Лишение свободы как вид наказания

Не являются наказанием и, соответственно, не могут быть применены к лицу со ссылкой на совершение им преступления любые меры, не назначенные судом и не предусмотренные УК РК. Применение к гражданину квазинаказания, то есть наказаний, не предусмотренных уголовным законом, противоречит Конституции РК и УК РК.

Своим содержанием предписания статья 38 УК РК обращена как к законодателю, так и к правонарушителю. Законодатель обязан при установлении ответственности за отдельные преступления исходить из целей наказания, сформулированных в статье 38 УК РК, соблюдать порядок его назначения по приговору суда и применения только к лицу признанному виновным в совершении преступления. Правонарушитель обязан руководствоваться положениями о природе наказания и его целях при назначении к исполнению наказанию. Судебные органы несут в пределах своей компетенции ответственность за соответствие назначенного и исполняемого наказания предписаниям данной статьи. Учреждения и органы, исполняющие наказание, исходят из того, что наказание, назначенное судом, является справедливым и создает необходимые условия для реализации, в частности предусмотренных п.1 статьи 1 УИК РК от 13 декабря 1997 года № 208-I таких целей уголовно-исполнительного законодательства РК, как исправление осужденных и предупреждения совершения новых преступлений осужденными и иными лицами.[16]

Статья 38 УК РК наряду с положениями главы 1 УК РК указывает на роль наказания как воспитательного, а не главного средства борьбы с преступностью. При всем своем огромном потенциале воздействия на поведение людей наказание рассматривается как последний довод государства. Они применяются соразмерно преступному деянию, когда иные средства воздействия оказались либо заведомо могут оказаться неэффективными.

Понятие наказания, как меры означает, что каждый вид наказания имеет количественные границы и определенное содержание, то есть представляет собой потенциально осуществимый способ воздействия на осужденного. Строго регламентированный уголовным законом. Никто не в праве выходить за пределы количественных и качественных характеристик, установленных законом. Только в рамках наказания как меры суд вправе на основе уголовного закона, определяя сроки и режим наказания, установить, в каких количественных, а в ряде случаев и качественных пределах применяется наказание к конкретному лицу. Незаконным признается лишение либо ограничение прав и свобод осужденного, не предусмотренных уголовным законом и не входящих в уголовное наказание как меры государственного принуждения.

Содержание наказания как способа воздействия на осужденного, закрепленного в уголовном законе и могущем быть примененным судом, конкретизируется уголовно-исполнительным законодательством, которым в соответствии с п. 2 статьи 2 УИК РК, устанавливаются общие положения и принципы исполнения наказаний, применения иных мер уголовно-правового характера, предусмотренных уголовным кодексом РК. Порядок и условия отбывания наказания, определение средств исправления осужденных, охрану их прав, свобод и законных интересов, оказания им помощи в социальной адаптации. При этом уголовно-исполнительное законодательство не может усиливать характерный потенциал наказания, предусмотренный уголовным законом.

Государственный характер меры принуждения означает, что наказание может быть назначено только от имени государства, и является публично-правовой оценкой деяния как преступного, а совершившего его лица как обязанного претерпеть наказание.

Важное значение для понятия наказания имеет и формальный признак. Наказаниями являются лишь те меры, которые включены в особый перечень (систему наказаний) Уголовного кодекса РК [7]. Меры, не включенные в этот перечень, закон не рассматривает как наказание.

Все перечисленные и раскрытые нами признаки дают полное представление о понятии «наказания».

2. ЛИШЕНИЕ СВОБОДЫ КАК ВИД НАКАЗАНИЯ: ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОЙ РЕГЛАМЕНТАЦИИ

2.1 Уголовно-правовая оценка лишения свободы как меры наказания

В статье 48 УК РК регулируются вопросы основного вида уголовного наказания - лишение свободы.

Лишение свободы состоит в изоляции осужденного от общества путем направления его в колонию-поселение или помещение в исправительную колонию общего, строгого, особого режима или тюрьму» (ч. 1 ст. 48 УК РК).

В качестве основного вида наказания лишение свободы предусмотрено в 159 санкциях норм Особенной части УК (88,5 %). Любое наказание-это всегда лишение какого-либо жизненного блага для определенного субъекта, которое связано состраданием. При назначении наказания в виде лишения свободы наиболее существенно ограничивается правовое положение осужденного по сравнению с другими членами общества. В частности, он ограничивается в политических, трудовых, семейных и других правах, в предусмотренных законом случаях. Не считая смертную казнь, лишение свободы является самым суровым наказанием. Не случайно, лишение свободы назначается, когда совершено преступление, представляющее значительную опасность обществу, и к лицам, исправление которых возможно лишь в условиях изоляции от общества. В настоящее время этот вид наказания продолжает оставаться на первом месте среди всех видов наказания по частоте применения.[17]

Установлены два вида лишения свободы - лишение свободы на определенный срок (срочное) и пожизненное лишение свободы (бессрочное). Лишение свободы на определенный срок назначается в следующих пределах: минимальный срок лишения свободы равен 6 месяцам. В случае замены исправительных работ или ограничения свободы лишением свободы может быть назначен срок не менее шести месяцев. Общий максимальный срок лишения свободы равен пятнадцати годам, за неосторожное преступление - десяти годам.

Таким образом, сроки лишения свободы предусмотрены от шести месяцев до 15 лет. Лишение свободы на срок до 20 лет, либо пожизненное, предусмотрено за: особо тяжкие преступления, посягающие на жизнь человека; а также за совершенное в военное время или в боевой обстановке государственную измену; преступления против мира и безопасности человечества и особо тяжкие воинские преступления. Уголовный кодекс вводит пожизненное лишение свободы, не характерное для ранее действовавшего законодательства. Оно устанавливается только как альтернатива смертной казни за совершение особо тяжких преступлений, посягающих на жизнь, и может быть назначено в случае, когда суд сочтет возможным не применять смертную казнь.

