.д.

Нарушение порядка совершения нотариального действия вле-чет его недействительность.

9) Девятым является принцип ответственности нотариуса при осу-ществлении нотариальной деятельности.

Данный принцип заключается в том, что нотариус обязан нести неблагоприятные последствия в случае нарушения им требований законодательства.

Нотариус, занимающийся частной практикой, умышленно раз-гласивший сведения о совершенном нотариальном действии или со-вершивший нотариальное действие, противоречащее законодатель-ству РФ, обязан по решению суда возместить причиненный вследствие этого ущерб. Ущерб возмещается нотариусом по решению суда и тогда, когда он не может быть возмещен в ином порядке.

В случае совершения нотариусом, занимающимся частной прак-тикой, действий, противоречащих законодательству РФ, его деятельность может быть прекращена судом по хо-датайству (представлению) уполномоченных должностных лиц ли-бо государственных органов.

Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, в случае совершения действий, противоречащих законодатель-ству РФ, несет ответственность в порядке, уста-новленном законодательством о труде.

В случае непредставления либо несвоевременного представления в налоговый орган сведений о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан в порядке наследования или дарения, государственный нотариус может быть привлечен к дисциплинарной, а частнопрактикующий - к административной ответственности в порядке, установленном действующим законодательством РФ.

10) Десятый принцип - некоммерческий характер нотариальной деятельности.

В соответствии со статьей 1 Основ о нотариате нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли.

Государственные нотариальные конторы финансируются пол-ностью за счет государственного бюджета. За совершение нотари-альных действий, составление проектов документов, выдачу ко-пий (дубликатов) документов и выполнение технической работы нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, взимает государственную пошлину по ставкам, установленным за-конодательством РФ. Полученные нотариу-сом, работающим в государственной нотариальной конторе, при осуществлении нотариальной деятельности денежные средства по-ступают в государственный бюджет.

Нотариус, занимающийся частной практикой, за совершение нотариального действия взимает нотариальный тариф в размере, соответствующем размеру государственной пошлины. Получен-ные денежные средства за вычетом налогов и иных обязательных платежей поступают в собственность частнопрактикующего нота-риуса.

11) Одиннадцатый принцип нотариальной деятельности - это осуществление ее в соответствии не только с законодательными, но и с моральными и нравственными нормами, действующими в обществе.

При первом на-значении на должность нотариус приносит присягу, в которой кля-нется исполнять обязанности нотариуса не только в соответствии с законом, но и с совестью, хранить профессиональную тайну, в сво-ем поведении руководствоваться принципами гуманности и уваже-ния к человеку Ст. 14 Основ законодательства РФ о нотариате..

В правовой литературе система принципов нотариальной дея-тельности рассматривается и с иных позиций.

Кроме того, среди принципов нотариальной деятельности назы-ваются принцип содействия гражданам и юридическим лицам во осуществлении их прав и законных интересов, принцип диспозитивности.

Отметим, что в правовой литературе нотариальная деятель-ность характеризуется также с помощью анализа ее струк-туры, необходимость исследования которой предопределяется важностью общего структурного (системно-структурного) ме-тода для выявления сущности любого изучаемого явления или процесса.

Также другие авторы (Е.В. Гурьева) отмечают следующие принципы нотариальной деятельности:

1) принцип объективной истины - нотариус совершает нотариальные действия на основе изучения юридических фактов, т.е. объективно существующих обстоятельств, с которыми связано и возникновение, изменение или прекращение правоотношений;

2) принцип законности нотариальной деятельности - данная деятельность является юрисдикционной: нотариус, установив необходимые юридические факты, применяет соответствуюшую правовую норму, при этом руководствуясь только законом;

3) принцип бесспорности прав и юридических фактов - нотариус принимает во внимание только бесспорные факты, подтверж-денные непосредственно или соответствующими документами;

4) принцип тайны нотариальной деятельности - нотариусам при исполнении служебных обязанностей, а также лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, в том числе и после сложения полномочии или увольнения, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

