Правовое регулирование электронной торговли

Недостатком Директивы является то, что этот акт не охватывает некоторые вопросы, такие, как налогообложение, защита интересов клиента в суде, обработка персональных данных, а также соглашение и практика, регулируемые антимонопольным законодательством, а также игорный бизнес. Исключения по налогообложению и обработке персональных данных связаны с тем, что в европейском праве созданы такие документы. Директива, вступившая в силу, является обязательной для исполнения стран-участниц сообщества, а также государства обязаны принимать законы, в случаях, если их нет, а также приводить в соответствие настоящие действующие законы с Директивой.

Данный акт предусматривает положение, по которому возлагается обязанность на государства-участников - обеспечить возможность заключения договоров с применением электронных средств. Несмотря на такое положение, предусмотренное актом, есть некоторые исключения в отношении категорий договоров: во-первых, договоры, с заключением которых возникают и передаются права на недвижимое имущество, но не входит в это исключение право аренды; во-вторых, договоры, которые требуют вовлечения органов государственной власти, а также судебных органов; в-третьих, договоры, которые содержат предоставление поручительства, а также залог ценных бумаг, который производится лицами, не имеющих отношения к торговле; в-четвертых, договоры, которые регулируются наследственным и семейным правом.

Директива не только устанавливает общие положения относительно электронной торговли, но также определяет порядок разрешения споров в данной области. Акт отдает приоритет внесудебным механизмам разрешения споров. Директива возлагает на страны- участницы некоторые требования, которые должны соблюдаться в законодательстве, а именно: во-первых, не могут быть созданы препятствия для применения внесудебных процедур урегулирования споров между получателем и провайдером; во-вторых, органы, которые создаются для внесудебного урегулирования обязаны обеспечивать процессуальные гарантии для участников правоотношений, кроме того, государства должны поощрять деятельность внесудебных органов, а также создавать «контактные пункты», которые будут доступны при использовании электронных средств как провайдерами, так и получателями услуг, где обе стороны смогут получить сведения о правах и обязанностях, о механизме обжалования споров, а также получить информацию об органах, организациях, а также ассоциациях, которые предоставляют практическую помощь.

Следует отметить, что если спор передается в официальные судебные органы, то государство должно обеспечивать эффективное разбирательство с учетом особенностей услуг, которые оказываются информационным обществом, такое положение закрепляется в ст. 18 Директивы.

3.2 Общеевропейский закон о купле-продаже

Ещё в 2001 году Евросоюз озадачился вопросом создания унифицированного контрактного права Communication from the Commission to the Council and to the European Parliament on European contract law [Electronic resource] // Brussels, 11.07.2001, COM(2001) 398 final, Mode of access: http://ec.europa.eu/consumers/cons_int/safe_shop/fair_bus_pract/cont_law/cont_law_02_en.pdf - Title of screen. В перспективе оно позволит расширить заключение трансграничных сделок, сделать его более дешевым для обеих сторон, избежать коллизий при разрешении дел в судах. Как писала сама Еврокомиссия, единое контрактное право позволит преодолеть проблему фрагментарности законодательства, в особенности, в онлайн-среде Communication from the Commission to the Council and to the European Parliament and Social Committee and the Committee of Regions on Digital Agenda for Europe [Electronic resource]// Brussels, 19.5.2010, COM(2010)245 final, Mode of access: http: //eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=COM:2010:0245:FIN:EN:PDF - Title of screen. Были предложены различные варианты создания единого европейского контрактного права Green paper on policy options for progress towards a European Contract Law for consumers and