В срок лишения свободы засчитывается время содержания лица под стражей до вступления приговора в законную силу.

Если к лицу, заболевшему после совершения преступления психической болезнью, применялись меры принудительного медицинского характера, то время, затраченного на лечение, засчитывается в срок отбытия наказания.

Пожизненное лишение свободы в соответствии с принципами гуманизма не назначается женщинам, а также лицам, совершивших преступление в возрасте до восемнадцати лет и мужчинам, достигшим к моменту вынесения приговора шестидесятилетнего возраста.

Лица, осужденные к лишению свободы, которым на момент вынесения приговора не исполнилось восемнадцати лет, помещаются в воспитательные колонии общего или усиленного режима.

Лишение свободы за совершение преступлений, предусмотренных Уголовным кодексом, устанавливается на срок от шести месяцев до пятнадцати лет, а за особо тяжкие преступления, указанные в части первой статьи 49 Уголовного кодекса, т.е. за особо тяжкие преступления против жизни, в военное время или боевой обстановке, государственную измену, против мира и безопасности человечества, особо тяжкие воинские преступления до двадцати лет либо пожизненно. За неосторожные преступления срок лишения свободы не может превышать десяти лет. В случае замены привлечения к общественным работам, исправительных работ или ограничения свободы лишением свободы оно может быть назначено на срок менее шести месяцев. В случае частичного или полного сложения сроков лишения свободы при назначении наказаний по совокупности преступлений и в случаях, предусмотренных частью третьей статьи 49, частью пятой статьи 69 и частью четвертой статьи 75 Уголовного кодекса, максимальный срок лишения свободы не может быть более двадцати пяти лет, а по совокупности приговоров более тридцати лет.[18]

Пожизненное лишение свободы устанавливается только как альтернатива смертной казни за совершение особо тяжких преступлений, посягающих на жизнь, и может назначаться в случаях, когда суд сочтет возможным не применять смертную казнь. Пожизненное лишение свободы не назначается женщинам, а также лицам, совершившим преступления в возрасте до восемнадцати лет, и мужчинам, достигшим к моменту вынесения приговора шестидесятипятилетнего возраста.

Отбывание лишения свободы назначается:

а) лицам, осужденным за преступления, совершенные по неосторожности, к лишению свободы - в колониях-поселениях;

б) лицам, впервые осужденным к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой или средней тяжести и тяжких преступлений, и лицам, которым привлечение к общественным работам исправительные работы или ограничение свободы заменены лишением свободы на срок до шести месяцев, - в исправительных колониях общего режима;

в) лицам, впервые осужденным к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, а также при рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, и женщинам при особо опасном рецидиве преступлений - в исправительных колониях строгого режима;

г) при особо опасном рецидиве преступлений, а также лицам, осужденным к пожизненному лишению свободы, - в исправительных колониях особого режима.

Лицам, осужденным к лишению свободы на срок свыше пяти лет за совершение особо тяжких преступлений, а также при особо опасном рецидиве преступлений, может быть назначено отбывание части срока наказания, но не более пяти лет, в тюрьме.

Изменение вида исправительного учреждения, назначенного приговором, производится судом в соответствии с уголовно-исполнительным законодательством Республики Казахстан.[19]

Согласно изменениям, внесенным в данную норму законом РК от 9 декабря 2004 г., законодатель исключил в ч. 5 ст. 48 в пункте «а» слова «на срок не свыше семи лет» и, соответственно, в пункте «б» слова «а также лицам, осужденным за преступления, совершенные по неосторожности, к лишению свободы на срок свыше семи лет». Таким образом, в настоящее время все лица, осужденные к лишению свободы за преступления, совершенные по неосторожности будут отбывать наказание в колониях-поселениях, вне зависимости от того, на какой срок лишения свободы они осуждены.

Данное обстоятельство обосновывается тем, что законодатель учел основные положения Конвенции правовой политики Республики Казахстан, одобренной Указом Президента РК от 20 сентября 2002 г. и направленной на гуманизацию уголовной политики по отношению к лицам, совершившим преступления по неосторожности.

Назначая лишение свободы, суд в резолютивной части приговора указывает место, где отбывается лишение свободы - исправительное учреждение, его вид, режим и начало исчисления срока отбывания. Исправительными учреждениями являются и исправительные колонии, воспитательные колонии, тюрьмы (п. 1 ст. 69 УИК).

Наличие исправительных учреждений различных видов обусловлено необходимостью раздельного содержания осужденных в зависимости от их личности, тяжести совершенных ими преступлений, количества судимостей с целью недопущения влияния ранее судимых на лиц, впервые осужденных к лишению свободы.

В тюрьмах устанавливается два режима: общий и строгий.

Вкратце рассмотрим особенности применения лишения свободы к несовершеннолетним. В отличие от сроков лишение свободы, назначаемое взрослым, срок лишения свободы лицам, совершившим преступление до достижения восемнадцатилетнего возраста, не может превышать десяти лет, а за убийство при отягчающих обстоятельствах - двенадцати лет. В соответствии с законом лишение свободы не назначается лицам, впервые совершившим преступление небольшой тяжести в возрасте от 14 до 16 лет.

Вместе с тем, учитывая ухудшение криминогенной обстановки в местах лишения свободы, а также материальные и моральные затраты, с которыми связано лишение свободы, можно говорить об ущербности этой идеи. Ужесточение наказания в отношении лиц, совершивших преступление, не будет способствовать соблюдению принципа индивидуализации наказания. Кроме того, такая политика непредсказуема по своим последствиям, так как в период кризиса общество или его часть может потребовать ужесточение наказания. Подтверждением этого является результаты изучения общественного мнения, отношения различных социальных групп к применению лишения свободы, свидетельствующего о сложившейся риторической его направленности и необходимости ужесточения данного вида наказания и расширение объёма его применения (на это указывают 86,2 % различных категорий граждан и 32 % юристов-профессионалов). Исследователь объясняет такое отношение к данному виду наказания не только ростом совершения тяжких преступлений, но и ложной верой его всесилие, влияние негативных последствий необоснованных прошлых репрессий на сознание людей, а также недостаточной их осведомлённостью о реальных последствиях применения лишения свободы.