В структуру нотариальной деятельности по оказанию квалифи-цированной юридической помощи предлагается включать наиболее значимые элементы, имеющие определяющее значение для органи-зации института нотариата и осуществляемой им деятельности по защите прав и законных интересов граждан и организаций5. Эле-ментами структуры нотариальной деятельности по оказанию квали-фицированной юридической помощи являются ее субъект, объект и признаки. Причем субъектом нотариальной деятельности по оказа-нию квалифицированной юридической помощи являются лица, ко-торым в установленном законом порядке предоставлено право со-вершать нотариальные действияСт. 35-38 Основ законодательства РФ о нотариа-те, а объектом, - общественные отношения по реализации физическими и юридическими лицами их прав, свобод и законных интересовФорин, М.М. Защита участников гражданского оборота: концептуальные вопросы и практические решения. / М.М. Форин // Российская юстиция. - 1998. - № 6. .

Конечно, говоря о принципах нотариальной деятельности, мы, как и другие исследователи, традиционно приравнивали ее к со-вершению нотариального действия, что является не совсем пра-вильным.

На основании изложенного можно сделать следующие вы-воды.

1. Нотариальную деятельность следует определять как урегули-рованную нормами нотариального права профессиональную не-предпринимательскую деятельность нотариусов и иных уполномо-ченных лиц по защите прав и законных интересов граждан, юриди-ческих лиц, государства и общества в целом, осуществляемую путем совершения в соответствии с определенной законом процеду-рой нотариальных действий от имени РФ, включающую также разностороннюю деятельность по обеспечению совершения нотариального действия.

2. Целью нотариальной деятельности являются обеспечение и защита прав и законных интересов не только граждан и юридиче-ских лиц, но и государства и общества в целом. Уникальность нота-риата как института гражданского общества, имеющего делегиро-ванные государством полномочия по выполнению одной из его функций, позволяет ему органически сочетать в качестве целей сво-ей деятельности защиту и частных, и публичных интересов, не про-тивопоставлять эти интересы друг другу.

3. Сферой нотариальной деятельности следует считать бесспор-ную тюрисдикцию, осуществляемую преимущественно в области гражданского оборота, а также в области общественных отноше-ний, регулируемых иными отраслями права.

4. Принципами осуществления нотариальной деятельности яв-ляются закрепленные законодательством основополагающие нача-ла, основные идеи, на которых базируется совершение нотариаль-ных действий, строится поведение субъектов нотариального права в этом процессе.

Содержание конкретных принципов осуществления нотариаль-ной деятельности и вся их система в целом предопределены сущно-стью института нотариата, его публичным характером, целью его деятельности по обеспечению и защите субъективных прав, а также сферой реализации оказываемой нотариусами квалифицированной юридической помощи.

В систему принципов нотариальной деятельности входят:

а) принцип законности;

б) принцип, в соответствии с которым нотариальная деятель-ность осуществляется строго определенным способом - путем со-вершения нотариусами предусмотренных законодательными акта-ми нотариальных действий;

в) принцип осуществления нотариальной деятельности специ-альными субъектами - нотариусами и уполномоченными должно-стными лицами;

г) независимость и беспристрастность нотариуса при осуществ-лении нотариальной деятельности;

д) принцип равенства перед законом при осуществлении нота-риальной деятельности всех субъектов нотариального права, зани-мающих в нотариальном производстве одинаковое процессуальное положение. Принцип равенства перед законом не исключает воз-можности закрепления в законе дополнительных гарантий прав от-дельных категорий граждан, например льгот по оплате государст-венной пошлины за совершение нотариальных действий;

е) принцип осуществления нотариальной деятельности исклю-чительно в сфере бесспорной юрисдикции;

ж) принцип осуществления нотариальной деятельности от име-ни РФ;

3) принцип процессуальности нотариальной деятельности;

и) принцип ответственности нотариуса при осуществлении но-тариальной деятельности;

к) некоммерческий характер нотариальной деятельности;

л) принцип осуществления нотариальной деятельности в соот-ветствии не только с законодательными, но и с моральными и нрав-ственными нормами, действующими в обществе.