Businesses [Electronic resource] // Brussels, 2010, COM(2010)348 final, Mode of access: http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=COM:2010:0348:FIN:EN:PDF - Title of screen, например, в виде рекомендаций Еврокомиссии по европейскому контрактному праву, в виде регламента, содержащего общие положения по контрактному праву, в виде Гражданского кодекса Европы. Наиболее перспективным оказалось предложение по созданию Общеевропейского закона о купле-продаже - Common European Sales Law (далее - CESL). 22 октября 2011 года Еврокомиссия опубликовала проект CESL. Окончательно он был принят Парламентом 26 февраля 2014 года Regulation of the European Parliament and the Council on a Common European Sales Law [Electronic resource] // Brussels, 11.10.2011, COM(2011) 635 final, Mode of access: http://ec.europa.eu/justice/contract/files/common_sales_law/regulation_sales_law_en.pdf - Title of screen. Закон был предусмотрительно принят в форме Регламента. Это означает, что через 6 месяцев он начнет действовать на всей территории Евросоюза без какой-либо имплементации со стороны национальных властей. Для того чтобы оценить, насколько этот закон соответствует потребностям современного бизнеса, необходимо проанализировать его основные положения.

Закон рассматривается в качестве дополнительного положения, которое взаимодействует вместе с национальным законодательством в области продажи товаров и услуг, а также положения, связанных с электронными контентами. Закон состоит из 186 статей, которые применяются параллельно с положениями действующего национального законодательства. Положения Закона применяются к трансграничным контрактам, а также к контрактам, которые затрагивают третьи стороны. Предметом CESL является продажа товаров и услуг, а также положения, применимые к поставке и использованию цифрового контента ( например, электронные книги, а также скачивание музыки). Внесение электронных товаров в предмет регулирования - это доказательство развития электронной торговли. Как утверждают некоторые ученые, распространение регулирования на электронные товары делает электронные сделки стандартным явлением наравне с традиционными формами торговли Micklitz H.-W., Reich N. The Commission Proposal for a 'Regulation on a Common European Sales Law (CESL): Too Broad or Not Broad Enough? [Electronic resource]//EUI Working paper, European Regulatory Private Law Project, P. 1-87 (P.14), Mode of access: http://cadmus.eui.eu/bitstream/handle/1814/20485/LAW_2012_04_ERPL_03.pdf?sequence=3 - Title of screen . Однако закон не применяется в отношении сделок, предметом которых являются исключительно услуги, не связанные с товарами. Положения данного Закона не будут распространяться на финансовые или юридические услуги. Тем не менее, можно сказать, что сфера применения закона является достаточно широкой по сравнению с другими актами.

Положения дают продавцам возможность продать свою продукцию гражданам других государствам-участникам на основе единого договора, который будет представляться в качестве альтернативы наряду с национальным договорным правом. Этот закон открывает новые возможности для бизнеса, что, несомненно, дает потребителям возможность выбирать больше продукции, чем предложено в настоящее время. Данный акт полезен с той точки зрения, что он помогает уменьшить существующие барьеры и предоставить потребителям больше выбора и более высокий уровень защиты.

Общеевропейский закон о купле-продажи разрушает барьеры и максимизирует выгоды как для потребителя, так и для продавца. Проанализировав законодательство, можно разделить преимущества, гарантированные продавцу, а также преимущества, которые даются потребителю.

Необходимо начать с преимуществ продавца. Согласно данному акту, предоставление общего режима договорного права, который является одинаковым для всех государств-членов, позволяет продавцам бороться с той неопределенностью, которая возникает в ходе необходимости взаимодействия с различными национальными системами. Согласно данным опроса Евробарометра, европейские компании заявили, что при наличие выбора использования национального договорного права или единого режима договорного права, 73% опрошенных компаний выбирают второй вариант.

Следующим несомненным преимуществом для компаний является сокращение транзакционных издержек для тех, кто осуществляет торговлю за рубежом, что происходит в результате отказа от адаптации ко всем национальным контрактным законам. Экономия в данном случае происходит за счет того, что продавцам необходимо прибегать к услугам зарубежных юристов, с целью приведения в соответствие текста контрактов.

Важно отметить не только преимущества для продавцов, но также для потребителей. Данный законодательный акт предполагает высокий уровень защиты покупателей во всех странах-участницах. Потребители смогут рассчитывать на общеевропейский закон как на своеобразный знак качества. Например, закон предлагает потребителям свободный выбор средств защиты в случае, ели они покупают некачественный продукт, даже если продукт куплен несколько месяцев назад. Это значит, что потребители могут расторгнуть договор, а также попросить ремонта товара или его полной замены, а также снижения цен. Свободный выбор средств правовой защиты существует во Франции, Греции, Литвы, а также Португалии.