Всё это позволяет ставить вопрос о неразрешенности проблемы полной дифференциации и индивидуализации уголовного наказания за преступления, учитывая, что по характеру и степени общественной опасности и тяжести последствий преступления различны.[20] Эту же особенность выражает и председатель Комитета Уголовно исполнительной системы МВД РК Посмаков П.Н., который приводит динамику численности осуждённых и подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений, содержавшихся в учреждениях уголовно исполнительной системы, за 1996-2006 годы.

Так в 2006 году содержалось:

в колониях общего режима - 33933;

строгого режима - 19477;

особого режима - 2019;

в колониях поселениях - 4714;

в воспитательных колониях - 1126;

в больницах - 8087;

в тюрьмах - 268;

в СИЗО - 18797;

всего - 88421.

Он считает, что лишение свободы не перевоспитает осуждённого, а скорее всего речь идёт о коррекции его поведения. Находясь в местах лишения свободы, осуждённый пропитывается идеологией преступного мира, а после освобождения несёт её в общество.[21]

Пропуская через исправительные колонии значительную часть населения страны, мы качественно ухудшаем своё общество. Поэтому сегодня перед нами стоит со всей остротой вопрос снижении численности «тюремного населения».

Практика применения лишения свободы за преступления вытекает из сложившегося в деятельности правоохранительных органов убеждения, универсальности этого наказания. Опрос, проведённый нами среди судей, прокуроров и работников исправительно-трудовых учреждений, свидетельствует о том, что, по их мнению, лишение свободы соответствует целям:

справедливого воздаяния (57 %);

устрашение преступника (32,4 %);

исправление преступника (48,4 %);

лишения его возможности совершить новое преступление (47,9 %);

устрашения неустойчивых лиц (39,5 %).

В то же время лишению свободы в большой мере, нежели другим видам наказания, присущи недостатки. Это обстоятельство также отметили опрошенные. Более половины из них (59,4 %) считали, что в новом законодательстве желательно реже использовать лишение свободы. Только 9% полагали, что лишение свободы надо использовать шире.

Приведённые данные свидетельствуют о том, что лишение свободы - не тот масштаб, которым можно измерить опасность преступлений. Это вызывает необходимость сократить количество статей Уголовного кодекса, в которых предусматриваются лишение свободы. Не могут являться основными критериями назначения наказания в виде лишения свободы качества, отрицательно характеризующие личность виновного (злоупотребление спиртными напитками, отсутствие постоянного места жительства). Эти пороки являются следствием социально-экономического кризиса. Спад производства, официально признанная безработица приводит к пьянству и совершению преступлений. Лица, находящиеся в местах лишения свободы, в очаге криминогености, вдвойне несут материальные и моральные издержки. Исследуя проблемы уголовной политики, Джекебаев У.С. отмечает: «Ущерб от содержания заключённых подтверждается многими фактами. В колонии находятся трудоспособные, преимущественно молодые люди, у которых после 5-7 лет непрерывного нахождения в местах лишения свободы наступают необратимые изменения в психике. 30-35 % освобождающихся нуждаются в специальном психологическом или психиатрическом вмешательстве для восстановления механизмов приспособления, которые ослаблены или разрушены. Печально, но факт: рецидив имеет преимущественно пенитенциарную природу.

Помещая преступника в места лишения свободы, общество не решает проблемы, а отодвигает или видоизменяет её. Оно не выигрывает от того, что прибегает к суровым наказаниям».[22]

Характер материальных и моральных издержек, вызванных лишением свободы за преступления исследуемой категории, свидетельствует о необходимости изменения уголовной политики. По мнению В.Н. Кудрявцева, общая перспектива постепенного суждения государственного принуждения уже в настоящее время проявляется в стимулирующем воздействии мер поощрения, последовательной линии на смягчение уголовной политики, в дифференциации ответственности, расширении применения мер общественного воздействия и усилении воспитательного начала при исполнении карательных санкций.

М.И, Ковалёв, Ю.А. Воронин исследуя тенденции уголовной политики обращали на очевидность стремления судебной практики к замене лишения свободы другими видами наказания, к поиску более эффективных средств воздействия, чем лишение свободы, применительно к лицам, не требующим такой жёсткой формы государственного принуждения.

Данные положения нашли своё отражение в текущем законодательстве. Этому способствовало и постановление Пленума Верховного Суда Республики Казахстан от 30 апреля 1999 г. «О соблюдении судами законности при назначении уголовного наказания». Его принятие позволило существенно расширить применение исправительных работ, штрафа, условного осуждения, что должно привести к дальнейшему ограничению фактического применения наказания в виде лишения свободы. Верховный Суд Республики Казахстан последовательно проводит эту политику отражая её в своих постановлениях, так в нормативном постановлении №18 от 13 декабря 2001 г. «О практике рассмотрения судами уголовных дел о преступлениях, связанных с коррупцией» отмечается, что судам необходимо строго выполнять положения закона о дифференцированном подходе к назначению наказания лицам, признанными виновными в преступлениях, связанных с коррупцией. Наряду с назначением строгих мер наказания лицам, виновным в особо опасных её проявлениях, необходимо шире использовать предоставленные законом возможности применения мер наказания, не связанных с лишением свободы в отношении лиц, совершивших преступления впервые, не представляющие большой общественной опасности, способных встать на путь исправления без изоляции от общества».

