Правовой статус таможенного представителя в условиях действия Таможенного союза

Размещено на http://www.allbest.ru/

131

104

104

Введение

Актуальность темы исследования обусловлена нарастающими темпами развития внешнеэкономической деятельности России в условиях интеграции в мировую экономику, открытия внутреннего рынка страны для доступа больших объемов иностранных товаров и услуг при одновременном соблюдении экономической безопасности страны. В этой ситуации значительно повышается роль таможенных органов и подконтрольного им института таможенных посредников - таможенных представителей.

Возобновление посреднической деятельности внешнеторговых фирм, организаций и отдельных лиц в России после длительного периода запрета самостоятельного выхода на внешний рынок отечественных предприятий вернуло таможенным представителям самостоятельную экономическую жизнь.

Обеспечение экономической безопасности страны путем регулирования внешнеэкономической деятельности, защита государственной безопасности страны, общественного порядка, нравственности населения, жизни и здоровья человека, животных и растений, окружающей среды, интересов потребителей ввозимых в страну товаров за счет пресечения незаконного ввоза тех или иных видов товаров, а также взимание таможенных платежей возлагается на специально создаваемые таможенные органы страны.

Этими же органами регулируется и порядок проведения внешнеторговой деятельности в части, касающейся перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу страны.

Экономические реформы, проводимые Правительством России, внесли коренные изменения в систему внешней торговли.

Разрушена монополия государства на внешние связи, на заключение международных сделок. В сферу внешнеэкономической деятельности вовлечено большое количество участников, не допускавшихся ранее государственно-административным аппаратом.

Таможенный представитель во внешнеэкономической деятельности объективно необходим. Он, являясь связующим звеном в классической международной схеме: продуцент - (продавец) - агент - (таможенный представитель) - таможня - агент (таможенный представитель) - контрагент (покупатель), ускоряет товарооборот через границу при соблюдении таможенного законодательства Таможенного союза и Российской Федерации, повышая тем самым эффективность экспортно-импортных операций.

Большинство предпринимателей не в состоянии учесть всех формальностей таможенного декларирования. Практика показывает, что не менее половины деклараций на товары, поступающих на обработку таможенным органам, содержат от трех до десяти ошибок, в зависимости от количества добавочных листов.

Любая ошибка в процессе декларирования товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации, может быть расценена как недостоверное декларирование, и повлечь за собой дополнительные убытки в связи с уплатой штрафов за нарушение таможенного законодательства или в связи с простоем транспортных средств и грузов в силу несвоевременности выпуска товаров таможенными органами.

К счастью, система разделения труда возможна и в сфере таможенных взаимоотношений. Каждый должен заниматься тем, что у него получаются лучше всего. Поэтому задекларировать товары и транспортные средства может как само лицо, перемещающее эти товары и транспортные средства, так и специально образованные организации, имеющие необходимую профессиональную подготовку -- таможенные представители (ст.12 Таможенного кодекса Таможенного союза).

В экономически развитых странах практически весь внешнеторговый грузопоток (до 90 процентов) оформляется именно таможенными посредниками.

Целью данной работы является исследование правового статуса таможенного представителя в условиях действия Таможенного союза.

Предметом исследования являются теоретические и практические аспекты деятельности таможенного представителя.

Объектом исследования являются правоотношения, возникающие между таможенными представителями, в качестве участников внешнеэкономической деятельности, и таможенными органами.

В соответствии с поставленной целью в дипломной работе были выдвинуты следующие задачи:

1. Рассмотреть историю возникновения института таможенного представителя.

2. Проанализировать развитие института таможенного представителя.

3. Дать характеристику правовой основы деятельности таможенного представителя.

4. Показать на примере ЗАО «Т.К.-ХОЛДИНГ» специфику работы таможенного представителя.

5. Выявить основные проблемы в развитии и деятельности таможенных представителей.

6. Указать перспективы развития института таможенного представителя в условиях действия Таможенного союза.

Задачи работы сводились к исследованию принципов деятельности таможенного представителя, описанию приемов работы таможенных представителей и взаимодействию с таможенными органами, а также рассмотрению ряда наиболее актуальных проблем, стоящих перед таможенным представителем в Таможенном союзе.

Теоретическую базу исследования составили международные документы, нормативно-правовые акты Таможенного союза и Российской Федерации в области внешнеэкономической деятельности. Такие как Конституция Российской Федерации, Таможенный кодекс Таможенного союза (здесь и далее - ТК ТС), Гражданский кодекс РФ (далее - ГК РФ), Федеральный закон «О таможенном регулировании», а также иные правовые источники.

В качестве источников информации исследования использовались статистические данные, опубликованные в статистических сборниках, периодических изданиях, распространяемых информационно-аналитическими агентствами, статьи в специализированных печатных изданиях, интернет-ресурсах.

Глава 1. Формирование и развитие института таможенных представителей

1.1 Становление института таможенных представителей

Развитие внешнеэкономической деятельности России в условиях предстоящего вступления во Всемирную торговую организацию (ВТО) и открытия внутреннего рынка страны для свободного доступа больших объемов иностранных товаров и услуг при одновременном соблюдении экономической безопасности будет обеспечиваться четкой, слаженной работой вей системы таможенных органов и подконтрольного им института таможенных посредников - таможенных представителей.

Датой начала формирования в России рынка таможенных услуг по декларированию внешнеторговых грузов считают 15 ноября 1991 г., когда Президент РФ издал Указ № 213 «О либерализации внешнеэкономической деятельности на территории РСФСР». Этот Указ открыл дорогу за рубеж любому российскому предприятию (организации), предпринимателю, пожелавшему самостоятельно заниматься ВЭД www. vhs.ru.

