Понятие договора купли-продажи и его разновидности в соотвествии с гражданским законодательством Республики Казахстан

Форма договора розничной купли-продажи как правило, устная, хотя не исключено заключение и письменных договоров розничной купли-продажи, особенно, когда в соответствии с ними возникают права и обязанности сторон на будущее время. К ним относятся договора, заключаемые по предварительным заказам, при посылочной торговле, при продаже легковых автомобилей и других случаях [31, с.53].

Договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара, если иное не установлено законодательными актами или договором розничной купли-продажи, в том числе условиями формуляров или иных стандартных форм, к которым присоединяется покупатель (устная форма). Отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий.

Согласно преамбуле Закона РК «О защите прав потребителей» он определяет правовые, экономические и социальные основы защиты прав потребителей, а также меры по обеспечению потребителей безопасными и качественными товарами (работами, услугами). При этом ст.7 указанного закона предусматривает следующие права потребителей:

- свободное заключение договоров на приобретение товаров;

- доступ к информации в сфере защиты прав потребителей;

- получение информации о товаре, а также о продавце;

- приобретение безопасного товара;

- свободный выбор товара;

- надлежащее качество товара;

- обмен или возврат товара, как надлежащего, так и ненадлежащего качества;

- возмещение в полном объеме убытков (вреда), причиненных их жизни, здоровью и имуществу вследствие недостатков товара;

- получение у продавца документа, подтверждающего факт приобретения товара;

- создание общественных объединений потребителейl

- возмещение морального вреда;

- защиту прав и законных интересов.

Перечисленные выше права потребителей оказывают влияние на содержание договора розничной купли-продажи, а также иных договоров, регламентирующих передачу товара, выполнение работ и оказание услуг в пользу потребителей.

Закон «О защите прав потребителей» регулирует: отношения, возникающие при осуществлении потребителями прав на информацию о товаре, качество товара, обмен товара надлежащего качества, а также прав в случае продаже им товара ненадлежащего качества и при нарушении условий договора о выполнении работ и оказании услуг; отношения, вытекающие из осуществления потребителями прав на безопасность жизни и здоровья. Все перечисленное и его элементы составляют ядро специфичности отношений сторон в договоре розничной купли-продажи.

Продавцом по договору может выступать только предприниматель - предприятие, учреждение или гражданин, реализующие товары. Причем дополнительных требований на этот счет в праве практически нет, если не учитывать случаи, когда розничная торговля лицензируется. Например, нельзя без лицензии реализовывать алкогольную продукцию кроме пива, (п. 3 ст. 9 Закона Республики Казахстан от 16 июля 1999 года «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта и алкогольной продукции»), осуществлять розничную торговлю за наличную иностранную валюту, продавать иностранную валюту, гражданское оружие и т.д. [6, с.304]

Покупателем обычно выступает гражданин. Юридические лица могут приобретать товары в порядке розничной торговли только для использования в целях, не связанных с предпринимательской деятельностью. Таким образом, некоммерческие юридические лица могут выступать в договорные отношения такого рода для выполнения ряда своих законных, уставных функций, тогда как для коммерческих юридических лиц договор розничной купли-продажи употребим лишь в узких сферах, например, решения социальных проблем коллектива: обеспечения работникам достойных условий отдыха, их бытового, медицинского обслуживания и др. Покупателями товаров, ограниченных в обороте, могут выступать лица, имеющие разрешение на приобретение того или иного имущества.

Предметом договора розничной купли-продажи могут быть любые вещи, не изъятые из оборота, как определяемые родовыми признаками, так и индивидуально определенные вещи. Один и тот же товар может выступать предметом и договора розничной купли-продажи и договора поставки, если его приобретает для своих нужд таксопарк. Если продавцом автомобиля выступает гражданин, то это будет договор купли-продажи, регулируемый общими нормами ГК РК [9, с. 44]. Возможна продажа как вещей уже существующих, так и будущих вещей. Будущие вещи могут выступать предметом договора розничной купли-продажи когда осуществляется торговля по каталогам и тот или иной товар не запущен еще в серийное производство. То, что в порядке розничной купли-продажи будут продаваться будущие вещи, не должно ни сколько ухудшать положение потребителя, возлагать на него какие-либо риски. Этот договор характерен тем, что все риски находятся на продавце до момента реального исполнения договора.

Обязанности продавца в договоре розничной купли-продажи имеют ряд особенностей. Перед заключением договора купли-продажи продавец обязан предоставить покупателю необходимую и достоверную информацию о товаре, предлагаемом к продаже. Также, что товар будет принят покупателем в определенный договором срок, в течение которого продавец не может продать этот товар другому покупателю [30, с.104].

Как профессионал продавец сам определяет содержание передаваемой покупателю информации. Однако она должна включать в себя и обязательные моменты: необходимую и достоверную информацию о цене; сведения о потребительских свойствах интересующей его продукции; законных способах приобретения или принятых на местах формах ее распределения; гарантийных обязательствах и порядке предъявления претензий, а также способах и правилах использования продукции, ее хранения и безопасной утилизации. В отношении продуктов питания должна предоставляться информация о составе, калорийности, содержании вредных для здоровья веществ и сроках хранения. Вся эта информация не только устно доводиться до сведения потребителя, но и указывается в технической документации, прилагаемой к продукции, а также маркировкой, указанием даты изготовления и реализации или иным способом, принятым в той или иной сфере торговли.