Эти проблемы поднимались и в 1984 г. при разработке теоретической модели уголовного кодекса, авторский коллектив которого считал целесообразным предусмотреть общее смягчение мер наказания за счёт снижения максимальных сроков лишения свободы, а также разработки новых мер (ограничение свободы с обязательным привлечением к труду не только в специальных местах, но и в не рабочие дни, о введении ареста как меры наказания, о двух формах уплаты штрафа - в точной сумме и в долевом (или процентном) отношении к общей сумме месячного, недельного или дневного заработка).

Исследование уголовных дел показывает, что в борьбе с преступлениями преобладают меры наказания, не связанные с лишением свободы (условное осуждение, исправительные работы, штраф).

Наказание выступает в отношении осуждённого в качестве противоречивого явления, поскольку с одной стороны, оно объективно связано с ущемлением его материальных и духовных благ, а с другой в конечном итоге выступает в качестве средства воспитания таких свойств и черт личности, формирование такого образа поведения, к которым по существу должен стремиться сам осуждённый, если бы он осознал аморальность своего прежнего поведения.

Применение лишения свободы как наиболее строгого вида уголовного наказания, в первую очередь направлено на борьбу с опасными деяниями, а также рецидивом преступлений. Выступая в качестве убедительного достаточного фактора предупреждения преступлений, оно в первую очередь нацелено на исправление и перевоспитание осуждённого.

Изоляция лишённого свободы - ёмкое понятие: человек отрывается от обычной среды, изолируется от семьи, коллектива, родственников, друзей. Он зачастую лишается возможности удовлетворить свои потребности в любимом занятии, бывать в родных местах и т.д.

Поэтому изоляция в целом, а также её отдельные стороны воспринимаются осуждёнными в качестве наиболее ущербных сторон лишения свободы.

2.2 Применение лишения свободы на определенный срок как вида уголовного наказания

Лишение свободы - это наказание, относящиеся к основным видам и заключающееся в изоляции осуждённого от общества на установленный в приговоре суда срок путём направления его в колонию-поселение или помещения в исправительную колонию с тем или иным видом режима либо в тюрьму.

Лишение свободы на определённый срок является наиболее распространённым из основных видов наказаний, содержащихся в статье Особенной части УК РК: оно предусмотрено более чем в 90? статей Кодекса. На практике лишение свободы назначается более чем трети осуждённых. Как уголовное наказание лишение свободы получило широкое применение в эпоху становления капиталистических отношений, создавших материальную базу для его реализации.[23]

Применение лишения свободы за совершение отдельных видов преступлений, наиболее часто встречающихся в следственной и судебной практике, еще выше. Так, в 2000 г. к указанному наказанию было приговорено 38,2 % осужденных за преступления, связанные с наркотиками и сильнодействующими веществами, 39 % -- за получение взятки без отягчающих обстоятельств, 50 % -- за присвоение вверенного имущества при отягчающих обстоятельствах, 79,9 % -- за кражу при отягчающих обстоятельствах. Так Щучинский районный суд Акмолинской области, рассмотрев материалы уголовного дела № 02473647 по обвинению Евдакова И. В., признал Евдакова И. В. виновным в совершении преступления, предусмотренного частью 2 пункт «б, г» статьи 175 Уголовного кодекса РК с применением статьи 64 Уголовного кодекса РК и назначил ему наказание - 3 года лишения свободы с содержанием в исправительной колонии особого режима. Вместе с тем статистика свидетельствует о явном росте длительных (более пяти лет) сроков лишения свободы. Это объясняется структурой и динамикой современной преступности, в которой увеличивается доля тяжких преступлений.[24]

Следует подчеркнуть, что изоляция осуждённого от общества при лишении свободы не носит абсолютного характера и он, будучи помещён в учреждение, исполняющее это наказание, не утрачивает полностью позитивную связь с обществом. Режим исполнения лишения свободы допускает различные каналы взаимодействия осуждённого с обществом (посредством телевидения и средств массовой информации, путём заочного обучения в высших учебных заведениях, переписки и встреч с родными и близкими, телефонных разговоров, краткосрочного и длительного выездов за пределы исправительного учреждения). Хотя, разумеется, помещение осуждённого в учреждение, исполняющее данное наказание, сопряжено не только с физической, но и известной духовной изоляцией его от общества.

Лишению свободы как уголовному наказанию органически присущи следующие признаки:

1) принудительная изоляция осуждённого путём помещения в специальное учреждение на определённый срок;

2) возложение на осуждённого ряда правоограничений, которые заметно изменяют его правовой статус;

3) использования в целях исправления осуждённого исправительного воздействия.

Лишение свободы обладает наибольшим числом правоограничений для осуждённого, а, следовательно, к повышенной по отношению к другим видам наказания репрессивностью. Оно предусматривается в законе и применяется судом в случаях совершения тяжких и особо тяжких преступлений к лицам, ранее осуждавшимся к этому наказанию, к рецидивистам и т.д. Лишение свободы назначается в качестве наказания, когда цели наказания не могут быть достигнуты более мягкими мерами уголовно-правового воздействия, наказание лица возможно лишь в условиях строгой изоляции и специального режима.[25]

Высшие судебные органы неоднократно обращали внимание судов на то, что к лицам, совершившим не представляющие повышенной опасности преступления, и в случаях, когда санкция статьи Особенной части УК РК, по которой квалифицированны действия виновного, наряду с лишением свободы предусматривает более мягкие виды наказания, при постановлении приговора каждый раз должен обсуждаться вопрос о целесообразности и необходимости применения лишения свободы.[26]

Обязательным признаком лишения свободы является срок, на который осуждённый по приговору суда помещается в учреждение, исполняющее наказание. По российскому уголовному праву не допускается вынесение обвинительного приговора, в котором бы не был точно определён срок лишения свободы. Подобная практика принята в некоторых зарубежных странах при вынесении приговоров опасным преступникам-рецидивистам (например, в США приговор к лишению свободы за наиболее опасные преступления - фелонии - должен быть неопределённым, хотя и не может превышать срока, установленного в законе для данной категории преступлений).