Отмечается, что важным преимуществом является предоставление широкого выбора продуктов по более низким ценам. Важным шагом является предоставление определенности в отношении прав потребителей в трансграничных сделках. До принятия этого акта, покупатели отмечали, что неопределенности в отношении их прав препятствовала совершению ими сделок в других странах Европейского Союза. Повышение прозрачности и потребительской уверенности позволяет потребителям всегда быть четко проинформированными об их правах. Кроме того, изложение прав потребителей на их языке позволит лучше ориентироваться в совокупности прав и корреспондирующих обязанностях.

Говоря о преимуществах, важно затронуть и недостатки, которые связаны с потребительскими средствами защиты. Так, потребители могут расторгнуть контракт, но не во всех случаях. Вводятся некоторые исключения, в частности: согласно статье 114 CESL, потребители не могут расторгнуть договор, в случае выявления незначительных дефектов товара. Считается, что это может оказать негативное воздействие на потребителей в Чешской Республике, а также Португалии и Великобритании. Поправка 192 говорит о том, что потребители не могут расторгнуть договор в качестве первого средства, если дефектный продукт был персонифицирован. Такого рожа ограничения не действую в Соединенном Королевстве и Греции. Право расторгнуть договор ограничено в случае, когда есть частичное неисполнение в порядке, которые установлен статьей 117 (3). Такого ограничения не существует в Великобритании. Исходя их этого, можно сделать вывод, что не все страны Европейского сообщества находятся в равном положении, что в некоторых странах ограничения, установленные документом сообщества не действуют вовсе. Для потребителей заявленное право на расторжение договора также не является не ограниченным, наоборот, это средство защиты претерпевает ряд ограничений, которые направлены, скорее всего, на защиту продавцов.

Общеевропейский закон о купле-продаже будет применяться только в том случае, если обе стороны согласны добровольно использовать его. Применимо данное законодательство будет и к тем международным контрактам, при заключении которых возникает большинство проблем дополнительных затрат по сделке, в данном случае, государства-члены будут иметь возможность выбора: применять национальное законодательство или же общеевропейский закон купли-продажи.

Контракты имеют важное значение для ведения бизнеса. Компании используют различные контракты, которые регулируются национальным законодательством. Естественно, что приведение в соответствие контракта с 28 различными национальными системами не может не привести к транзакционных издержек, а также к отсутствию правовой определенности для бизнеса и отсутствие доверия со стороны потребителей Louis B. Buchman. CELS and e-commerce. P. 1.. Такого рода издержки ведут к тому, что малые и средние предприятия не могут поддерживать уровень, так как они наиболее восприимчивы в высокому уровню транзакционных издержек.

Комитет по правовым вопроса Европарламента предложил ограничить сферу CESL до трансграничной, а также дистанционных контрактов (в том числе и онлайн контракты). Новая концепция приведет к увеличению фрагментации единого рынка. Ассоциации потребителей и индустрии электронной коммерции огласилась с тем, что меры такого масштаба будут создавать некоторые сложности, связанные с путаницей, а также дискриминации между покупкой онлайн за рубежом, а также покупкой онлайн в собственной стране и совершению покупок в обычных магазинах Letter sent to the EP/ JURI Committee Ref.: L2013_321/UPA/ARE/rs - 21/11/2013. Также необходимо отметить, что инструмент, который ограничивает трансграничные контракты приведет к тому, что в дальнейшем усложниться нормативно-правовая база. Кроме того, потребители бы столкнулись с четырьмя различными договорными сценариями: во-первых, онлайн контракты между различными государствами в рамках CESL; во-вторых, международные контракты, регулируемые национальным законодательством; в-третьих, онлайн контракты внутри одного государства, которые регулируются национальным законодательством; в-четвертых, так называемые офф-лайн контракты, которые регулируются в соответствии с национальным законодательством.