2.3 Субъекты нотариальной деятельности

а) Лица, имеющие право совершать нотариальные действия

В РФ нотариальные действия совершают нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах или занимающиеся частной практикой. Основы законодательства РФ о нотариате декларируют единство задач, принципов, содержания и порядка осуществления нотариаль-ных действий, выполняемых частнопрактикующими нотариусами и нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, а также закрепляют единые требо-вания к кандидату на должность нотариуса, единый порядок назна-чения его на должность.

Нотариусы, независимо от того, являются ли они государствен-ными или занимаются частной практикой, имеют, по общему пра-вилу, равные права, т.е. совершают равным образом все нотариаль-ные действия и несут равные обязанности; оформленные ими доку-менты имеют равную юридическую силу; нотариальные действия совершаются нотариусами, как работающими в государственных нотариальных конторах, так и занимающимися частной практикой от имени РФ Гурьева, Е.В. Нотариат России: конспект лекций. / Е.В. Гурьева - М.: Юрайт-Издат, - 2008. - С.26..

Частнопрактикующие нотариусы вправе совершать любые нотариальные действия за исключением выдачи свидетельства о праве на наследство и принятия мер по охране наследственного имущества. В случае, когда в населённом пункте отсутствуют нотариусы, обязанность совершать нотариальные действия возлагается на должностных лиц органов исполнительной власти. При этом совершение нотариальных действий возлагается решением органа исполнительной власти на кого-то из должностных лиц аппарата.

Нотариальные действия осуществляют должностные лица консульских учреждений. В их компетенцию входит совершение почти всех нотариальных действий.

К системе органов нотариата следует отнести главных врачей, их заместителей по медицинской части, дежурных врачей больниц, других санитарно-профилактических учреждений, санаториев, а также директоров и главных врачей домов для престарелых и инвалидов, которым представлено право удостоверения завещаний, также, например, завещания вправе удостоверять командиры воинских частей. Завещания, удостоверенные этими лицами, приравниваются к нотариально-удостовенренным документам.

Гражданский кодекс РФ приравнивает к нотариально ряд доверенностей, удостоверенных должностными лицами. К ним относятся доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы. Администрация учреждений социальной защиты населения или руководитель (заместитель) соответствующего органа социальной защиты вправе удостоверять доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в этих учреждениях, следовательно, руководители этих учреждений также входят в систему нотариата.

б) Нотариусы, работающие государственных в нотариальных конторах и нотариусы, занимающиеся частной практикой.

С принятием Основ законодательства о нотариате, наряду с государственными нотариатами вводится институт нотариусов, занимающихся частной практикой. Утвердив двойную структуру нотариата, российское законодательство определяет некоторые особенности правового статуса каждого из них.

Стать 2 Основ о нотариате содержит общее правило: “При совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной конторе или занимают частной практикой. Оформленные нотариусами документы имеют одинаковую юридическую силу” Основы законодательства РФ о нотариате (приняты 11 февраля 1993//Ведомости Съезда народных депутатов РФ и Верховного Совета РФ, 1993, №10).. Рассмотрим в чём состоят сходства и различия между государственным нотариусом и нотариусом, занимающимся частной практикой.

Как нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе, так и нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают нотариальные действия от имени государства, поскольку и те, и другие назначаются на должность приказом Министра юстиции РФ, начальником Управления юстиции.

Такое назначение происходит с согласия Федеральной нотариальной палаты. Все нотариусы, не зависимо от их правового статуса, имеют личную печать с изображением Государственного герба Российской Федерации, указанием фамилии, инициалов, должностные или места их нахождения или наименования государственной нотариальной конторы, а также штампы удостоверительных надписей, личные бланки или бланки или бланки государственной нотариальной конторы.

Статья 15 Основ закрепляет следующие права:

совершать предусмотренные Основами нотариальные действия в интересах физических и юридических ли, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством РФ или международными договорами;

составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий;

истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий.