В уголовно-правовой и уголовно-исполнительной литературе достаточно много внимания уделяется данному виду наказания. В этой связи сосредоточу свое внимание лишь на наиболее важных, на мой взгляд, проблемах, связанных с этим институтом. Прежде всего, обратим внимание на то обстоятельство, что в УК РК 1996 г. по сравнению с УК КАЗ ССР 1959 г. значительно увеличены сроки наказания. В соответствии с ч.3 ст.48 УК РК лишение свободы может назначаться на срок от шести месяцев до двадцати лет. В случаях, предусмотренных чч.3 и 4 ст.48 УК РК, лишение свободы может быть назначено на срок как менее шести месяцев, так и более двадцати лет. На срок менее шести месяцев лишение свободы может быть назначено в случае замены исправительных работ или ограничения свободы лицу, которое злостно уклоняется от отбывания названных наказаний. В случае частичного или полного сложения сроков лишения свободы при назначении наказаний по совокупности преступлений (ст.58 УК РК) максимальный срок лишения свободы не может быть более двадцати пяти лет, а по совокупности приговоров (ст.60 УК РК) - более тридцати лет.

Двадцатилетний срок лишения свободы, в частности, установлен за большинство преступлений против основ конституционного строя и безопасности государства (например, государственную измену - ст.165 УК, шпионаж - ст.166 УК, вооружённый мятеж - ст.169 УК), убийство (ч.2 ст.96 УК), терроризм (ч.3 ст.233 УК), бандитизм (ч.3 ст.237 УК), посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие или предварительное расследование (ст.340 УК).

Несовершеннолетним осуждённым лишение свободы назначается на срок не свыше десяти лет.

Согласно закону срок лишения свободы исчисляется годами и месяцами. Закон допускает зачёт в срок лишения свободы времени содержания лица под стражей до судебного разбирательства и до вступления приговора суда в законную силу из расчёта один день за один день, а также времени лишения свободы, назначенного приговором суда за преступление, совершённое вне пределов Республики Казахстан, в случае выдачи лица из этого расчёта. Таким образом, фактически срок лишения свободы исчисляется с моменты заключения виновного под стражу в качестве меры пресечения. По УК КазССР 1959 г. максимальный срок лишения свободы составлял 15 лет, а по УК РСФСР 1922 и 1926 гг. -- 10 лет. Таким образом, в наказании в виде лишения свободы в течение нынешнего века произошло существенное усиление карательного аспекта.

Это шаг законодательной практики был осуществлен вопреки устоявшимся теоретическим взглядам о нецелесообразности установления длительных сроков лишения свободы и, напротив, целесообразности смягчения мер наказания за счет снижения максимальных сроков лишения свободы.

Могу констатировать таким образом, что современный институт лишения свободы в части установления пределов этого наказания в решающей степени предопределен социально-криминогенной обстановкой российского общества, при которой государство пока не может предложить более эффективного практического средства воздействия на преступников.

В действующем уголовном законодательстве число статей, содержащих этот вид наказания, составляет 215, что намного превышает удельный вес других видов наказания. В этом смысле законодатель принял решение также вопреки настойчивым рекомендациям ученых и даже международных форумов. Как отмечает С. В. Полубинская, «это гуманистическое направление (т. е. применение наказаний, не связанных с лишением свободы)… значительно уменьшает отрицательные последствия реального применения лишения свободы и для осужденных, и для общества в целом, способствуя при этом реализации принципа неотвратимости ответственности».[27] Общепризнанные доводы в пользу уменьшения практики назначения лишения свободы заключались в том, что это позволяло легче приспосабливать осужденных к законопослушному образу жизни, не разрывать их полезные социальные связи, уменьшать количество осужденных в исправительных учреждениях и тем самым снизить рецидив. Кроме того, реализация наказания без лишения свободы обходится государству (налогоплательщикам) значительно дешевле.

Как представляется, предложения о сокращении применения института лишения свободы в качестве государственной карательной меры разрабатывались и основывались, образно говоря, в замкнутом уголовно-правовом и уголовно-исполнительном пространстве, без должного учета, а нередко и совершенно игнорируя иные социальные явления, так или иначе влияющие на принятие законодательных решений. В этом смысле следует отметить недостаточную, на мой взгляд, связь с правом других наук, и, прежде всего социологией, политологией, экономикой, занимающихся исследованием более обширных (чем науки уголовно-правового комплекса) проблем, касающихся всего общества в целом, стратегических направлений его развития, в то время как институт лишения свободы является лишь частью общественного бытия. С учетом содержания лишения свободы полагаю, что специфической целью данного вида уголовного наказания является ресоциализация осужденного.

УК РК в части 1 статьи 48 перечисляет все виды специальных учреждений, исполняющих наказание в виде лишения свободы. Лишение свободы заключается в изоляции осужденного от общества путем направления его в колонию-поселение или помещения в исправительную колонию общего, строгого или особого режима либо в тюрьму. Лица, осужденные к лишению свободы, не достигшие к моменту вынесения судом приговора восемнадцатилетнего возраста, помещаются в воспитательные колонии общего или усиленного режима.

Осужденные к лишению свободы отбывают наказание в исправительных учреждениях в пределах территории области, в которой они проживали или были осуждены. В исключительных случаях, по состоянию здоровья осужденных или для обеспечения их личной безопасности, либо с их согласия осужденные могут быть направлены для отбывания наказания в соответствующее исправительное учреждение, расположенное на территории другой области Казахстана. При отсутствии по месту жительства или по месту осуждения исправительного учреждения соответствующего вида или невозможности размещения осужденных в имеющихся исправительных учреждениях, осужденные направляются в ближайшие исправительные учреждения, расположенные на территории другой области Казахстан. Исправительные колонии предназначены для отбывания наказания в виде лишения свободы осужденными, достигшими совершеннолетия.