В маркировке (этикетке) на продовольственные товары, лекарства, средства косметики и другую продукцию, потребительские свойства которой могут ухудшаться с течением времени, должна указываться дата реализации и срок годности такой продукции в соответствии с установленными требованиями. Это требование законодательства зачастую не выполняется, хотя оно имеет важное значение. Ряд товаров имеет свойство прогрессивно утрачивать потребительские свойства, даже приобретать вредные, несвойственные им качества, даже до момента полного истечения срока годности. Покупателю должна быть разъяснена такая зависимость качеств товара от срока хранения, обеспечена возможность использовать товар по назначению в течение разумно необходимого ему периода времени. В противном случае товар не следует ему реализовывать [25, с.67].

Покупатель вправе до заключения договора осмотреть товар, потребовать проведения в его присутствии проверки свойств и демонстрации использования товара, если это не исключено ввиду характера товара и не противоречит правилам, принятым в розничной торговле.

Дополнительно к товару обязательно должны быть переданы все принадлежащие и относящиеся к нему документы. Например, на любые электробытовые или радиотовары должны выдаваться - паспорт, гарантийный талон, инструкция по эксплуатации на русском языке, товарный чек с обозначением названия магазина, даты покупки, наименование самого товара, его артикула, сорта, цены, его кассовый чек [6, с.306].

Продавец обязан обеспечить безопасность продаваемого товара для жизни и здоровья, имущества покупателя и членов его семьи. Соответственно, потребитель имеет право на безопасность продукции в течение установленного строка службы или срока годности товара. Требования к продукции, обеспечивающие ее безопасность для жизни, здоровья и имущества граждан, а также окружающей среды, являются обязательными и должны устанавливаться в государственных стандартах. Такая продукция в обязательном порядке сертифицируется, ее реализация и использование без знака, подтверждающего соответствие продукции требованиям стандартов запрещается.

Если для безопасного использования продукции или для ее транспортировки и хранения необходимо соблюдение специальных правил, изготовитель (исполнитель) обязан разработать такие правила, а продавец (исполнитель) обязан довести их до сведения потребителя. Контроль за соблюдением требований по безопасности при производстве и реализации продукции должен осуществляться специальными государственными органами (органами стандартизации и сертификации, санитарно-эпидемиологической службой и др.), обществом защиты прав потребителей. В целях обеспечения прав потребителей на информацию о покупаемом товаре и на его безопасность было принято также постановление Правительства Республики Казахстан от 31 августа 1999 года «О требованиях информации на государственном и русском языках на товарных ярлыках (этикетках) товаров». В него внесены изменения постановлением Правительства Республики Казахстан от 11 января 2000 года.

Договор розничной купли-продажи может предусматривать обязанность продавца по доставке товара [32, № 7]. В соответствии с гражданским законодательством это происходит в двух случаях. Первое, когда заключается договор розничной купли-продажи по образцам, путем ознакомления покупателя с образцом товара (его описанием, каталогом товаров и т. п.). Если иное не предусмотрено законодательными актами или самими договором, договор считается исполненным с момента доставки товара в место, указанное в договоре (например, указано место работы гражданина), а если место передачи товара договором не определено, - с момента доставки товара по месту жительства гражданина или по месту нахождения юридического лица. Срок исполнения этой обязанности является разумно необходимым периодом времени. Несколько отличается договор розничной купли-продажи с условием доставки товара покупателю. При заключении такого договора продавцом и покупателем обговаривается срок доставки, а также любое место, где покупатель желает принять исполнение. Договор считается исполненным продавцом с момента вручения товара покупателю, а при его отсутствии - любому лицу, предъявившему квитанцию или иной документ о заключении договора или об оформлении доставки товара, если иное не предусмотрено законодательными актами, договором или не вытекает из существа обязательства. В настоящее время широкое распространение получили договора розничной купли-продажи с условием доставки покупателю, в которых в момент их заключения не составляется какой-либо документ, например, заказываются готовые блюди (продукты питания), другие товары по телефону.

Статьей 451 ГК РК регламентируется такая разновидность договора розничной купли-продажи, как продажа товаров с использованием автоматов (она не получила еще в Казахстане широкого распространения). Продажа товаров с использованием автоматов нисколько не меняет обязанности продавца по доставке товара.

При продаже товаров с использованием автоматов владелец автоматов (не обязательно собственник), обязан довести до покупателей информацию о товаре (наименование, количество, цена за единицу товара и др.). Кроме того, указывается информация о продавце товара путем помещения на автомате или предоставления покупателям иным способом сведений о наименовании (фирменном наименовании) продавца, месте его нахождения, режиме работы, а также о действиях, которые необходимо совершить покупателю для получения товара. Договор считается заключенным с момента совершения покупателем действий, необходимых для получения товара [33, с.169].

Если покупателю не предоставляется оплаченный товар, продавец обязан обеспечить немедленное предоставление покупателю товара или возврат уплаченной за этот товар денежной суммы.

Покупатель обязан опалить купленный товар. В том случае, когда момент заключения договора и момент оплаты совпадают, единственной обязанностью покупателя остается принятие товара. В принятии товара покупателем по договору розничной купли-продажи правовое значение приобретает не осмотр передаваемых ему товаров (проверка качества) и незамедлительное сообщение продавцу о выявленных явных недостатках, а фактические действия по принятию товара (физическое получение вещи, роспись в накладной и т. д.). Продавец несет безусловную ответственность за качество товара, передаваемого по договору розничной купли-продажи.