В статью 16 Основ о нотариате закрепляет круг обязанностей нотариуса (как частнопрактикующего (так и государственного). Эти обязанности можно условно разделить на две группы. В первую входят обязанности, направленные на защиту прав лиц, обратившихся к нотариусу. К ним относятся следующие обязанности:

оказывать физическим и юридическим лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов;

разъяснять им права и обязанности

предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем, чтобы юридическая неосведомлённость не могла быть использована им во вред

хранить в тайне сведения, которые стали известны нотариусу в связи с осуществлением им профессиональной деятельности.

Во вторую группу входят обязанности, направленные на реализацию публичного интереса. К ним относятся:

обязанность отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству РФ или международным договорам;

обязанность предоставления в налоговый орган справки о стоимости имущества, переходящего в собственность граждан, необходимой для исчисления налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения (в случаях, предусмотренных законодательных актов ).

Основы о Нотариате устанавливают дополнительную обязанность нотариуса представлять сведения нотариальной палате. Эта обязанность относится как к частнопрактикующему нотариусу, так и работающему в государственной нотариальной конторе.

Нотариальная палата может истребовать от нотариуса представление сведений совершённых нотариальных действиях, документов, касающихся его финансово-хозяйственной деятельности Ст. 28 Основ законодательства РФ о нотариате., а в необходимых случаях - личных объяснений нотариальной палате, также и по вопросам несоблюдения требований профессиональной этики.

В соответствии с ч.2 ст. 24 Основ о нотариате можно выделить ещё одну общую обязанность. Нотариусы обязаны предоставлять должностным лицам, уполномоченным на проведение проверок, сведения и документы, касающиеся расчётов с физическими и юридическими лицами.

Теперь рассмотрим различия между нотариусами, занимающимися частной практикой и государственными.

Государственные нотариальные конторы открываются и упраздняются Министерством юстиции РФ или по его поручению органами юстиции на местах. Нотариусы, занимающиеся частной практикой, открывают нотариальную контору в том округе, где определено его рабочее место органом юстиции и нотариальной палатой. Он вправе открывать в любом банке расчётный и другие счёта, в том числе валютный, иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности, нанимать и увольнять работников, распоряжаться поступающим доходом, выступать в суде, арбитражном суде от своего имени.

Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, взимает пошлину, которая поступает в местный бюджет, а частный нотариус - тариф, при этом он сам уплачивает государственные налоги. Размеры тарифа и пошлины одинаковы. Они установлены законодательством РФ. Нотариус, работающий в государственной нотариальной конторе, получает строго фиксированную заработную плату, что обусловлено его статусом государственного служащего, имеющего чин. Нотариусы, занимающиеся частной практикой не ограничены в зарплате, уровень её в значительной степени зависит от их способностей и профессиональной подготовки. Нотариусам, работающим в государственной нотариальной конторе, рабочее помещение (офис) предоставляется государством, оно же выделяет деньги на его ремонт, приобретение оргтехники и другие нужды; нотариусы, занимающиеся частной практикой могут всё это иметь только за свой счёт.

Перечень нотариальных действий, совершаемых государственными нотариусами шире, чем у частнопрактикующих нотариусов, последние имеют право совершать любые нотариальные сделки за исключением выдачи свидетельств о праве на наследство и принятия мер по охране наследственного имущества Ст. 35 и 36 Основ законодательства РФ о нотариате..

Нотариальные действия, совершаемые как государственными нотариусами, так и нотариусами, занимающимися частной практикой указаны в Основах о нотариате.

Нотариусы, независимо от того, являются ли они государствен-ными или занимаются частной практикой, имеют, по общему пра-вилу, равные права, т.е. совершают равным образом все нотариаль-ные действия и несут равные обязанности; оформленные ими доку-менты имеют равную юридическую силу; нотариальные действия совершаются нотариусами, как работающими в государственных нотариальных конторах, так и занимающимися частной практикой от имени РФ.

Из равного статуса государственных и частнопрактикующих нотариусов есть лишь два исключения.