Распределение осужденных по исправительным учреждениям регулируются статьей 48 УК РК и отдельными статьями УИК РК:

- в колониях-поселениях отбывают наказание осужденные к лишению свободы за преступления, совершенные по неосторожности, а также осужденные, переведенные из исправительных колоний общего и строгого режимов (положительно характеризующиеся);

- в исправительных колониях общего режима отбывают наказание лица, впервые приговариваемые к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой и средней тяжести и тяжких преступлений, а также лица, осужденные за совершение преступлений по неосторожности на срок более 5 лет лишения свободы;

- в исправительных колониях строгого режима отбывают наказание мужчины, впервые осужденные к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений; при рецидиве преступлений и опасном рецидиве преступлений, если осужденный ранее отбывал лишение свободы, а также осужденные женщины при особо опасном рецидиве преступлений;

- в исправительных колониях особого режима отбывают наказание осужденные мужчины при особо опасном рецидиве преступлений, осужденные к пожизненному лишению свободы, а также осужденные, которым смертная казнь в порядке помилования заменена лишением свободы на определенный срок или пожизненным лишением свободы. Женщинам особый режим лишения свободы не назначается.

В тюрьмах отбывают наказание осужденные к лишению свободы на срок свыше пяти лет за совершение особо тяжких преступлений, при особо опасном рецидиве преступлений, а также осужденные, являющиеся злостными нарушителями установленного порядка отбывания наказания, переведенные из исправительных колоний.

В лечебных исправительных учреждениях отбывают наказание осужденные, к которым предусмотрено применение мер медицинского характера.[16]

В воспитательных колониях отбывают наказание несовершеннолетние осужденные к лишению свободы, а также осужденные, оставленные в воспитательных колониях до достижения ими возраста 21 года.

Следственные изоляторы выполняют функции исправительных учреждений в отношении осужденных, оставленных для выполнения работ по хозяйственному обслуживанию подследственных.

В соответствии с частью 8 статьи 79 УК РК несовершеннолетние отбывают наказание в воспитательных колониях:

- общего режима - впервые приговариваемые к лишению свободы несовершеннолетние мужского пола и все несовершеннолетние женского пола;

- усиленного режима - несовершеннолетние мужского пола, ранее отбывавшие наказание в виде лишения свободы.

При постановлении приговора несовершеннолетнему суд обязан рассмотреть возможность его условного осуждения или назначении наказания не связанного с лишением свободы, что служит цели уголовного наказания - восстановление социальной справедливости, исправления осужденных и предупреждения новых преступлений.[28]

Установление разных видов исправительных учреждений отражает общепринятую практику и преследует цель обеспечить раздельное содержание осуждённых в зависимости от характера и степени общественной опасности совершённого преступления и личности виновного. Тем самым по возможности исключается отрицательное воздействие наиболее злостных и опасных преступников на другие категории осуждённых.

В учреждениях, исполняющих наказание в виде лишения свободы, предусмотрено раздельное содержание: мужчин и женщин; несовершеннолетних и взрослых; лиц, совершивших умышленные и неосторожные преступления; впервые осуждённых к лишению свободы и ранее отбывавших это наказание; осуждённых за рецидив преступлений, а также к пожизненному лишению свободы, - от других категорий осуждённых.

В отдельных исправительных учреждениях содержатся осужденные - бывшие работники судов и правоохранительных органов. В эти учреждения могут быть направлены и иные осужденные.

Порядок и условия отбывания лишения свободы в том или ином учреждении, исполняющем это наказание, определяется главой 16 УИК РК. Уголовный закон устанавливает только основания назначения осуждённым к лишению свободы вида исправительного учреждения.

Отбывание лишения свободы мужчинам назначается:

- осуждённым за преступления, совершённые по неосторожности, к лишению свободы на срок не свыше пяти лет - в колониях-поселениях;

- осуждённым впервые к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой или средней тяжести и тяжких преступлений, а также осуждённым за преступления, совершённые по неосторожности, к лишению свободы на срок свыше пяти лет - в исправительных колониях общего режима;

- осуждённым впервые к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой или средней тяжести и тяжких преступлений, а также осуждённым к преступлению, совершённые по неосторожности, к лишению свободы на срок свыше пяти лет - в исправительных колониях общего режима;

- осуждённым впервые к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, а также при рецидиве преступлений, если осуждённый ранее отбывал лишение свободы, - в исправительных колониях строго режима;

- при особо опасном рецидиве преступлений, а также лицам, осуждённым к пожизненному лишению свободы, - в исправительных колониях особого режима.

Не могут рассматриваться как ранее отбывавшие наказание в виде лишения свободы лица:

Осуждавшиеся к исправительным работам или ограничению свободы, которым в связи со злостным уклонением от отбывания наказания исправительные работы и ограничения свободы заменены лишением свободы;

Условно осуждавшиеся к лишению свободы, а также которым суд заменил лишение свободы содержанием в дисциплинарной воинской части;

Осуждавшиеся к лишению свободы, но фактически не отбывшие наказание в связи с применением к ним актов амнистии и помилования, в связи с болезнью, истечением установленных законом сроков давности обвинительного приговора суда, а также беременные женщины и женщины, имеющие малолетних детей, отбывание наказания, которым было отсрочено, и по достижении ребёнком восьмилетнего возраста освобождённые от отбывания наказания;

Находившиеся в местах лишения свободы по приговору суда до рассмотрения дела в кассационном или надзорном порядке, если этими судебными инстанциями в отношении их приговор отменён с прекращением дела либо изменён и назначено новое наказание, не связанное с лишением свободы, или применено условное осуждение;

Ранее осуждавшиеся к лишению свободы в пределах срока нахождения их под стражей в качестве меры пресечения, так как они не отбывали наказание в исправительных учреждениях;

Отбывающие лишение свободы в случае осуждения за преступления, совершённые до вынесения приговора, в соответствии с которым они отбывают лишение свободы.