В связи с этим коренным образом изменилась и система государственного таможенного контроля: грузовая таможенная декларация (ГТД) стала тем документом, на основании которого с начала 1990-х гг. обрабатываются и формируются данные государственной статистики внешней торговли и производится расчет торгового баланса России.

Наличие профессионально ориентированной лицензированной посреднической организации не только способствует активизации внешнеэкономической деятельности и значительно облегчает положение ее субъектов, но и служит необходимым условием внедрения в практику передовых форм таможенного оформления и контроля товаров и транспортных средств, повышает гарантии поступления таможенных платежей в федеральный бюджет, препятствует злоупотреблениям своими служебными обязанностями отдельных должностных лиц.

Формирование института таможенных брокеров было направлено исключительно на предотвращение возможных потерь федерального бюджета в результате неквалифицированных и неправомерных действий участников ВЭД, на становление и регулирование цивилизованного рынка таможенных услуг.

Для участников ВЭД таможенный брокер выступал в роли своего рода «страховой компании», защищающей их от рисков, связанных с исполнением обязательств перед таможенными органами. Появляется и такой весомый плюс - расширенный спектр дополнительных услуг адвоката, консультанта, финансового менеджера, юриста и т.п.

Несмотря на то, что этот институт был учрежден еще в 1993 г., процесс его становления и развития с принятием Таможенного кодекса РФ характеризовался рядом правовых и организационных проблем, приведших к тому, что окончательное устранение иных форм посреднической деятельности в области таможенного дела произошло лишь в 1999 г.

Таможенный кодекс РФ 1993 г. содержал отдельную главу (гл. 24), посвященную деятельности таможенного брокера. В ней были определены основные требования, предъявляемые к организации, претендующей на получение лицензии таможенного брокера, а также права и обязанности таможенного брокера, рассмотрены случаи, когда лицензия может быть аннулирована, отозвана либо приостановлена, и т.д.

К сожалению, в этой главе Таможенного кодекса РФ содержалось слишком много отсылочных норм, а потому Кодекс не мог самостоятельно, без достаточного количества подзаконных актов, регулировать отношения по введению и полноценному функционированию института таможенных брокеров. До 1999 г. в качестве посредника, осуществляющего операции по таможенному оформлению товаров и транспортных средств, могла выступать российская организация, признанная таможенными органами декларантом на основе договора в соответствии с порядком, установленным Приказом ГУ ГТК при Совете Министров СССР от 18 августа 1989 г. № 137 «О правовом регулировании пропуска и декларирования товаров и имущества, перемещаемых через государственную границу СССР». За первые три года (1989 - 1991) было выдано 62 свидетельства на право посреднического декларирования внешнеторговых грузов. В тот период в каждой таможне действовало в среднем не более пяти фирм-декларантов. Последующее установление таможенных границ с государствами Балтии и СНГ дало новый импульс развитию предпринимательских структур в таможенной области. В результате с 1992 до середины 1994 гг. ГТК России было выдано уже 445 свидетельств. В дальнейшем рынок таможенных услуг заполнялся стремительно - в течение полутора лет (с середины 1994-го до конца 1995-го) в среднем выдавалось по 102 свидетельства в квартал. Пик пришелся на II квартал 1995 г., когда за три календарных месяца было выдано 119 свидетельств. В 1996 г., когда на рынке действовало более 1200 фирм-декларантов, ГТК России ввел ограничения на выдачу свидетельств, что в условиях ужесточения требований к достоверности декларирования внешнеторговых грузов и полноте поступлений в бюджет таможенных платежей было совершенно оправданно Бакин Г.И., Еременюк В.Г. Таможенный брокер. АО «Нева-Терминал», 1998. Сравнительный анализ количества оформленных деклараций в названный период показал, что на одну фирму, получившую в 1992 г. свидетельство декларанта, в среднем приходилось 753 оформленных ГТД, тогда как на фирму, получившую свидетельство в 1995 г., - только 302. Представляют интерес результаты деятельности в 1996 г. всех российских фирм-декларантов, которые по объему указанных услуг (оформленных ГТД) распределялись следующим образом: - 12 фирм (менее 1%) - по 5000 и более; - 122 фирмы (10%) - от 1000 до 5000; - 463 фирмы (38%) - от 100 до 1000; - 437 фирм (36%) - от 10 до 100; - 93 фирмы (15%) - менее 10. Приведенные данные позволяют сделать такой вывод: количество фирм-декларантов, получивших свидетельства в период с середины 1994 г. до конца 1995 г., составили к 1997 г. 51,3% общего числа зарегистрированных декларантов и оформили в 1996 г. всего 16,2% массива ГТД. Но если такое же количество фирм оформило в 1996 г. всего от 1 до 100 деклараций, то можно усомниться в эффективности их работы: либо это фирмы, для которых декларирование не являлось основным видом деятельности и, следовательно, не окупалось, а дотировалось за счет других видов деятельности, либо эти фирмы создавались для таможенного оформления единичных сделок и потому недобросовестно исполняли обязанности декларантов. Назрела необходимость качественного изменения рынка посреднических услуг. Институт декларантов на основе договора выполнил свою «переходную» миссию: система посреднических услуг по таможенному оформлению оказалась вполне развита для того, чтобы с учетом накопленного опыта завершить процесс формирования нормативной базы и предпринять активные шаги по организации деятельности института таможенных брокеров, присущего любому экономически развитому государству. Черты такого института уже просматривались в работе многих декларантов, осуществлявших свою деятельность на основе договора: была создана развитая инфраструктура, имелись квалифицированные специалисты, наработаны прочные связи с постоянными клиентами, была сформирована и вела активную деятельность Национальная ассоциация таможенных брокеров (поверенных), способная объединить брокеров и координировать их деятельность в масштабах всей страны.