Если товары не оплачиваются покупателем в связи с необоснованным отказом от их принятия, продавец вправе по своему выбору, либо потребовать оплаты товара, либо отказаться от исполнения договора [16, с.56].

Сторонами может быть заключен договор с условием о принятии покупателем товара в определенный срок, в течение которого товар не может быть продан другому покупателю. Если иное не предусмотрено договором, неявка покупателя или несовершение иных необходимых действий для принятия товара в определенный срок могут рассматриваться в качестве отказа покупателя от исполнения договора. Дополнительные расходы продавца по обеспечению передачи товара в определенный срок включаются в цену товара, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором.

Договора розничной купли-продажи товаров могут заключаться с условием предварительной оплаты товара или, наоборот, в кредит, в том числе с рассрочкой оплаты. В этих случаях определяющим в обязанности покупателя является соблюдение срока оплаты. Однако, если покупатель не оплачивает предварительно товар, это оценивается лишь как отказ покупателя от договора, то есть покупателю по договору розничной купли-продажи предоставляется в сущности право одностороннего отказа от договора.

Если товар продан в кредит, в том числе с условием оплаты товаров в рассрочку, то покупатель освобождается от уплаты неустойки на просроченную сумму в соответствии с правилами статьи 353 ГК РК.

Покупателю принадлежит право обмена купленного товара надлежащего качества, если товар не устраивает его лишь по каким-либо эстетическим параметрам, цветом, дизайном и т.д. Обмен производится при условии, что товар не был в употреблении, обеспечена сохранность упаковки, сохранен выданный чек или другие доказательства приобретения его у данного продавца.

Обмен производится в течение четырнадцати дней. Перечень товаров, который не подлежит возврату или обмену, определяется законодательством, а не договором, хотя можно часто видеть объявления, например, при продаже товаров на рынках и в других местах, что товар обмену и возврату не подлежит.

Не подлежат обмену изделия из золота, платины и серебра, чулочно-носочные изделия, белье постельное и нательное, парфюмерно-косметические товары. Также не обмениваются товары, бывшие в употреблении, приобретенные в комиссионных магазинах, за исключением новых вещей со скрытыми дефектами, не обнаруженными при их приеме на комиссию, и если они возвращены не позднее 2 дней после покупки. При неисправности часов в золотом корпусе обмену подлежит только механизм часов с выдачей на замененный механизм нового паспорта [21, с.98].

Покупатель при отсутствии необходимого товара у продавца вправе возвратить приобретенный товар продавцу и получить уплаченную за него денежную сумму. Кроме того, он имеет право взамен получения денег осуществлять обмен товара на аналогичный при первом поступлении соответствующего товара в продажу.

Таким образом, под договором розничной купли-продажи нужно понимать соглашение, по которому продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

3.2.2 Договор поставки товаров для государственных нужд

В Гражданском кодексе РК отсутствуют нормы, которые имеются в Гражданском кодексе РФ (ст. ст. 525, 532) и непосредственно регламентируют правоотношение, возникающие в связи с поставками товаров для государственных нужд. По-видимому, подход нашего законодателя является более рациональным. К нему применимы все общие положения о купле-продаже [34, с. 53].

Эти отношения являются чисто гражданско-правовыми. На этот счет имеются и спорные взгляды. Однако в статье 1 Закона РК «О государственных закупках» прямо указано, что "договор о государственных закупках - гражданско-правовой договор, заключенный между заказчиком и поставщиком в соответствии с настоящим Законом и иными нормативными правовыми актами". В этой связи хочется привести позицию, которая сформировалась в цивилистической науке Казахстана на современном этапе: Сулейменов отмечает, что следует различать 2 вида договоров: 1) частноправовой (гражданско-правовой); 2) публично-правовой, который возникает только между равноправными субъектами, государствами (международный договор), административно-территориальными образованиями - внутригосударственный договор, министерствами - административный договор. Все остальные гражданско-правовые договоры" [30, с.142]. М.К. Сулейменов при этом подчеркивает, что там, где государство осуществляет властные полномочия в отношении организации или гражданина, не может быть договорных отношений. В рассмотренном случае государство, административно-территориальные единицы, государственные органы выступают по отношению к юридическим и физическим лицам как равноправные субъекты, на данные отношения распространяется действие принципов равенства участников гражданско-правовых отношений и свободы договора, закрепленных в п. 1, статьи 2 ГК РК.

Поэтому отношения по поставке товаров для государственных нужд целиком и полностью базируются на общих положениях о купле - продаже и регламентирующих отношения по поставке товаров в целом. Это избавляет от излишнего дублирования нормативного материала и позволяет заострить внимание только на самых специфических характеристиках данного договора. Они же выражаются скорее в процедуре его заключения и лишь в некоторой степени в содержательной части данных договорных правоотношений.

О предназначении данного договора говорит само его название. Частно-правовой механизм поставки товаров для государственных нужд есть один из способов создания экономической основы для реализации государством своих публично - правовых функций. При этом важно подчеркнуть, что государство в данном случае обеспечивает свое существование в качестве аппарата власти, политического суверена и, кроме того, проводит в жизнь свою социально-экономическую политику, что определяет создание для этих целей специальных структур. То же самое происходит при осуществлении государством и иных их функций, например, оборонной [34, с.55].