Распространение правовых режимов станет запутанным для потребителей, так как будут возникать различные права, которые будут возникать как из CESL, так и из договоров, которые заключены по национальному законодательству. Так, например, различными будут положения в отношении средств правовой защиты, а также сроков исковой давности в случае юридической гарантии. Правила будут рассматриваться как обязательные, так как это, в первую очередь, необходимо, для защиты наиболее слабо стороны. При данном соотношении, возникает вопрос, на который сложно ответить, как могут сосуществовать два различных набора обязательств в рамках Европейского Союза, а также в рамках национального законодательства? Исходя из этого, для граждан Европейского Союза возникает сложность в интерпретации и выполнении прав и обязанностей, которые на них возложены.

Недостатком данной системы является и то, то малым и средним предприятиям будет сложно адаптироваться к различным правилам. Увеличение нормативных затрат будет являться для них в качестве следствия. Предприятия должны будут контролировать и следить за несколькими режимами одновременно, даже если они его и не используют, а для некоторых малых и средних предприятий необходимо разработать различные виды контрактов, применение которых будет решаться с клиентом на индивидуальной основе по случаю в каждой отдельной сделке.

Проблематичным видится еще и использование, а точнее, дублирование законодательства ЕС, так как в CESL продублированы некоторые уже существующие законы, такие, например, как Директива прав потребителей 2011 г. (CRD), которая была создана, в основном, для электронной коммерции потребительских договоров. Некоторые положения были продублированы в CESL, что, как полагается, создает большой риск несоответствия между двумя текстами и в будущем, может привести к различному толкованию. Для того, чтобы избежать этого, в текст были добавлены различные положения, которые раскрывают и добавляют CESL.

Наиболее острой проблемой остается дискриминация, что означает, что двойной режим будет создавать в некоторых случаях дискриминацию в отношении потребителей, которые не пользуются услугами магазина. Продавцы, которые не имеют онлайн магазинов не смогут воспользоваться данным положением. Такое положение создает неравную конкурентную ситуацию в отношении предприятий, который пользуются информационными технологиями для торговли на внутреннем рынке, и тех, кто осуществляет экономическую деятельность на внутреннем и внешнем рынках.

Договорное право является обязательным прежде всего потому, что оно призвано защищать менее защищенную сторону. Это своего рода новый инструмент, который позволит продавцам обойти национальные обязательные стандарты по защите прав потребителей. Если уровень защиты национальных законов страны ниже, чем CESL, то продавцам не будет предлагаться такой стандарт, но если он выше, то трейдеры будут стараться его применять.

В целом, стоит согласиться с мнением Рейнера Шульца, который утверждает, что Закон имеет колоссальное значение для ЕС, так как это первый европейский сборник правил, который предлагает все преимущества кодифицированного договорного права Schulze R. What Scholar say: A commentary on CESL [Electronic resource]//Speech, Brussels, 17/12/2012, Mode of access: http://www.ccbe.eu/fileadmin/user_upload/document/CESL_conference/Schulze_speech.pdf - Title of screen. При этом, он решает проблему выбора применимого права. Как отметил Клаус-Гейнер Лейхн, сейчас выбор права при заключении сделки в Интернете является своего рода лотереей. С принятием закона эта проблема будет решена Common European Sales Law backed by legal affairs [Electronic resource]// European Parliament press release, 17/09/2013, Mode of access: http://www.europarl.europa.eu/news/en/news-room/content/20130916IPR20025/html/Common-European-Sales-Law-backed-by-legal-affairs-MEPs - Title of screen.