Во-первых, в соответствии со статьей 36 Основ о нотариате только государственные нотариусы ведут наследственные дела, вы-дают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к ох-ране наследственного имущества (а на практике при отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы со-вершение указанных нотариальных действий поручается одному из нотариусов, занимающихся частной практикой).

Во-вторых, деятельность государственных нотариусов финан-сируется из средств государственного бюджета, следствием чего яв-ляется то, что в соответствии со статьей 17 Основ ответствен-ность за действия государственных нотариусов несет государство. Нотариус, занимающиеся частной практикой, осуществляет свою деятельность на принципе самофинансирования и отвечает за свои действия всем принадлежащим ему имуществом, т.е. несет полную материальную ответственность за законность совершаемых им но-тариальных действий.

Государственные нотариусы находятся на бюджетном финанси-ровании, в силу чего объективно не заинтересованы напрямую в со-вершении большего числа нотариальных действий. Рассмотрение организации государственного нотариата в некоторых странах Ев-ропы свидетельствует, что государственный нотариат призван обеспечи-вать совершение нотариальных действий в основном в тех местно-стях, где потребность в них низка из-за незначительного количества населения и нотариальная деятельность в силу этого носит затрат-ный характер.

Однако на современном этапе развития правовой науки, выво-ды которой неоднократно проверены зарубежной и отечественной практикой, можно с полной определенностью утверждать, что це-лям защиты субъективных прав граждан и юридических лиц наибо-лее полно отвечает нотариат, действующий в форме свободной про-фессии, т.е. частнопрактикующий, независимый нотариат.

При исполнении своей функции частнопрактикующий нотариус несет персональную ответственность, в том числе и всем своим иму-ществом, за ущерб, причиненный им какому-либо лицу. Частно-практикующий нотариус обязательно входит в состав коллегиаль-ного органа - нотариальной палаты, что является необходимым принципом деятельности нотариата латинского типа, так как спо-собствует эффективности контроля за деятельностью нотариусов, не ограничивая при этом принципов независимости и беспристраст-ности нотариуса при осуществлении нотариальных действий, по-скольку нотариальная палата не является органом государства, а представляет собой некоммерческое профессиональное самоуправ-ляющееся объединение, образованное на корпоративных началах.

Необходимо признать, что, если имеющееся равенство прав и обязанностей государственных и частнопрактикующих нотариусов дополнить выравниванием их компетенции по совершению нотари-альных действий (а именно лишить нотариусов, работающих в го-сударственных нотариальных конторах, исключительного права наведение наследственных дел), то можно прогнозировать дальней-шие значительное повышение эффективности деятельности частно-практикующих нотариусов по сравнению с нотариусами, работаю-щими в государственных нотариальных конторахЧеремных, И.Г. Нотариат и нотариальное право России. / И.Г. Черемных - М.: Эксмо, 2008. - С. 86. .

Во-первых, это обусловлено полной имущественной ответствен-ностью нотариуса, занимающегося частной практикой, за свои дей-ствия, что требует совершения только «качественных» с точки зре-ния законности нотариальных действий.

Во-вторых, взимание платы по тарифам за совершение нотари-альных действий и оставление полученных денежных средств в распоряжении частнопрактикующего нотариуса является сильным экономическим стимулом к повышению количества принятых граж-дан и представителей юридических лиц.

Если в период принятия Основ законодательства РФ о нотариате (1993 г.) наличие двух категорий нотариу-сов: государственных и частнопрактикующих - с равными права-ми и обязанностями было объективной закономерностью Репин, В.С. Комментарий к Основам законодательства Российской Федерации о нотариате. / В.С. Репин. - М.: НОРМА - ИНФРА-М, 1999. - с. 2., обуслов-ленной необходимостью обеспечения стабильности осуществления нотариальной деятельности, преемственности нотариальных архи-вов, а также направленной на минимизацию организационных и технических проблем этапа становления частнопрактикующего но-тариата, то в настоящее время эти проблемы решены и сохранение государственного нотариата не является необходимым.