В Республике Казахстан, как уже упоминалось ранее, действует Закон Республики Казахстан "О государственных закупках" от 16 июля 1997 года с изменениями и дополнениями. В преамбуле данного закона говорится о том, что им регулируются правоотношения, возникающие в процессе государственных закупок товаров, работ и услуг, которые осуществляются за счет средств республиканского и местных бюджетов Республики Казахстан. При этом преследуется цель эффективного расходования этих средств. Для ее достижения используется конкурс. В статье первой (абзаце 3) Закона РК "О государственных закупках" дается следующее его определение: конкурс - способ проведения государственных закупок, предусматривающий конкуренцию между потенциальными поставщиками и направленный на выявление наиболее выгодных условий договора о государственных закупках. Конечно, не исключаются факты сговора конкурсантов, фиктивный конкурс (закон не содержит такого понятия), но это проблемы дальнейшего совершенствования государственных закупок.

Данный закон решает лишь одну часть вопросов расходования средств для государственных закупок. Поэтому в республике приняты и действуют и иные законодательные акты, которыми регламентируются договора купли - продажи и иные договора (подряда, возмездного оказания услуг), в которых госорганы выступают в качестве покупателя (заказчика, потребители услуг) [21, с.201].

В частности, 4 ноября 1999 года был принят Закон Республики Казахстан "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты по вопросам деятельности казенных предприятий". Указанным законом статья 44 ГК РК была дополнена весомой частью следующего содержания: "Гражданско-правовые сделки, заключаемые казенными предприятиями в рамках выполнения государственного заказа и государственными учреждениями, подлежат регистрации в порядке, определяемом Правительством Республики Казахстан". Для реализации приведенной нормы Правительством Республики Казахстан принято Постановление № 702 от 11 мая 2000 года «Об утверждении правил регистрации гражданско-правовых сделок, заключаемых государственными предприятиями в рамках выполнения государственного заказа».

С учетом содержания данных нормативных правовых актов можно отметить, что совершение сделок купли - продажи в рамках государственных закупок и для государственного казенного предприятия и для государственного учреждения подчиняется требованиям целевого использования средств и их использования в рамках установленного финансирования.

Особым является порядок заключения поставок для государственных нужд. В соответствии со статьей 2 Закона РК "О государственных закупках", процесс государственных закупок охватывает ряд этапов:

1) происходит определение потребностей в государстве путем формирования номенклатуры и объемов закупаемых товаров, работ и услуг на основе показателей, утвержденных республиканскими и местными бюджетами;

2) выбор способа осуществления государственных закупок;

3) выбор поставщика, заключение с ним договора о государственных закупках.

Основным способом осуществления государственных закупок является открытый конкурс, если в конкурсе участвует менее трех участников он признается не состоявшимся. Несмотря на видимую прогрессивность данного способа осуществление государственных закупок, в гражданско-правовой литературе высказываются точки зрения об отрицательных сторонах конкурса: «Принцип свободы договора в широком смысле влечет и возможность участников по своему усмотрению определять способы заключения договоров и, в частности, прибегать к торгам, выбирая ту или иную их форму. Однако право заключать договора с помощью торгов в определенных случаях превращается в обязанность использовать именно этот способ, если на этот счет есть специально указание закона».

Другим способом проведения торгов является закрытый конкурс, он проводится в следующих случаях:

1) товары, работы и услуги по причине их высокосложного или специализированного характера имеются в наличии только у ограниченного числа потенциальных поставщиков и такие потенциальные поставщики заранее известны;

2) время и расходы, требующиеся для рассмотрения и оценки большого количества конкурсных заявок, будут несоизмеримы со стоимостью закупаемых товаров работ и услуг [31, с.212].

Объявление о проведении открытого конкурса должно быть опубликовано не позднее, чем за один месяц до дня окончания приема заявок на участие в этом конкурсе. При закрытом конкурсе не позднее указанного срока потенциальным участникам должно быть направленно приглашение.

Может быть также проведен конкурс с использованием двухэтапных процедур. В начале происходит запрос у потенциальных поставщиков предложений, касающихся технических, качественных и иных характеристик товаров, работ и услуг, цена при этом не запрашивается. Производится анализ представленных предложений и, при необходимости, проведение переговоров с потенциальными поставщиками. Далее, на втором этапе поставщиками делаются аферты. Также может иметь место выбор поставщика с использованием ценовых предложений. Такой способ применим, если подробная спецификация запускаемых товаров не имеет значения, а существенным является цена. Объем закупаемых однородных товаров при этом не должен превышать в стоимостном выражении тысячекратного размера месячного расчетного показателя, установленного законодательством Республики Казахстан на первый квартал соответствующего финансового года. Наконец, еще один способ, это государственные закупки из одного источника. Он применим тогда, когда тот или иной товар имеется в наличии только у какого-либо конкретного поставщика или вследствие чрезвычайной ситуации возникает срочная потребность в товаре. Два последних способа государственных закупок подразумевают непосредственное заключение договора заказчика с поставщиком. В тех случаях, когда проводится конкурс, заказчик направляет потенциальному поставщику, признанному победителем конкурса, проект договора о государственных закупках. Он должен быть доставлен в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Если потенциальный заказчик в срок, указанный в протоколе об итогах конкурса, не подписывает договор о государственных закупках, то заказчик вправе заключить с другим участником конкурса предложение, которое является для заказчиком наиболее предпочтительным в соответствии с протоколом об итогах конкурса [21, с.85].