Правовой основой изменения рынка посреднических услуг стало Постановление Правительства РФ от 17 июля 1996 г. № 875 «Об утверждении Положения о таможенном брокере». Однако формирование нового института не одномоментное действие и связано с проблемами правового, организационного и функционального характера. В переходный период главной задачей стало обеспечение преемственности сменяющихся институтов, чтобы избежать вакуума из-за несоответствия темпов исчезновения старых форм появлению новых.

Учитывая всю важность создания института таможенных брокеров и необходимость ускорения этого процесса в условиях «переходного» этапа, ГТК России выпустил телекс от 29 декабря 1998 г. № Т-30050, в соответствии с которым организациям, получившим свидетельство на осуществление деятельности в качестве декларанта на основе договора и подавшим заявления о выдаче лицензии на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера согласно порядку, установленному Приказом ГТК России от 15 июня 1998 г. № 392 «Об утверждении порядка лицензирования и контроля за деятельностью таможенных брокеров со стороны таможенных органов», разрешалось выступать в качестве декларантов товаров и транспортных средств до принятия решения по заявлениям этих организаций Назаренко В.М., Назаренко К.С. Таможенное обслуживание внешнеэкономической деятельности. -М., «Экзамен», 2001. При этом согласно письму ГТК России от 26 февраля 1999 г. № 01-15/7033 «О деятельности таможенных брокеров» действие телекса распространялось только на те организации, которые подали документы до указанного срока. У подавших заявления и документы после 1 января 1999 г. право выступать в качестве декларантов товаров и транспортных средств могло быть исключительно при наличии лицензии на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера. Необходимо отметить, что продление указанных сроков действия свидетельств декларантов на основе договора, установленных Приказом ГТК России от 2 сентября 1998 г. № 600 Приказ ГТК РФ от 02.09.1998 № 600 «О мерах по введению в действие института таможенного брокера», при помощи телекса являлось юридически ничтожным, так как положения нормативного акта могут изменяться или отменяться либо равнозначным нормативным актом, либо актом, обладающим большей юридической силой. По существу, деятельность декларантов на основе договора после 1 января 1999 г. явилась неправомерной, так как она была запрещена п. 3 Приказа № 600 ГТК России от 2 сентября 1998 г. «О мерах по введению в действие института таможенных брокеров» Назаренко В.М., Назаренко К.С. Таможенное обслуживание внешнеэкономической деятельности. -М., «Экзамен», 2001.

Все это привело к тому, что процесс формирования института таможенных брокеров осложнялся деятельностью организаций, осуществлявших функции таможенных брокеров без получения соответствующей лицензии. Это стало объективной стороной правонарушения, предусмотренного ст. 286 Таможенного кодекса РФ, подрывало конкурентоспособность таможенных брокеров, вынуждало их действовать недобросовестно, порождало тенденцию к оттоку в «теневую» сферу деятельности.

В целях пресечения незаконного осуществления деятельности организаций в качестве таможенных брокеров без получения лицензии, а также оказания содействия таможенным брокерам в реализации ими своих прав и исполнении своих обязанностей распоряжением ГТК России от 11 июня 1999 г. № 01-14/695 «О работе с таможенными брокерами» с 15 июля 1999г. отменялось действие упомянутого телекса ГТК от 29 декабря 1998 г. № Т-30050. Тем временем были разработаны правовая и организационная основы функционирования нового института: - 28 марта 1997 г. подписано Соглашение о сотрудничестве между ГТК России и Национальной ассоциацией таможенных брокеров; - разработано Положение о специалисте по таможенному оформлению; утвержден «Порядок лицензирования и осуществления контроля за деятельностью таможенного брокера со стороны таможенных органов»; - сформирована Центральная комиссия по аттестации специалистов по таможенному оформлению Государственного таможенного комитета Российской Федерации (ЦКАСТО ГТК России); - ГТК России совместно с Национальной ассоциацией таможенных брокеров разработаны методики предварительного тестирования и оценки финансового качества таможенного брокера и владельца таможенного склада; - разработаны Методические указания таможенным органам при рассмотрении заявлений и принятии решения о выдаче организации лицензии на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера. Казалось бы, после этого институт таможенных брокеров должен был выйти на качественно новый уровень. Однако в распоряжении ГТК России от 17 августа 1999 г. № 01-14/994 «Об упорядочении работы таможенного органа с декларантами товаров и транспортных средств» отмечалось, что продолжается деятельность организаций, осуществляющих функции таможенных брокеров без получения соответствующей лицензии. Последовали строгие указания ГТК России с целью окончательно установить, что коммерческая деятельность по оказанию услуг по таможенному оформлению может осуществляться только таможенными брокерами. Однако внимательный анализ текста Приказа № 665 от 1 октября 1999 г. показывает, что установленными им правилами эта цель не могла быть достигнута Приказ ГТК России от 01.10.1999 № 665 «О мерах по упорядочению деятельности в сфере оказания услуг по таможенному делу»: 1. «Установить, что организации, имеющие свидетельства таможенных органов РФ или бывшего СССР о признании в качестве декларанта, и их работники неправомочны осуществлять декларирование товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу РФ, а также совершать иные операции по таможенному оформлению в качестве декларанта на основе договора». 2. «Таможенным органам в соответствии со статьей 181 Таможенного кодекса РФ запретить лицам, не являющимся таможенными брокерами, и их работникам осуществлять коммерческую деятельность, связанную с оказанием услуг по проведению операций по основному таможенному оформлению в зонах таможенного контроля». Получается, что декларантам на основе договора запрещается любая посредническая деятельность по таможенному оформлению П.1 Приказа ГТК от 01.10.1999 № 665 «О мерах по упорядочению деятельности в сфере указания услуг по таможенному делу», а иным организациям, не являющимся таможенными брокерами, запрещается только посредническая деятельность, связанная с оказанием услуг в проведении операций по основному таможенному оформлению (а, следовательно, разрешены предварительные операции) Там же, п.2. Налицо несовершенство юридической техники Таможенное право Российской Федерации. Учебник / Под общей редакцией В.А. Шамахова В.А. М.: «СофтИздат», 2007. Таким образом, описанные шаги ГТК России, целесообразные по своей сути, но юридически несовершенные по форме, привели к необоснованному затягиванию процесса институционализации новых форм посредничества в области таможенного дела. В то же время, поскольку есть необходимость в посреднических услугах (к примеру, иностранное лицо, перемещающее товары и транспортные средства, вынуждено обращаться к помощи посредников, так как в соответствии со ст. 172 Таможенного кодекса РФ декларантом может быть только российское лицо), некоторые функции, присущие институту таможенных брокеров, осуществляют иные коммерческие структуры, статус которых не определен таможенным законодательством. Правоотношения между такими структурами (неброкерскими посредниками) с лицами, перемещающими товары, формируются, как правило, на основе письменных или устных заявок, например, на декларирование товаров.