Несомненно, уже сейчас созданы предпосылки (правовые и ма-териальные) для передачи права совершения всех без исключения нотариальных действий нотариусам, занимающимся частной прак-тикой.

Сохранение категории нотариусов, работающих в государствен-ных нотариальных конторах, не только нецелесообразно по крите-риям эффективности и экономичности, но и неоправданно с теоре-тической точки зрения, исходя из признания нотариата институтом гражданского общества.

Принцип невмешательства государства в функционирование институтов гражданского общества не сочетается с большим объе-мом полномочий государства в отношении государственных нота-риусов. Формально законодательство не относит государственный нотариат к системе органов государственной власти, напротив, под-черкивает единую правовую природу частного и государственного нотариата, равенство по общему правилу прав и обязанностей. Тем не менее государственные нотариальные конторы в соответствии со статьей 7 Основ о нотариате открывались и упразднялись государ-ством в лице Министерства юстиции РФ или по его поручению - министерствами юстиции республик в составе РФ, органами юстиции автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы и Санкт-Петербурга. Теперь эта функция передана Федеральной регистра-ционной службе и ее территориальным органам. Кроме того, декла-рированные законодательством беспристрастность и независимость нотариусов при осуществлении нотариальных действий для госу-дарственных нотариусов также существуют, несмотря на то что о нив то же время являются государственными служащими с соответст-вующим иерархическим подчинением.

Следует отметить, что, несмотря на существенные отличия ста-туса нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, от статуса нотариусов, занимающихся частной практи-кой, государственный нотариат не может считаться элементом сис-темы органов государственной власти, ибо он является составной частью единой системы нотариата РФ, пред-ставляющего в целом институт гражданского общества. Некоторые моменты в организации и деятельности государственного нотариа-та, не полностью соответствующие принципам существования и функционирования института гражданского общества, не влияют на его правовую природу и позволяют считать нотариат в РФ единой системой, базирующейся на общих прин-ципах и выполняющей одни и те же функции.

Наличие в России двух категорий нотариусов придает нотариа-ту некоторую неопределенность, не согласующуюся с общей тен-денцией реформирования государственности в направлении по-строения правового государства, базирующегося на принципах признания гражданского общества, свободы гражданского оборота. Государственный нотариат нуждается в реформировании в соответ-ствии с принципами организации и деятельности института граж-данского общества с целью придания российскому нотариату еди-ного непротиворечивого статуса.

Мировая государственно-правовая практика свидетельствует, что именно нотариусы, занимающиеся частной практикой, способ-ны составить тот институт, который будет базироваться на принци-пах беспристрастности и независимости (в том числе от государст-ва) и действительно сможет реально в пределах своей компетенции осуществлять право охранительную деятельность по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц.

в) Должностные лица органов исполнительной власти, осуществляющие нотариальные действия

Согласно ст. 1 Основ о нотариате в случае отсутствия в населённом пункте нотариуса нотариальные действия совершают должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение этих действий. Данное правило фактически повторяется в ч.1 ст. 37 Основ о нотариате.

Условием осуществления нотариальных действий выступает отсутствие нотариуса в населённом пункте. Перечень нотариальных действий, осуществляемых должностными лицами органов исполнительной власти, ограничен. К таким действиям относятся:

удостоверение завещания;

удостоверение доверенности;

принятие мер к охране наследственного имущества;

свидетельствование подлинности документов и выписок из них;

свидетельствование подлинности подписи на документах.

Законодательными актами РФ на указанных в этой статей должностных лиц может быть возложено совершение также иных нотариальных действий.

Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти в населённых пунктах, где нет нотариусов, устанавливается Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий, утверждаемой Министерством юстиции РФ Ст. 39 Основ законодательства РФ о нотариате..

В соответствии с Инструкцией совершение нотариальных действий возлагается решением органа исполнительной власти на одно из должностных лиц аппарата органа исполнительной власти только в случае отсутствия в населённом пункте нотариуса.