Заказчик (покупатель) определяется в соответствии со статьей 1 Закона «О государственных закупках». Заказчиками (покупателями) в договорах поставки, товаров для государственных нужд являются центральные и местные государственные органы, их подведомственные государственные учреждения, осуществляющие закупки для собственных нужд за счет средств республиканского и местного бюджете. В некоторых случаях участвовать в закупках товаров может само государство [6, с.178]. К примеру, это происходит при закупках товаров для государственного материального резерва Республики Казахстан, данные правила регламентируются Правилами подготовки и проведения тендеров по выпуску и тендеров на поставку материальных ценностей государственного материального резерва Республики Казахстан. Эти правила предусматривают два вида торгов:

1) по продаже товара, находившегося в госрезерве и подлежащего замене, освежению и т.д. В данном случае в роли продавца выступает уполномоченное государством лицо; 2) по закупке товаров в государственный материальный резерв. От имени государства закупки осуществляет Республиканское государственное предприятие "Резерв" Комитета по государственным резервам Министерства энергетики, индустрии и торговли Республики Казахстан и его филиалы или любое уполномоченное комитетом юридическое лицо. Таким образом, за исключением некоторых случаев покупателями являются некоммерческие юридические лица.

Продавцом по договору закупки товаров для государственных нужд является субъект предпринимательской деятельности независимо от форм собственности. Для участия в процессе государственных закупок потенциальный поставщик должен соответствовать определенным квалификационным требованиям:

1) обладать профессиональной компетенцией, опытом, репутацией, а также иметь необходимые финансовые, материальные и трудовые ресурсы для исполнения обязательства в соответствии с договором о государственных закупках;

2) обладать гражданской правоспособностью для заключения договора о государственных закупках;

3) являться платежеспособным, не подлежать ликвидации, на его имущество не должен быть наложен арест, его финансово - хозяйственная деятельность не должна быть приостановлена в установленном законодательством Республики Казахстан порядке;

4) выполнять свои обязательства об уплате налогов и других обязательных платежей в бюджет и во внебюджетные фонды на момент подачи заявки на участие в конкурсе и на момент заключения договора о государственных закупках (ст. 10 Закона о гос. закупках) [34, с.63].

Исходя из вышеперечисленного, можно сделать следующий вывод, что для удовлетворения потребностей населения в средствах труда и продуктах производства, обеспечения стабильной экономики, укрепления обороноспособности, проведения необходимой внешней политики и выполнения ряда других задач, выражающих в целом нужды страны, государство должно располагать достаточно прочной имущественной базой, формирование которой осуществляется путем поставки товаров для государственных нужд, производимой на основе государственного контракта, а также заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров для государственных нужд.

3.2.3 Договор купли-продажи предприятий

Договор продажи предприятий является разновидностью договора купли-продажи, его специфическое содержание обусловлено особенностями предмета договора - предприятия как имущественного комплекса. Порядок продажи предприятий определяется ст. ст. 493 - 500 ГК РК, кроме того, к отношениям по продаже предприятий применяется и законодательство о приватизации. В Казахстане действуют Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу Закона, «О приватизации» от 23 декабря 1995 года и другое законодательство.

Можно согласиться с мнением В.В. Витрянского, считающего, что договор продажи предприятия является отдельным видом договора купли-продажи, а отсылка к нормам, регулирующим договор купли-продажи недвижимости, никак не может служить основанием для вывода о том, что договор продажи предприятия является разновидностью договора купли-продажи недвижимости. Аргументируя данную точку зрения, В.В. Витрянский говорит о том, что "квалифицирующим признаком, позволяющим выделять договор продажи предприятия в отдельный вид договора купли-продажи, является специфика предмета договора, включающего в себя. два рода объектов: во-первых, продаваемое предприятие как единый имущественный комплекс; во-вторых, действия продавца по передаче предприятия в собственность покупателя, а также действия последнего по его принятию и оплате [35, с.134].

Понятие "предприятие" используется в законодательстве Республики Казахстан в двух значениях. Во-первых, предприятие, это юридические лица, основанные на государственной собственности. Во-вторых, предприятие, это объект гражданского права - имущественный комплекс, используемый для предпринимательских целей, его режим определяется ст. 119 ГК РК и нормами другого законодательства. Данный объект гражданских прав может существовать независимо от организационно - правовой формы юридических лиц, которыми осуществляется предпринимательская деятельность, более того, предприятием (имущественным комплексом) может быть и имущество, используемое индивидуальным предпринимателем для осуществления предпринимательской деятельности.

То, что юридическое лицо, которое обладало имуществом, не являлось коммерческим, не является определяющим при оценке имущества в качестве предприятия. Определяющей является возможность его использования как имущественного комплекса в предпринимательских целях. Подтверждение сказанному мы можем найти, обратившись к положениям Правил организации и проведения аукционов по продаже объектов приватизации. В п.п. 1, п. 1 Правил определяется: " объект приватизации" - государственное предприятие и учреждение как имущественный комплекс".