Однако, при всех достоинствах данного закона, для объективной оценки необходимо учитывать и его недостатки. Во-первых, необходимо принимать во внимание, что CESL включает лишь основную часть положений национальных законов по защите прав потребителей. Во-вторых, проблемы могут возникнуть при применении CESL в судах стран общего права, которые основывают свои решения в большей степени на судебной практике. Можно предположить, что в делах, где стороны заключают пророгационные соглашения, лучше выбирать в качестве применимого права lex fori, так как, например, английские суды успешнее разрешают дела, основанные на английском праве Id. P.140. В-третьих, несмотря на то, что европейский законодатель стремился создать альтернативу существующим правилам и предоставить сторонам выбор, по факту выбор имеет только продавец. Он размещает на сайте предложение о применении CESL, при заключении договора. Покупатель с таким предложением выступит не может. Он может лишь принять предложенные условия или найти другого продавца An optional common European Sales Law: advantages and problems [Electronic resource]// Advice to the UK Government from the Law Commission and the Scottish Law Commission, P.1-9 (P.2), Mode of access: http://www.scotlawcom.gov.uk/law-reform-projects/contract-law-in-light-of-the-draft-common-frame-of-reference-dcf/the-proposed-common-european-sales-law-useful-links/ - Title of screen .

Заметим, что в целом, CESL соответствует духу законодательства ЕС: он не ущемляет суверенитет стран в отношении принятия национальных законов и при этом унифицирует контактное право в 28 странах. Кроме того, закон является лишь альтернативным методом регулирования, так как он не отменяет положения национального законодательства, а применяется параллельно с ним. В связи с этим, можно сослаться на решение ECJ Case C-341/04 [Electronic resource]// Judgment of the Court (Grand Chamber) of 2 May 2006, Mode of access: http://curia.europa.eu/juris/document/document.jsf?docid=56603&doclang=EN&mode=&part=1#Footnote* - Title of screen, в соответствии с которым, европейский законодатель имеет дискрецию в вопросах способа достижения поставленной цели, если она соответствует европейскому праву.

3.3 Процессуальные и коллизионно-правовые аспекты защиты прав потребителей в праве Европейского Союза

Защита прав потребителей в странах Европейского Союза осуществляется посредствам суда, а также в соответствии с общим законодательством Союза о судебных спорах, юрисдикции и применимом праве. В качестве основных законодательных актов, которые регулируют аспекты процессуального характера относятся: Регламент N 1215/2012 Европейского парламента и Совета Европейского Союза «О юрисдикции, признании и принудительном исполнении судебных решений по гражданским и коммерческим делам» (Регламент N 1215/2012) Regulation (EU) N 1215/2012 of the European Parliament and of the Council of 12 December 2012 on jurisdiction and the recognition and enforcement of judgments in civil and commercial matters. URL: http://eur-lex.europa.eu/LexUriServ/LexUriServ.do?uri=OJ:L:2012:351:0001:0032:en:pdf., а также Директиву 2009/22/ЕС Европейского парламента и Совета Европейского Союза «О запретах для защиты интересов потребителей» Текст перевода официально опубликован не был; текст Директивы на английском языке опубликован в Официальном Журнале N L 110, 1.5.2009, стр. 30-36. (далее - Директива 2009/22/ЕС). Данные документы принято считать в качестве основополагающих в рамках договорного права Европейского Союза.

Нельзя ограничиваться только этими документами для регулирования данного вопроса. Важными документами являются те, которые закрепляют правила разграничения подсудности в отношении споров с участием потребителей. Несмотря на то, что такие правила больше относятся к материальному праву, нормы применяются при осуществлении судебной защите прав потребителей для верного выбора компетентного судебного органа, который непосредственно будет заниматься рассмотрением дела.

Разграничение подсудности в Европейском Союзе регулируется Регламентом N 593/2008 Европейского парламента и Совета Европейского Союза «О праве, подлежащем применению к договорным обязательствам» Journal officiel de l'Union europeenne L 177 du 4.7.2008, p. 6; Official Journal of the European Union L 177, 4.7.2008, p. 6. Amstblatt der Europaischen Union L 177 vom 4.7.2008, S. 6. (Рим I). Этот Регламент создает коллизионные нормы, которые разделяют сферы применения национального договорного права к различным по субъектному составу сделкам. Необходимо отметить, что данный акт разрешает коллизионную проблему в отношении обязательств частно-правового характера, то есть таких обязательств, которые появляются на основе гражданско-правовых или коммерческих договоров, также в сферу применения попадают договоры, посредствам которых оформляются трудовые договоры (индивидуальные трудовые договоры) Регламент 593/2008. Ст. 8.