При совершении нотариальных действий должностные лица обязаны соблюдать тайну совершаемых нотариальных действий, им запрещается разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, в том числе после увольнения, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Суд может освободить должностное лицо от обязанности сохранения тайны, если против него заведено уголовное дело в связи с совершённым нотариальным действием.

Должностные лица, на которых возложено совершение нотариальных действий, обязаны оказывать содействие физическим и юридическим лицам в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомлённость не могла быть использована им во вред.

В необходимых случаях должностные лица по просьбе обратившихся к ним за совершением нотариальных действий вправе составлять проекты документов и выписок из них, изготовлять копии документов, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий.

Нотариальные действия совершаются в день предъявления всех необходимых документов и уплаты государственной пошлины.

Совершение нотариального действия может быть отложено в следующих случаях:

при необходимости истребования дополнительных сведений от физических и юридических лиц;

при направлении документов на экспертизу.

Совершение нотариальных действий должно быть отложено, если в соответствии с законом необходимо запросить заинтересованных лиц об отсутствии у них возражений на совершение этих действий.

Срок отложения совершения нотариальных действий не может превышать месяца со дня вынесения постановления об отложении совершения нотариального действия.

По заявлению заинтересованного лица, оспаривающего в суде право или факт, за удостоверением которого обратилось другое заинтересованное лицо, совершение нотариального действия может быть отложено на срок не более десяти дней. Если в течение этого срока от суда не будет получено сообщения о поступлении заявления, нотариальное действие должно быть совершено.

В случае получения от суда сообщения о поступлении заявления заинтересованного лица, оспаривающего право или факт, об удостоверении которого просит другое заинтересованное лицо, совершение нотариального действия приостанавливается до разрешения дела судом.

При совершении нотариального действия должностные лица устанавливают личность обратившегося за совершением нотариального действия гражданина, его представителя или представителя юридического лица.

Содержание нотариально заверяемой сделки, а также других документов должно быть зачитано участникам вслух. Документы, оформляемые в нотариальном порядке, подписываются в присутствии должностного лица, совершающего нотариальное действие.

Должностные лица органов исполнительной власти не принимают для совершения нотариальных действий документы, имеющие подчистки либо приписки, зачёркнутые слова и иные неоговоренные исправления, а также документы, исполненные карандашом.

Если документ, подлежащий удостоверению или свидетельствованию, изложен неправильно или неграмотно, должностное лицо предлагает обратившемуся лицу исправить его или составить новый. По просьбе обратившегося документ может быть составлен должностным лицом с взиманием государственной пошлины в установленном размере.

При удостоверении завещаний, доверенностей, свидетельствовании верности копий документов и выписок из них, свидетельствовании подлинности подписи на документах удостоверительные надписи совершаются в соответствии с формами, утверждёнными Министерством юстиции РФ.

Текст удостоверительной надписи может быть отпечатан на машинке или ясно написан от руки. В тексте не должно быть подчисток. Незаполненные до конца строки и другие свободные места прочёркиваются, приписки и иные исправления оговариваются.

Для совершения удостоверительной надписи могут применяться штампы с текстом соответствующей надписи.

Должностные лица не вправе совершать нотариальные действия на своё имя и от своего имени, на имя и от имени своих супругов, их и своих родственников (родителей, детей, внуков).

Если подлинность представленного документа вызывает сомнение, должностные лица органов исполнительной власти вправе задержать этот документ и направить его на экспертизу.

Должностные лица могут отказать в совершении нотариального действия, если:

совершение такого действия противоречит закону;

действие подлежит совершению должностным лицом другого органа исполнительной власти или нотариусом;

сделка не соответствует требованиям закона;

документы, представленные для совершения нотариального действия не соответствуют требованиям законодательства;

с просьбой о совершении нотариального действия обратился недееспособный гражданин либо представитель, не имеющий необходимых полномочий.

По просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, должностное лицо должно изложить причины отказа в письменной форме и разъяснить порядок его обжалования. В этих случаях должностное лицо не позднее, чем в 10-дневный срок со дня обращения за совершением нотариального действия выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия.