Отбывание лишения свободы женщинам назначается:

Осуждённым за преступления, совершённые по неосторожности, к лишению свободы на срок не свыше пяти лет - в колониях-поселениях;

Осуждённым впервые к лишению свободы за совершение умышленных преступлений небольшой или средней тяжести и тяжких преступлений, а также осуждённым за преступления, совершённые по неосторожности, к лишению свободы на срок свыше пяти лет - в исправительных колониях общего режима;

Осуждённым впервые к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, а также при рецидиве преступлений, если осуждённая ранее отбывала лишение свободы, и при особо опасном рецидиве преступлений - в исправительных колониях строго режима.[28]

В тюрьме лишение свободы в виде части срока назначенного наказания может отбываться:

Осуждёнными к лишению свободы на срок свыше пяти лет за совершение особо тяжких преступлений;

При особо опасном рецидиве преступлений.

В тюрьмах устанавливается два вида режима - общий и строгий. В соответствии с уголовно исполнительным законодательством на строгом режиме содержатся осуждённые, поступившие в данное исправительное учреждение, и осуждённые, переведённые в качестве меры взыскания с общего тюремного режима. При отбытии не менее одного года срока наказания на строгом режиме осуждённые могут быть переведены на общий режим.

Лишение свободы с отбыванием его в тюрьме является наиболее тяжким вариантом отбывания наказания в виде лишения свободы. В тюрьме осужденные содержатся в камерах, к ним предъявляются более высокие требования относительно дисциплины, чем в колониях и т.п.

Хотелось бы особо подчеркнуть, что неправильное назначение вида исправительного учреждения является основанием для отмены приговора.

Наказание, как и уголовная ответственность в целом, -- проблема не только социальная, но и индивидуально-психологическая. Оно будет иметь соответствующий эффект только тогда, когда получит соответствующий «отзвук» у человека. Здесь, прежде всего, следует выделить проблему восприятия осужденным наказания, то есть чувственного отражения и переживания осужденным наказания. Восприятие наказания в качестве явления, вызывающего страдания, составляет один из важных элементов всего отношения осужденного к наказанию. Без этого нельзя, «подключить» механизм самовоспитания к процессу исправления осужденного. Практика показывает, что отдельные рецидивисты в результате длительного пребывания в местах лишения свободы рассматривают условия в исправительных учреждениях (далее ИУ) чуть ли не в качестве обычных. Подобная искаженность восприятия объясняется, с одной стороны, адаптацией к условиям наказания, с другой -- тем, что рецидивист теряет значительный интерес к жизни на свободе, рассматривая ее как очередную возможность вновь совершить преступление. По данным изучения характерно, например, что более половины преступников-рецидивистов считают наказание несправедливым, незаслуженным, чрезмерно суровым, в то же время 6,0 % рецидивистов в качестве идеала указали человека, совершающего преступления, а 13,7 %--(помимо указанных 6,0 %)--вообще не имеют социально одобряемого идеала. Лица с извращенным восприятием наказания и пониманием жизни в целом, как правило, упорно не желают встать на путь исправления. Восприятие наказания как справедливого акта со стороны общества и в качестве явления, вызывающего чувство неудовлетворительности и страдания, является необходимой предпосылкой перевоспитания правонарушителя. Исходя из выше сказанного, можно заключить, что правильное отношение осужденного к наказанию, предполагает не только адекватное его восприятие, но и осознание им ответственности перед обществам, справедливости наказания и подлинной причины своего нахождения в местах лишения свободы, а также формирование у него нового отношения к нормам права и морали, в чем собственно и состоит смысл лишения свободы на определенный срок.

В целом, лишение свободы остается одним из наиболее распространенных видов наказаний, причем не только в Казахстане и бывших республиках Советского Союза, но и в мире также. Этот вид наказания, ввиду его тяжести, должен назначаться лицам, которые представляют значительную угрозу для общества или исправление которых представляется невозможным без применения мер лишения свободы. Кроме лишения свободы на определенный судом срок, применяется также еще одно, очень суровое наказание, о котором речь пойдет ниже (пожизненное лишение свободы).

2.3 Применение пожизненного лишения свободы как вида уголовного наказания

Пожизненное лишение свободы устанавливается только как альтернатива смертной казни за совершение особо тяжких преступлений, посягающих на жизнь, и может назначаться в случаях, когда суд сочтет возможным не применять смертную казнь. Пожизненное лишение свободы не назначается женщинам, а также лицам, совершившим преступления в возрасте до восемнадцати лет, и мужчинам, достигшим к моменту вынесения приговора шестидесятипятилетнего возраста (ч. 4 ст. 48 Уголовного кодекса РК).

Назначение пожизненного лишения свободы является относительно новым для нашего законодательства, и было введено в 1992 году Верховным Советом РК в порядке помилования при замене смертной казни. Отдельным видом наказания пожизненное лишение свободы стало после введения в действие Уголовного кодекса РК 1997 года. Раньше она применялась лишь при помиловании, когда пожизненным лишением свободы заменялась смертная казнь. Теперь её вправе применять суды, но только в качестве альтернативы смертной казни, т.е. за совершение особо тяжких преступлений, за которые она предусмотрена.

Включение пожизненного лишения свободы в систему наказаний отражает определенную тенденцию в развитии уголовной политики государства на современном этапе, в формировании которой должно учитываться состояние преступности, ее динамика и структура, которые, как известно, неблагоприятны и характеризуются в последние годы интенсивным ростом тяжких и особо тяжких преступлений насильственного, корыстно-насильственного и корыстного характера.