В нашу задачу не входит детальная оценка предприятия в качестве объекта гражданских прав. Затронем лишь те аспекты, которые оказывают влияние на содержание совершаемых в отношении их договоров. В первую очередь обратим внимание на полимерность состава предприятия как объекта гражданских прав. Безусловно, предприятие находится в гражданском обороте как одна сложная вещь. Совершение сделки в ее отношении влечет изменения юридической судьбы всех составляющих имущественного комплекса - предприятия.

Вместе с тем, разнородный состав имущества, объединяемого в таком комплексе, не может не влиять на существование особенности содержания договора продажи предприятия. Не усложняя вопрос, заметим, к примеру, порядок продажи вещей, а также имущественных прав не может совпадать, несмотря на то, что в отношении их будет заключен единый договор купли - продажи, локальные права и обязанности сторон в отношении каждого отдельного имущества, входящего в состав предприятия, могут различаться [34, с.65].

Таким образом, и сам договор продажи предприятия также является "полимерным" по содержанию. Кроме того, предприятие приравнивается к недвижимому имуществу. Поэтому, договоры купли - продажи в их отношении, будут совершатся с учетом правового режима недвижимости. Как отмечалось ранее, в гражданском праве республики отсутствуют нормы, непосредственно регулирующие купли - продажи недвижимости, поэтому, конечно, же и при совершении договоров продажи предприятий возникнут определенные, связанные с этим, сложности. Новизна анализируемого правового материла обусловливает то, что данная черта договора купли - продажи предприятия требует разносторонних исследований его содержания и вообще всех особенностей.

От договора продажи предприятия следует отличать те договоры, с помощью которых устанавливаются другие права на него. Например, покупка акций не меняет собственника имущества акционерного общества, субъект (ты), приобретший (шие) их, становится обладателями права контроля над имуществом акционерного общества. Акционер, выкупивший 100 % акций, приравнивается к учредителям хозяйственных товариществ. Речь при этом идет об обязательственных правах, возникающих из различных оснований. В первом случае они возникают в силу прямого указания закона при создании юридического лица. Во втором случае обязательственные права есть следствие хозяйственной деятельности.

По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам. Сторонами договора купли - продажи предприятия, продавцом и покупателем могут являться любые субъекты гражданско-правовых отношений - физическое и юридическое лицо. То, что предприятие имущественный комплекс, используемый для предпринимательских целей, должно оказывать определенное влияние и на состав участников этого правоотношения. К примеру, покупателем предприятия по общему правилу не должно являться некоммерческое юридическое лицо. Однако в законодательстве нет прямого запрета (на нецелевое использование предприятия). Такого рода запрет может содержаться в условиях тендера по приватизации объектов государственной собственности.

Государство может выступить в роли покупателя предприятия, в тех случаях, когда производится национализация предприятия. Гражданские права и обязанности в таком случае будет возникать из сложного юридического состава. Теоретически не исключено, что государственное предприятие может выкупить интересующие его производственные мощности у частного предпринимателя. Точно также уполномоченный орган - представитель государства может вступить в равноправные, эквивалентные отношения такого рода в целях организации государственного предпринимательства в определенной сфере.

Как и во всех договорах купли-продажи предмет договора продажи предприятия является его существенным условием. Существуют некоторые отличия в правилах, на основе которых происходит определение предмета. Поскольку предприятие является по существу сложной вещью, то к нему применим порядок определения состава сложной вещи, предусмотренный ст. 121 ГК РК. Стороны договора вправе сами определить, какое имущество будет входить в состав предприятия. Однако в конечном счете за исключением отдельных вещей (оборудования, зданий и т.д.), имущество не должно переставать быть комплексом. Предприятие представляет собой какое-то действующее производство или производство, которое может быть запущено после небольшой наладочной работы, комплектации и т.д.

В том случае, если какое-либо имущество, определенно предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности продаваемого предприятия, не будет указано в документах, оформляющих договор продажи предприятия, то вопрос о том, будет ли договор продажи предприятия считаться заключенным или нет, должен решаться каждый раз отдельно.

При решении данного вопроса необходимо исходить из того, что предмет договора продажи предприятия не может считаться согласованным, если в документах, составляющих договор, будет отсутствовать указание на имущество (вещи или имущественные права), без которого невозможно осуществление предприятием той деятельности, для которой оно предназначено [36, с.272].

В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, которые предназначены для его деятельности, к такому имуществу относятся здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права на земельные участки, все перечисленное составляет материальные активы предприятия. Под нематериальными активами, являющимися имущественными благами (п.2, ст. 115 ГК РК), понимаются права на использование фирменного наименования, товарных знаков, знаков обслуживания и других средств индивидуализации продавца и его продукции. К ним относятся также и те права на средства индивидуализации товаров и услуг, которые принадлежат продавцу на основании лицензии. В современных условиях в составе предприятий значительное место могут занимать права на объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности (промышленную собственность) и другие исключительные права.

Права, полученные на основании специального разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче покупателю предприятия, если иное не установлено законодательными актами.

В состав предприятия могут входить также долги. Таким образом, продажа предприятия наряду с традиционной куплей - продажей содержит в себе элемент перевода долга. Естественно, это будет сказываться и на правилах совершения данного договора (ст. 496 ГК РК).