Все нотариальные действия, совершаемые должностными лицами, регистрируют в реестре для регистрации нотариальных действий. Реестр ведётся в соответствии с инструкцией по делопроизводству в нотариальных конторах.

За совершение нотариальных, составление проектов сделок, выполнение технической работы должностные лица органов исполнительной власти взимают государственную пошлинуФЗ РФ “О государственной пошлине”..

г) Должностные лица консульских учреждений, совершающие нотариальные действия.

На территории других государств нотариальные действия по просьбе российских граждан совершают должностные лица консульских учреждений РФ, уполномоченные на их совершение.

Должностные лица консульских учреждений РФ совершают следующие нотариальные действия: удостоверяют сделки, кроме договоров об отчуждении недвижимого имущества, находящегося на территории РФ; принимают меры к охране наследственного имущества; выдают свидетельства о праве на наследство; выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; свидетельствуют верность документов и выписок из них; свидетельствуют подлинность подписи на документах; свидетельствуют верность документов при переводе с одного языка на другой; удостоверяют факт нахождения гражданина в живых; удостоверяют факт нахождения гражданина в определённом месте; удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображённом на фотографии; удостоверяют время предъявления документов; принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги; совершают исполнительные надписи; принимают на хранение документы; обеспечивают доказательства; совершают морские протесты.

Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений устанавливается законодательными актами РФ.

Нотариальные действия совершаются в консульском учреждении. В отдельных случаях нотариальные действия могут быть совершены вне указанного учреждения.

Консул, совершающий нотариальные действия, обязан соблюдать тайну совершаемых нотариальных действий (ст.47 Консульского устава).

Нотариальные действия совершаются в день предъявления всех необходимых документов, уплаты консульских сборов и возмещения фактических расходов.

Совершение нотариальных действий может быть отложено при необходимости истребования дополнительных сведений либо документов или направления документов на экспертизу, а также по иным основаниям, предусмотренным действующим законодательством.

Консул не может совершать нотариальные действия на своё имя и от своего имени, на имя и от имени своей (своего) супруги (супруга), её (его) и своих родственников по прямой линии.

Нотариальное делопроизводство в консульском учреждении ведётся на том же языке, на котором ведётся делопроизводство консульского учреждения.

Если обратившееся за совершением нотариальной помощи лицо не знает языка, на котором ведётся делопроизводство, тексты оформляемых документов должны быть переведены ему консулом, совершающим нотариальное действие, или известным консулу переводчиком.

Статья 53 Консульского устава СССР устанавливает общее правило: если совершение нотариального действия противоречит законодательству, консул отказывает в совершении такого действия. Консул не принимает для совершения нотариальных действий документы, если они не соответствуют требованиям российского законодательства или по своему содержанию могут нанести вред интересам российского государства, или содержат сведения, порочащие честь и достоинство граждан.

По просьбе лица, которому отказано в совершении нотариального действия, ему должны быть изложены причины отказа и разъяснён порядок его обжалования.

Конкретное содержание полномочий по совершению нотариальных действий консульскими учреждениями закреплено в договорах о правовой помощи и консульских конвенциях, заключаемых с каждым в отдельности государством.

Так, в договоре о правовой помощи СССР и Народной республики Албания об оказании правовой помощи по гражданским, брачно-семейным и уголовным делам определяются правомочия консульского учреждения в наследственном производстве. Согласно с.40 договора по всем делам о наследстве, которые возникнут на территории одной из договаривающихся сторон, сотрудники дипломатического или консульского учреждения другой договаривающейся стороны имеют право представлять в учреждениях юстиции или в иных учреждениях собственных граждан, если они отсутствуют и не поручили ведение дела иному доверенному лицу. Особой доверенности в этих случаях не требуется. Ст. 47 Договора между РФ и республикой Албания о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам подтверждает данное правило. Аналогичные правила содержатся и в других договорах о правовой помощи Ремановский, Г.Б., Ремановская, О.В. Организация нотариата в России. / Г.Б Ремановский, О.В. Ремановская - М., 2001. - 256с..