Сложившаяся криминологическая ситуация стимулирует принятие жестких мер по борьбе с преступностью в том числе и в уголовном законодательстве. Одной из таких мер является существенное повышение в новом УК РК сроков лишения свободы за совершение особо тяжких преступлений. Введение пожизненного лишения свободы представляет собой логическое завершение изменений в сроках данного вида наказания.

Данное наказание предназначено в качестве альтернативы смертной казни за совершение особо тяжких преступлений, посягающих на жизнь, и может назначаться в случаях, когда суд сочтет возможным не применять смертную казнь. Следует отметить, что введению этого вида наказания предшествовала достаточно оживленная дискуссия в юридической литературе. Обращалось, в частности, внимание на то, что с точки зрения социальной реабилитации здесь перспектив нет, а сам вид этого наказания российской и советской наукой уголовного права отвергался.[29]

Обычно альтернативой смертной казни представляют такой род наказания как лишение свободы, особенно такой его вид как пожизненное заключение. Одна группа «альтернативщиков» считает пожизненное лишение свободы наказанием пострашнее смертной казни. Поэтому даже тем осужденным, кто просит себя расстрелять, они готовят вечные муки жизни.

Вторая группа является, видимо, сторонниками теории обезвреживания. Пожизненное лишение свободы, говорят они, надежно изолирует преступника и не дает ему совершать новых преступлений не хуже смертной казни, поэтому общество будет чувствовать себя в безопасности.[30].

Третья, самая «продвинутая» группа утверждает, что пожизненное заключение имеет общепредупредительное значение не меньше, чем смертная казнь, и сдерживающий потенциал обоих мер одинаков.

Не считают целесообразным применение этого вида наказания и ряд современных ученых.[31]

Не имея цели углубляться в эту дискуссию, ограничусь лишь указанием на то, что пожизненное лишение свободы по карательной мощи превосходит лишение свободы на определенный срок. Соответственно специфической целью пожизненного лишения свободы как вида уголовного наказания должны быть, на мой взгляд, ограждение общества от общественно опасного лица.

Пожизненное лишение свободы представляет собой крайне тяжкое наказание. Его существование в системе наказаний оправдано лишь потому, что его применение призвано сократить применение смертной казни. Исполнение этого наказания должно проходить в нормальных человеческих условиях, с учетом того, что осужденному придется оставаться в этих условиях всю жизнь, и, в лучшем случае, не менее 25 лет, пока не возникнет возможность для условно-досрочного освобождения.

Отдельным видом наказания пожизненное лишение свободы стало после введения в действие Уголовного кодекса РК 1997 года.

Контингент осужденных, отбывающих пожизненное лишение свободы, крайне негативен по социально-психологическим и психиатрическим, криминологическим и уголовно-правовым признакам, что предполагает применение в местах отбывания наказания строгих мер по обеспечению безопасности общества и граждан путем строгой изоляции осужденных и жестких условий их содержания, применения к ним комплекса мер медико-психологического и психиатрического характера с целью предупреждения с их стороны новых преступлений.

Рассматривая вопрос о правовой природе пожизненного лишения свободы, применяемого указом Президента РК в случаях помилования осужденных к смертной казни, следует иметь в виду, что во многих отношениях оно имеет сходство с наказанием, обладает рядом его признаков. Но есть и существенные отличия. Так, рассматриваемая мера назначается указом Президента РК, а не судом от имени государства. Президент применяет ее к лицу, ранее признанному виновным судом и осужденному к смертной казни приговором, вступившим в законную силу.

Следовательно, рассматриваемую меру, если она назначается в порядке помилования, нельзя считать видом наказания. Это своеобразная мера, назначаемая Президентом РК взамен смертной казни, т.е. вид помилования.

Вопросы возникают и при определении правовой природы пожизненного лишения свободы, назначаемого по приговору суда. Разумеется, не вызывает сомнения, что данная мера является наказанием. Во многих странах пожизненное лишение свободы является разновидностью наказания в виде лишения свободы. Между тем в ст.48 УК РК пожизненное лишение свободы указано как самостоятельный вид наказания.

Сравнение этого наказания с лишением свободы на определенный срок показывает, что во многих отношениях они сходны. Но есть и отличие: срок пожизненного лишения свободы не определен, ибо никто не знает, сколько времени проживет осужденный. Поэтому было бы правильнее рассматривать пожизненное лишение свободы в виде разновидности лишения свободы, поскольку оно соответствует его сущности - изоляция осужденного от общества. Заметим, что УИК РК не выделил регламентацию исполнения этого вида наказания в самостоятельную главу, хотя исполнение иных видов наказания регулируется в самостоятельных разделах и главах.

Применение пожизненного лишения свободы, особенно при замене смертной казни в порядке помилования, затрагивает целый ряд вопросов, относящихся к разным отраслям права.

Согласно п. 15) ст. 44 Конституции РК, помилование относится к компетенции Президента РК. С правовой точки зрения осуществление этого полномочия Президента в действующем законодательстве решено лишь частично. Было бы правильно принять закон или указ Президента о порядке помилования осужденных. В этом нормативном акте должен быть решен и вопрос о порядке помилования осужденных к смертной казни.

К сожалению, введение пожизненного лишения свободы не сопровождалось никакими законодательными решениями по поводу мест и режима отбывания этого наказания и в настоящее время, по сообщениям в средствах массовой информации, исполнение его происходит в учреждениях, где такие условия отсутствуют.

С учетом того, что смертная казнь в порядке помилования заменяется пожизненным лишением свободы, и того, что последняя мера наказания предусмотрена новым Уголовным кодексом РК, - остро встал вопрос о создании специализированных учреждений для содержания таких преступников.