Цена предприятия определяется по общим правилам, предусмотренным гражданским законодательством, безусловно, преобладающим и в этой сфере договорных правоотношений будет принцип свободы договора. При продаже предприятий не исключены отступления от эквивалентности встречных удовлетворений получаемых каждой из сторон. Особый порядок определения цены может предусматриваться для случаев продажи предприятий через торги, организуемые уполномоченным государственным органом в порядке приватизации. Например, в соответствии с п. п. 34, 35 Правил организации и проведения аукционов по продаже объектов приватизации, цена продаваемого объекта может устанавливаться путем проведения торгов по английскому или голландскому методам. Конечно, методы проведения торгов можно расценить как особый порядок оферты, но вместе с тем, нельзя не признать того, что они оказывают безусловное влияние и на установление цены продаваемого предприятия.

Стороны могут установить любые сроки относительно исполнения ими обязанностей и осуществления прав по договору.

Продавец обязан передавать все имущество, входящее в состав предприятия, с соблюдением требований, устанавливаемых законом или договором к каждой из отдельно взятых вещей или иных имущественных объектов. Таким образом, образно можно говорить о некоем требовании по "комплекту" предприятия. Будут, соответственно, оформлены требования по качеству. Однако специфика купли-продажи предприятия такова, что при возникновении споров вопрос о том, какой же уровень качества является надлежащим, должен решаться скорее всего непосредственно исходя из законодательных установлений на этот счет [5,с. 69].

При передаче предприятия в целом как имущественного комплекса (вернее в момент государственной регистрации), право собственности переходит к покупателю. Исключается переход к покупателю тех прав и обязанностей, которые продавец не вправе предавать другим лицам. Указанные права должны носить обязательственный характер, поскольку следование является неотъемлемым признаком вещных прав. В первую очередь к ним относится право, полученное на основании специального разрешения (лицензии) на занятие соответствующей деятельностью (п. 1, ст. 493 ГК РК).

Продавец обязан подготовить предприятие к передаче. В соответствии с нормами Гражданского кодекса подготовительные действия в основном касаются установления состава и оценки стоимости предприятия (имущества), подлежащего продаже. Результат фиксируется посредством составления документов, указанных в ст. 495 ГК РК. В их число входит акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, перечень долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия.

Продавец обязан передать предприятие по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия. Кроме того, в нем должны содержаться сведения об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также о выявленных недостатках данного имущества и перечень имущества, исполнение обязанности по передаче которого невозможно ввиду его утраты. Составление и представление на подписание передаточного акта также являются обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором [34, с.70].

В целях обеспечения надлежащего исполнения покупателем своей обязанности по оплате стоимости предприятия и в иных целях договором может быть предусмотрено сохранение за продавцом права собственности на предприятие, переданное покупателю, до оплаты за него или наступления иных обстоятельств, например, получения гарантии банка по оплате за предприятие и др. Покупатель в соответствии со п. 3, ст. 498 ГК РК вправе до перехода к нему права собственности распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия, в той мере, в какой это необходимо для обеспечения деятельности предприятия как имущественного комплекса.

Как следует из смысла приведенной нормы, покупатель должен иметь возможность пользоваться и распоряжаться предприятием таким образом, чтобы его имущественные интересы не страдали, например, чтобы не снижался объем производства и т.д. В российской цивилистике данное право покупателя до перехода права собственности рассматривается как производное (вторичное) вещное право. В казахстанских научных трудах, посвященных изучению проблем вещного права, оно не рассматривается.

Как видим, нормы объективного права предусматривают правомочия, схожие с правомочиями обладателей некоторых иных известных вещных прав. Вместе с тем нельзя не учитывать того, что такое право не имеет собственного экономического содержания, не опосредуется самостоятельной юридической формой распоряжения имуществом, которое одновременно может служить и основанием возникновения того или иного вещного права.

Ярко выраженная специфичность договора купли-продажи может быть усмотрена и в следующем. За редким исключением, предприятие не может продаваться свободных от прав от него третьих лиц, поскольку уступаются долги предприятия. Но это не означает, что правило статьи 413 ГК РК относительно обязанности продавца передать товар свободным от прав третьих лиц, совсем не распространяется на отношения по продажи предприятий.

Во-первых, покупатель, приходя к соглашению с продавцом насчет предмета договора, информируется о наличии долгов, если же это не происходит, то, значит, нет и соглашения о предмете. Такое толкование однако не исключает пограничные ситуации, где вопрос о владении покупателя информацией о наличии долгов вызывает сомнения. В таком случае применяется презумпция того, что покупателю не было известно о долгах, если продавец не докажет, что покупатель знал о догах во время заключения договора или передачи предприятия (п. 3 ст. 499 ГК РК).

Во-вторых, раз речь идет о долгах предприятия, то следует уточнить, что имеются в виду обязательственно права третьих лиц в отношении предприятия. Это могут быть и относительные притязания, непосредственные возникшие из-за нарушения вещных прав тех или иных субъектов. То есть, на обременение предприятия вещными правами третьих лиц целиком и полностью распространяется действие статьи 413 ГК РК.