При этом игнорируются такие правовые формы реализации представительских отношений, как договор, доверенность и т.п. В связи с этим действия посреднических структур, имеющих юридический характер, не могут служить основанием для какого-либо вида ответственности за неисполнение обязательств и таможенные правонарушения. Таможенные органы лишены возможности применить к таким коммерческим посредникам административные взыскания, так как закон не включает подобных посредников в круг субъектов ответственности за нарушения таможенных правил, связанных с декларированием товаров (хотя на практике оно осуществляется при их доминирующем участии).

На это указывает и письмо ГТК России от 18 марта 1999 г. № 04-10/87550 «О таможенных брокерах», в котором отмечается, что консультирование и оказание услуг по заполнению любых документов относится к области гражданских правоотношений, а таможенное законодательство не регулирует гражданские правоотношения, возникающие между лицами при оказании услуг (что, однако, не соответствует действительности, ведь таможенное законодательство регулирует, к примеру, некоторые аспекты взаимодействия таможенного брокера с представляемым лицом).

Ответственность за недостоверные сведения, указанные в грузовой таможенной декларации, перед таможенными органами несет лицо, указанное в графах 14 «декларант/представитель» и 54 «место и дата».

Сложилась ситуация, при которой фактически действует институт неброкерских посредников, не имеющий своей регламентации в законе. Такие посредники осуществляют свои функции в обстановке полной безответственности. Предусмотренный же законом институт таможенных брокеров, необходимый для осуществления внешнеэкономической деятельности, не действует в полном объеме. Представляется целесообразным либо определение законодателем правового статуса деятельности неброкерских посредников, либо императивное упразднение данного института Толкушкин А.В. Таможенное дело. Учебник. М.: «ЮРАЙТ», 2008.

О сложностях императивного упразднения уже упоминалось (целых три нормативных акта не привели к желаемому результату), поэтому нельзя говорить о полном исключении из околотаможенной сферы неброкерских структур, которые восполняют недостаток в посреднических услугах. Этот вид коммерческой деятельности может быть определен в качестве самостоятельного института таможенного посредничества, он способен существовать параллельно с брокерскими структурами.

Необходимо разграничить в законе их полномочия и функции, определить границы ответственности неброкерских структур и разработать конкретные гражданско-правовые основы вступления в правоотношения с лицом, перемещающим товары, и таможенными органами.

Пока нельзя говорить о достаточном количестве существующих таможенных брокеров (в стране их немногим более трехсот). Они могут появиться во всех регионах Российской Федерации, но в каждом регионе действует несколько таможен, а зоны далеко не всех таможен эффективны с точки зрения внешнеторгового оборота и наличия потенциальных клиентов.

Так, исследования Поволжского таможенного управления показывают: в зонах как минимум трех таможен (Марийской, Мордовской и Кировской) нет организации, способной в финансовом отношении отвечать требованиям, стоящим перед соискателем лицензии таможенного брокера. Аналогичная ситуация наблюдается в отдельных таможнях практически в каждом региональном управлении.

Думается, подобную ситуацию можно исправили путем формирования в регионах филиалов крупных организаций таможенных брокеров, заинтересованных в расширении своих рынков (филиалов общероссийских или региональных объединений таможенных брокеров). Стоит даже предусмотреть финансовые и функциональные льготы таможенным брокерам при организации филиалов в «малоэффективных» регионах.

А можно, утвердив список таких регионов, обязать Национальную ассоциацию таможенных брокеров организовать в них предоставление посреднических услуг в области таможенного дела, правовой основой для чего послужило бы Соглашение о сотрудничестве между ГТК России и Национальной ассоциацией таможенных брокеров от 28 марта 1997 г. и дополнение № 1 к нему от 28 января 2000 г. Взаимоотношения таможенного брокера с таможенными органами определяются необходимостью получения у этих органов лицензии на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера и осуществлением таможенными органами контроля за соблюдением брокерами таможенного законодательства РФ, а в необходимых случаях - привлечением их к ответственности.

Условно весь процесс такого взаимодействия можно разделить на три этапа:

- рассмотрение заявления и принятие решения о выдаче заявителю лицензии на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера;

- мониторинг деятельности таможенного брокера в период срока действия лицензии;

- контроль за организацией, прекращающей деятельность в качестве таможенного брокера.

Единственное ограничение для таможенных брокеров в части организационно-правовой формы заключается в том, что казенное предприятие не может выступать в качестве таможенного брокера. В соответствии со ст. 115 Гражданского кодекса РФ Далее ГК РФ казенным является унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления. Имущество такого предприятия находится в государственной или муниципальной собственности.

Поэтому, если допустить его на рынок посреднических услуг, обеспечение его обязательств перед таможенными органами и представляемым лицом, а также возмещение убытков представляемых лиц и уплата таможенным органам задолженности по таможенным платежам, штрафам и иным платежам, предусмотренным Таможенным кодексом РФ, осуществлялись бы за счет государственных или муниципальных средств, а поступление обязательных платежей в федеральный бюджет происходило бы за счет средств самого государства или муниципального образования. Такое было бы нелогично.

Нелогично и то, что унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, может выступать таможенным брокером, ведь его имущество также находится в государственной или муниципальной собственности. Правда, в отличие от казенного предприятия собственник не отвечает по обязательствам унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, поэтому исполнение обязательств происходит лишь в размере основных фондов (средств) предприятия. Но эти фонды - также государственная или муниципальная собственность.

Анализ порядка лицензирования деятельности таможенного брокера приводит к выводу, что стартовые затраты на получение такой лицензии завышены. В частности, таможенный брокер должен, с одной стороны, нести ответственность перед своими клиентами (заключать договор страхования риска ответственности за нарушение договора на сумму не менее 10000 минимальных размеров оплаты труда), а с другой - выставить депозит, банковскую гарантию, поручительство третьего лица или залог товаров и транспортных средств в обеспечение своих обязательств перед таможенным органом (сумма обеспечения рассчитывается брокером ежегодно, исходя из предполагаемых объемов таможенных платежей, но должна быть не менее 2500 МРОТ).

Представляется, что речь идет практически об одном и том же, т.е. об обеспечении таможенным брокером своих обязательств, обусловленных таможенным законодательством (ведь содержание обязательств брокера, вытекающих из договора с представляемым лицом, обусловлено предметом договора - оказанием услуг по таможенному оформлению, иных посреднических услуг в области таможенного дела, что, естественно, регулируется законодательством, а уж об ответственности перед таможенными органами не стоит и говорить Чигак А.В. Таможенное регулирование внешнеэкономической деятельности. М.: ИД «Софт Издат», 2007).

Среди этих обязательств - обязательства по внесению таможенных платежей, процентов за использованную их отсрочку (рассрочку), по уплате штрафов и стоимости товаров и транспортных средств, являющихся непосредственными объектами нарушения таможенных правил, а также пени за просрочку уплаты таможенных платежей. Такая комплексная ответственность может быть застрахована одним полисом, что позволило бы уйти от необходимости блокировать значительные суммы оборотных средств на обеспечение депозита или банковской гарантии.

Возникает и такой вопрос: почему одинакова сумма первоначального обеспечения обязательств для общероссийского, регионального и зонального таможенных брокеров? Следовало бы тарифицировать суммы обеспечения обязательств таможенного брокера исходя из предполагаемого региона его деятельности (Российская Федерация - региональное таможенное управление - таможня), ведь очевидно, что, несмотря на то, что объем обязанностей таможенных брокеров одинаков, сумма обязательств весьма различна.

Следующее замечание. Для получения лицензии организация, претендующая на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера, заранее (т.е. до подачи заявления о выдаче лицензии) обязана заключить договор страхования риска ответственности перед представляемым лицом и оформить обеспечение выполнения своих обязательств перед таможенными органами (заключить договор поручительства, залога, банковской гарантии либо внести сумму обеспечения на депозит таможенного органа) (пп. «б» и «в» п. 4 Положения; п. 5.3 Порядка лицензирования и осуществления контроля за деятельностью таможенного брокера со стороны таможенных органов). Если в выдаче лицензии будет отказано, эти договоры расторгаются либо прекращаются (в зависимости от предусмотренных ими условий) Приказ ГТК РФ от 15.06.1998 № 392 «Об утверждении порядка лицензирования и контроля за деятельностью таможенного брокера со стороны таможенных органов».

Но ведь договоры страхования, поручительства, банковской гарантии являются безвозмездными, и в таком случае организация-претендент несет необоснованные расходы. Более того, ГК РФ прямо предусмотрен лишь один вид обеспечения исполнения обязательств, которые возникнут в будущем, - поручительство.

Один из видов обеспечения исполнения обязательств таможенного брокера перед таможенными органами - залог товаров и транспортных средств. Совершенно непонятно, почему здесь используется понятие «товары и транспортные средства», а не «имущество», как в гражданском законодательстве.

Ведь понятие «товары и транспортные средства» в таможенном законодательстве используется для обозначения предметов, перемещаемых через таможенную границу и подлежащих таможенному оформлению и контролю. Получается, что брокер осуществляет залог предметов, в отношении которых выполняет посреднические функции по таможенному оформлению. Залогодателем же имущества согласно ч. 2 ст. 335 ГК РФ может быть его собственник либо лицо, имеющее право хозяйственного ведения.

Выходит, мы получили еще одно подтверждение того, что таможенный брокер получает право собственности на товары и транспортные средства? Утверждение о том, что в данном случае понятие «товары и транспортные средства» необходимо толковать расширительно и что имелось в виду понятие «имущество», несостоятельно: не всякое имущество является товаром.

Срок договора о залоге, принимаемый таможенными органами в качестве обеспечения обязательств брокера, не может быть менее 15 месяцев (п. 5.17 Порядка лицензирования) Там же. Получается, что залогом одних товаров и транспортных средств обеспечивается исполнение обязательств таможенного брокера, вытекающих из осуществления посреднических операций в области таможенного дела, не только в отношении товаров и транспортных средств, но и других.