Кредиторы предприятия должны быть письменно уведомлены продавцом о продаже предприятия до его передачи покупателю, если обязательства в отношении их включаются в состав продаваемого предприятия. Гражданское законодательство не предусматривает сроков такого уведомления. Кредитор должен письменно сообщить продавцу о своем согласии на перевод долга. Если это не было сделано, ему предоставляется трехмесячный срок, который начинает течь со дня получения уведомления о продаже, когда он вправе потребовать прекращения либо досрочного исполнения обязательства. При этом он может также потребовать возмещения продавцом причиненных ему убытков. Кредитор также вправе требовать признание договора купли-продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. После передачи предприятия покупателю продавец вместе с ним несет солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были перенесены на покупателя без согласия кредитора [38, с.189].

Такая же солидарная ответственность продавца имеет место в тех случаях, когда оказываются уступленными обязательства, исполнение которых покупателем невозможно при отсутствии у него специального разрешения (лицензии). Это также отличает договор продажи предприятия от остальных разновидностей купли - продажи, поскольку в отличие от них, в двух указанных случаях, юридическая связь продавца и его бывшего имущества не прекращается. Основные обязанности покупателя - уплата покупной цены и принятие имущества. Уплата цены предприятия происходит в обще установленном порядке. Особые условия могут предусматриваться договором или законодательством. Например, при приватизации государственного имущества (предприятия) покупатель производит расчеты в следующем порядке. Авансовый платеж вносится в размере не менее 50 % от цены, установленной в ходе торгов. В срок не позднее пяти банковских дней со дня подписания договора гарантийный взнос, который при приватизации также производится в обязательном порядке, рассчитывается в счет причитающегося авансового платежа. Оставшаяся сумма должна быть взнесена не позднее тридцати календарных дней со дня подписания договора купли - продажи. [39, с.96]

Если покупатель допускает просрочку (независимо от продолжительности) авансового или окончательного платежа, продавец расторгает договор в одностороннем порядке и праве потребовать от покупателя возмещение реальных убытков в части, не покрытой гарантийным взносом, и неустойки, установленной в договоре, только после полной оплаты объекта, на договоре купли - продажи делается отметка об этом. Она служит основанием для проведения государственной регистрации изменения собственника на предприятие. Учитывая, что возврат предприятия в случае расторжения или изменения договора продажи предприятия может нарушить права третьих лиц, а также тот факт, что возвратить тот же самый объект будет затруднительно в силу постоянной изменчивости состава работающего предприятия, ГК РК предусматривает ограничения на предъявление покупателем требований о расторжении или изменении договора в судебном порядке [37, с.387].

Таким образом, можно сделать вывод о том, что договор продажи предприятия является отдельным видом договора купли - продажи. Особенность правового регулирования договора продажи предприятия состоит в том, что к отношениям, связанным с продажей предприятия, подлежат субсидиарному применению правила, регулирующие договор продажи недвижимости, и лишь при отсутствии таковых - общие положения о купле - продаже товаров.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Договор купли-продажи является наиболее распространенным договором в имущественном обороте. Переход к рыночным отношениям и появление новых расчетных отношений в имущественном обороте, которые не были известны и не приемлемы для плановой экономики и ее правового регулирования, срока договора при отсутствии соглашения о них, вовлечение в имущественный оборот новых видов имущества - купля-продажа предприятий, передача прав по использованию фирменного наименования юридического лица, торговой марки, появление новых институтов договорного права - лизинг, факторинг и так далее, обусловили необходимость обновления норм гражданского законодательства об отдельных видах обязательств, в том числе и купли-продажи.

Проведение экономических реформ, главный смысл которых заключался в отказе от неэффективной административно-командной системы управления экономикой, выявило насущную потребность в обновлении законодательства о купле-продаже.

Гражданский кодекс Республики Казахстан по-новому рассмотрел ряд вопросов правового регулирования купли-продажи, что явилось следствием широкого использования опыта международного регулирования отношений по купле-продаже, в том числе положений Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года. В частности, положения Венской конвенции нашли отражение в Гражданском кодексе при изложении вопросов о цене, сроке договора, обязанности продавца и так далее. Исследуя договор купли-продажи, и его виды мы выяснили юридические признаки этого договора. Рассматривая стороны договора купли-продажи, мы выяснили, что у продавца и покупателя имеются свои права и обязанности.

Содержание договора представляет совокупность его условий. В свою очередь, условиями договора устанавливаются или конкретизируются права и обязанности сторон.

Договор купли-продажи признается заключенным с условием его исполнения к строго определенному сроку, когда из содержания договора ясно вытекает, что при нарушении срока исполнения покупатель утрачивает интерес к договору. Продавец вправе производить исполнение по такому договору до наступления или после истечения срока без согласия покупателя и в том случае, если покупатель не воспользовался правом на отказ от исполнения договора.

Момент исполнения продавцом своей обязанности передать товар Продавец обязан передать покупателю товар свободным от любых прав третьих лиц. Исключение составляют лишь случаи, когда имеется согласие покупателя принять товар, обремененный такими правами.

Нормальный рынок предполагает обеспечение законом и договором не только прав покупателей, но и прав тех, кто должен получить деньги за свой товар. Четкое регулирование обязанностей покупателя принять и оплатить товар особенно существенно в условиях переходной экономики, которой свойственны многие негативные явления, в том числе и неплатежи за проданные товары.

Покупатель по договору купли-продажи обязан принять переданный ему товар. Исключение составляют лишь те случаи, когда покупатель наделен правом требовать замены товара или отказаться от исполнения договора.