Это было бы логично, если бы в течение всех 15 месяцев (или более) у брокера сохранилось право собственности на предмет залога. Но, как уже отмечалось, по завершении действий, связанных с помещением товаров и транспортных средств под определенный таможенный режим у таможенного брокера прекращаются все полномочия в отношении данных товаров и транспортных средств. Согласно же п. 2 ст. 353 ГК РФ при переходе права собственности на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу право залога сохраняет силу.

Получается, что теперь уже лицо, перемещающее товары и транспортные средства, ответственно своим имуществом по обязательствам таможенного брокера, вытекающим из осуществления им посреднических функций по оформлению товаров и транспортных средств. Более того, согласно ст. 122 Таможенного кодекса РФ залогодатель не вправе распоряжаться предметом залога без согласия таможенного органа, поэтому в течение срока действия договора залога лицо, перемещающее товары и транспортные средства, не может ими распоряжаться без прямого разрешения таможенного органа.

Во взаимоотношениях таможенного органа и таможенного брокера важен также вопрос обязанностей и ответственности последнего.

Проанализируем некоторые пункты Положения о таможенном брокере Постановление Правительства РФ от 17.07.1996 № 875 «Об утверждении Положения о таможенном брокере». Пункт 8 гласит: " При осуществлении таможенного контроля и оформления брокер выполняет все обязанности и несет ответственность, как если бы он самостоятельно перемещал товары и транспортные средства через таможенную границу РФ.

Обязанности брокера при основном таможенном оформлении вытекают из требований процедуры помещения товаров и транспортных средств под определенный таможенный режим. Факт совершения таких операций не возлагает на брокера обязанностей по совершению операций, связанных с завершением действия таможенного режима, а также иных обязанностей, которые в соответствии с Таможенным кодексом РФ могут быть возложены только на лицо, перемещающее товары и транспортные средства, либо иное названное в нем лицо».

И в пункте 9 говорится, что: «За уплату таможенных платежей, взимаемых таможенными органами РФ при таможенном оформлении, брокер несет солидарную ответственность с лицом, перемещающим товары и транспортные средства».

1.2 Развитие института таможенного представителя в рамках Таможенного кодекса РФ

Таможенный кодекс РФ 2003 г. Далее ТК РФ должен был с необходимой полнотой закрепить и общие, и частные юридические признаки деятельности особого субъекта таможенного права - таможенного брокера, установить принципиальные черты статуса таможенного брокера, выделяющие его среди других многочисленных участников таможенных правоотношений Халипов С.В. Настольная книга таможенного брокера. М.: «КолоС», 2011.

Однако это, к сожалению, не было реализовано. В ТК РФ оказались предельно скупо представленными нормы, отражающие основное содержание статуса таможенного брокера как субъекта административного права. Следствием этого явилась сравнительно подробная регламентация ряда административных процедур с участием таможенного брокера в целях удовлетворения сиюминутных потребностей урегулирования отношений таможенных органов и лиц, заинтересованных в таможенном оформлении товаров, но без четкого следования принципам административного права в целом.

Такое положение существенно влияет на практику таможенного дела, порождая финансовые и психологические издержки участников внешнеэкономической деятельности (ВЭД), и требует внесения изменений и дополнений в действующее таможенное законодательство.

Таможенный брокер определяется таможенным законодательством как субъект, осуществляющий деятельность в области таможенного дела. С точки зрения юридической техники уже первая «дефиниция» гл. 3 ТК РФ 2003 г. «деятельность в области таможенного дела», содержащаяся в ст. 18, поражает отсутствием юридического представления о том, что же собственно является деятельностью в области таможенного дела.

Деятельность в таможенной сфере либо отождествляется с процедурной частью таможенного дела в целом, т.е. охватывает функционирование всех субъектов таможенных правоотношений, прежде всего таможенных органов, либо сводится к деятельности околотаможенной инфраструктуры, обслуживающей непосредственных участников таможенных правоотношений. А.Н. Козырин отмечал, например, что «специфика деятельности в области таможенного дела... заключается в ее предмете, а именно в осуществлении операций и юридически значимых действий с иностранными товарами до введения их в свободный экономический оборот на таможенной территории РФ» Комментарий к Таможенному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.Н. Козырина. М., 2004. .

Приведенное положение, составляя основу определения указанной деятельности, требует существенной конкретизации при установлении статуса и форм деятельности субъектов таможенных правоотношений. В контексте гл. 3 ТК РФ 2003 г. деятельность в области таможенного дела должна определяться как специфическая часть таможенной деятельности, осуществляемой негосударственными субъектами, которые не являются сторонами внешнеторговых сделок с товарами, перемещаемыми через таможенную границу РФ.

Такая деятельность довольно метко была охарактеризована как «участие в таможенных правоотношениях третьих лиц, не имеющих прямого отношения к осуществлению перемещения товаров через таможенную границу», специальная правоспособность которых позволяет совершать операции и юридически значимые действия с товарами, находящимися под таможенным контролем, в особом разрешительном порядке.

ТК РФ 2003 г., опуская определение деятельности в области таможенного дела, устанавливает, что среди юридических лиц, вступающих в таможенные правоотношения, выделяются лица, действующие в качестве таможенных перевозчиков, владельцев складов временного хранения, владельцев таможенных складов и таможенных брокеров (представителей). Деятельность этих особых лиц допускается при условии их включения в реестры лиц, осуществляющих деятельность в области таможенного дела.

Таким образом, бесспорно обозначено наличие особых статусов указанных лиц в сфере таможенного регулирования по сравнению со статусом иных юридических лиц.

ТК РФ, несмотря на обоснованные ожидания правоприменителей, не содержит прямых дефиниций для поименованных выше особых субъектов, за исключением таможенного брокера (представителя) согласно п. 17 ч. 1 ст. 11. Главы 11 и 12, параграф 5 гл. 19, гл. 15 ТК РФ включают положения, позволяющие лишь доктринально конструировать необходимые определения в отношении этих субъектов.

Таможенный брокер (представитель) - посредник, совершающий таможенные операции от имени и по поручению декларанта или иного лица, на которое возложена обязанность или которому предоставлено право совершать таможенные операции.

Проведение таможенных операций составляет существенный признак деятельности брокера. Однако иные лица, осуществляющие деятельность в области таможенного дела (ст. 18 ТК РФ), также проводят таможенные операции. Следовательно, уже здесь обнаруживается неточность дефиниции таможенного брокера: необходимо либо акцентировать внимание на представительском характере его деятельности, либо четко обозначить круг таможенных операций, которые он совершает Таможенный кодекс Российской Федерации. Комментарий/ Под общей редакцией А.Е. Жерихова. М.: «Юридическая литература», 2004.

На наш взгляд, существенным является признак представительства. К сожалению, до сих пор в литературе не получил надлежащей оценки довольно очевидный факт, что таможенный брокер, осуществляющий от своего имени некоторые таможенные операции, может законно обретать статусы таких лиц, как таможенный перевозчик, владелец склада временного хранения, таможенного склада.

Иными словами, недостаток современного нормативного определения понятия «таможенный брокер» заключается в том, что именно этот субъект должен действовать не от собственного имени при возможности осуществлять любую деятельность в области таможенного дела согласно ст. 18 ТК РФ.

В отношении таможенного брокера (представителя) дополнительными идентификационными признаками выступают:

а) наличие статуса российского юридического лица, но не казенного предприятия;

б) включение в Реестр таможенных брокеров в установленном ТК РФ 2003 г. порядке (ст. 140 - 142);

в) совершение таможенных операций от имени декларанта или других заинтересованных лиц по их поручению на договорной основе (оказание услуг или выполнение работ), представление интересов во взаимоотношениях с таможенными органами (ст. 139, 143) в силу обязанности, вытекающей из закона или договора (ч. 1 ст. 144);

г) возможность ограничения сферы своей деятельности по совершению таможенных операций (ст. 139);

д) наличие в штате не менее двух работников - специалистов по таможенному оформлению, имеющих квалификационный аттестат (ст. 140, 146).

Законодатель не характеризует таможенного брокера как коммерческое предприятие. Коммерческий характер деятельности брокера выводится комментаторами таможенного законодательства лишь на основе косвенных нормативных признаков. Однако коммерческая основа деятельности таможенного брокера - важная отправная точка для анализа его правового статуса, для характеристики института представительства в таможенных правоотношениях, которые по своему содержанию пока еще далеки от гражданско-правовых.

Даже поверхностный обзор приведенных признаков показывает, что в настоящее время законодатель в принципе стремится отделить статус таможенного брокера от статуса представляемых лиц - декларанта и лиц, несущих обязанности по совершению таможенных операций для выпуска товаров (ст. 16 ТК РФ): таможенный брокер (представитель) не приобретает статус представляемого лица.

Однако при ближайшем рассмотрении такая позиция законодателя оказывается недопустимо противоречивой, так как в таможенных правоотношениях декларант отделяется от таможенного брокера не более чем представляемое лицо от своего представителя в любых правоотношениях. Противоречие объясняется недостаточно четкими определениями, содержащимися в ТК РФ, а именно - декларантом выступает не лицо, осуществляющее декларирование товаров, что было бы наиболее логичным, а лица, имеющие обязанность по совершению таможенных операций для выпуска товаров Ст. 16 ТК РФ , а также любые иные лица, правомочные в соответствии с гражданским законодательством России распоряжаться товарами на таможенной территории РФ Ст. 126 ТК РФ.

Декларант и лицо, осуществляющее декларирование, не совпадают по ТК РФ: декларирование товаров производится декларантом либо таможенным брокером по выбору декларанта (ч. 1 ст. 124). Определение декларанта должно основываться на статусе определяемого субъекта, а не на действии по декларированию. Законодатель этого не видит: в соответствии с п. 15 ч. 1 ст. 11 ТК РФ декларант - лицо, которое декларирует товары либо от имени которого декларируются товары. В контексте ТК РФ смысл имеет лишь вторая часть дефиниции: товары действительно декларируются таможенному органу от имени декларанта самим декларантом либо таможенным брокером.

Однако по тексту п. 15 ч. 1 ст. 11 ТК РФ таможенный брокер - тоже лицо, декларирующее товары, а значит, декларант. Это положение можно отнести к парадоксам ТК РФ: по одной норме таможенный брокер - декларант, а по другой - нет. Тут придет в замешательство и маститый ученый, и неопытный студент.

Различие статусов таможенного брокера и декларанта приходится искать в основном в области их обязанностей и ответственности, поскольку «при совершении таможенных операций таможенный брокер обладает теми же правами, что и лицо, которое уполномочивает таможенного брокера представлять свои интересы во взаимоотношениях с таможенными органами» (ст. 143 ТК РФ). Обязанности таможенного брокера при таможенном оформлении, точнее, в его части, связанной с таможенными режимами и иными таможенными процедурами, обусловлены требованиями и условиями, установленными в отношении таможенных операций, необходимых для помещения товаров под таможенный режим или иную таможенную процедуру.

Совершение таких операций не возлагает на таможенного брокера обязанности по совершению операций, связанных с завершением действия таможенного режима, а также иные обязанности, которые возлагаются только на лицо, обязанное к совершению операций по выпуску товаров, перевозчика или иное лицо (ч. 1 ст. 144). Таким образом, обязанности таможенного брокера определяются законодателем на стадии помещения товаров под таможенные режимы.

Декларант в соответствии с ч. 2 ст. 127 ТК РФ обязан подать таможенную декларацию и представить в таможенный орган необходимые документы и сведения, по требованию таможенного органа предъявить декларируемые товары, уплатить таможенные платежи или обеспечить их уплату. В отношении последней обязанности таможенный брокер в соответствии с ч. 2 ст.144 уплачивает таможенные пошлины, налоги, если содержание таможенного режима, определенного для декларирования товаров, предусматривает их уплату. За уплату таможенных платежей при декларировании товаров таможенный брокер несет такую же ответственность, как и декларант.

Приведенные положения ТК РФ дают возможность утверждать, что, во-первых, различие статуса таможенного брокера и декларанта сводится к ограничению обязанностей таможенного брокера. Во-вторых, на стадии помещения товаров под таможенный режим или иную таможенную процедуру отсутствуют основания отличать права и обязанности рассматриваемых субъектов Чигак А.В. Таможенное регулирование внешнеэкономической деятельности. М.: ИД «Софт Издат», 2007.

Вследствие этого представляется возможным утверждать, что в действующем таможенном законодательстве юридические последствия деятельности таможенного брокера определяются на основе установления, что он не является декларантом в терминах ч. 1 ст. 126 ТК РФ, т.е. декларантом в силу обязанности по закону. Однако совокупность прав и обязанностей таможенного брокера, его ответственность перед таможенным органом определяет таможенного брокера как декларанта в силу обязанности по договору. Такая позиция находит отражение в новейших исследованиях.

Строго говоря, данный вывод и обеспечивает преемственность положений ТК РФ 1993 г. и ТК РФ 2003 г., так как изначально таможенный брокер (посредник) определялся как декларант на основе договора.

Иными словами, таможенный брокер по коммерческому договору, в целом подчиненному частному праву, принимает на себя обязанности, установленные правом публичным, участвуя в процессе установления баланса публичных и частных интересов в таможенной сфере. Последнее утверждение представляется концептуальным, поскольку по ТК РФ таможенный брокер не может отождествляться с декларантом и иными лицами независимо от содержания его договора с клиентом.

В случае же приобретения таможенным брокером прав и обязанностей лиц, перемещающих товары через таможенную границу, в отношении указанных товаров осуществление публичных услуг в форме таможенного представительства прекращается, и таможенный брокер теряет особый статус.

ТК РФ 2003 г. в части регулирования деятельности таможенного брокера внес принципиальные изменения, прежде всего в содержание посреднических функций, таможенного представительства. Если ранее правоотношение «таможенный орган - участник ВЭД (подконтрольное лицо)» реализовывалось с привлечением таможенного брокера через идентификацию таможенного брокера как подконтрольного лица, так сказать, через замену субъекта (ст. 159 ТК РФ 1993 г.), то ныне указанное правоотношение при участии брокера реализуется через изменение его содержания: контрольное воздействие таможенного органа на участника ВЭД опосредуется оказанием публичных услуг участнику ВЭД как клиенту со стороны таможенного брокера.

Идеальной целью таких услуг является оказание помощи клиенту по соблюдению таможенного законодательства при минимальных затратах времени и финансовых средств на проведение таможенных операций и повышение эффективности таможенного контроля за счет профессиональных действий таможенного брокера при организации и проведении таможенных операций. Совершенствование правового регулирования деятельности таможенного брокера должно осуществляться в сфере его публичной деятельности по оказанию таможенных услуг с акцентом на их качество.

В этом направлении реализуется изменение концепции взаимодействия таможенного органа и таможенного брокера - от обеспечения за счет брокера погашения бюджетной задолженности участников ВЭД к устранению посредством деятельности брокера оснований для возникновения указанной задолженности. Иными словами, таможенный брокер продолжает выступать перед государством в лице таможенных органов как гарант. Требуется лишь определить, гарантом чего является брокер.

Так, С.В. Халипов указывал по этому поводу следующее: «Основной целью введения института таможенных посредников, как за рубежом, так и в Российской Федерации, является создание участников процедуры таможенного оформления, имеющих высокую профессиональную подготовку и гарантирующих таможенным органам своевременное и полное выполнение всех требований процедуры таможенного оформления, включая уплату таможенных платежей» Халипов С.В. Настольная книга таможенного брокера. М.: «КолоС», 2011.

В соответствии со ст. 172 ТК РФ 1993 г. таможенный брокер и лицо, перемещающие товары и транспортные средства через таможенную границу, выступали перед таможенными органами в равном качестве декларанта. Соответственно к рассмотрению понятия «таможенный брокер» ранее обоснованно приступали через понятие «декларант», однако определения получались явно бессодержательные: таможенный брокер - тот, кто получил лицензию на осуществление деятельности в качестве таможенного брокера.

Более того, статус таможенного брокера иногда принижался до статуса «субъекта вторичных таможенных правоотношений», наверное, в силу его необязательного участия в таможенных операциях. При этом публичный характер деятельности таможенного брокера все-таки проявлялся в оценках специалистов: поскольку лица, перемещающие товары через таможенную границу, не обладают достаточными знаниями и опытом для решения таможенных вопросов, им требуется квалифицированная помощь специалистов по таможенному оформлению.

Данную публичную потребность должно было удовлетворить введение института таможенных брокеров, «оказывающих комплекс деловых услуг по сопровождению товаров в процессе их прохождения через таможню, включая своевременное оформление документов и профессиональное консультирование». Оказание услуг по таможенному оформлению товаров третьих лиц как основную характеристику деятельности таможенного брокера выделяет и С.В. Халипов Халипов С.В. Настольная книга таможенного брокера. М.: «КолоС», 2011.