Принятие данного документа позволяет достичь некоторых целей, в частности: расширить и усовершенствовать сферу применения единообразных коллизионных норм Союза в отношении договорного права. Так, например, уточняется какому именно законодательству будет подвластен договор, при составлении которого его стороны не пользовались предоставляемой свободой выбора применимого права; во-вторых, акт позволяет не только упростить, но и демократизировать процедуру внесения изменений и дополнений, которая направлена на своего рода совершенствование коллизионных норм Европейского Союза. Необходимо подчеркнуть, что изменения и дополнения в «Рим I» вносятся в соответствии с законодательной процедурой совместного принятия решений, где необходимо согласие Европейского Парламента, выступающего в качестве института Европейского Союз, который избирается всеобщим прямым голосованием, а также Совета Европейского Союза, в состав которого входят представители национальных правительств, решения которых принимается путем достижения квалифицированного большинства. Регламент создан для того, чтобы создать прецедентное право на основе решений Суда Европейского Союза, которые, в свою очередь, дают нормативное толкование Регламента. Стоит учесть, что Регламент является юридически обязательным, а также имеет прямое действие в тех странах, которые являются участниками Европейского Союза.

Непосредственно положений, которые касаются потребительских сделок, то стоит обратиться к статье 6 «Рим I», где устанавливается правило, в соответствии с которым, применяется право страны происхождения, в случае соблюдения всех нижеперечисленных условий: во-первых, если предприниматель, составляя и заключая контракт с потребителем, осуществляет предпринимательскую деятельность, во-вторых, если при условии, что предпринимательская деятельность имеет своей целью продажу товаров, а также оказание услуг на территории страны происхождения потребителя. Существует исключение, которое установлено в преамбуле к Регламенту, которое распространяется куплю-продажу или аренду недвижимого имущества, кроме случаев аренды недвижимого имущества. Если объектом сделки выступает недвижимое имущество, то применяется право той страны, в которой непосредственно находится это имущество. В исключение также входят отношения, которые возникают при присоединении потребителя к эмиссии или оферте, считается, что контракты должны рассматриваться единообразным способом для всех сторон присоединяющихся к отношениям, которые возникают из-за присоединения к контракту потребителя - будут регулироваться по праву той страны, откуда происходит эмитент, либо оферент. В статье 6 Регламента «Рим I» «устанавливаются следующие изъятия: во-первых, договоры об оказании услуг при условии, что предоставление услуг предполагается в стране, которая является отличной от страны происхождения потребителя; во-вторых, договоры по оказанию перевозки, а также исключение составляют права и обязанности, которые относятся к финансовым инструментам; в -четвертых, договор, который заключен в многосторонней системе, посредствам которой обеспечивается согласи между интересами продавца и покупателя. В остальных случаях, которые не являются исключением, статья 6 Регламента устанавливает следующие положения: во-первых, страной обычного места жительства для потребителя принято считать страну происхождения потребителя, во-вторых, принято считать в качестве страны происхождения потребителя, если нет оговорок или исключений, страну применимого к контракту права, а также важным положением является то, что оговорки, которые делаются в отношении применимого права не должны влиять на возможность потребителя защищать свои законные права и интересы.

Немного ранее отмечалось, что Регламент N 1215/2012 выступает в качестве основного законодательного акта, целью которого выступает регулирование процессуальных аспектов защиты потребителей в Европейском Союзе. Раздел 4, который носит название «Юрисдикция в отношении потребительских договоров», а также состоит из трех статей, которые устанавливают общие правила относительно рассмотрения споров, которые возникают на основании потребительских договоров. Изменения, которые были внесены в Регламент, прежде всего, конкретизировали сферу его применения, так, в частности, в предыдущей редакции Регламента сфера действия распространялась на арбитраж, сейчас же п.12 преамбулы сделал сферу более узкой, то есть сделано указание на то, что акт не применяется к «искам или производствам, связанным, в частности, с вопросами формирования состава арбитров и их полномочий, проведения арбитражного разбирательства или любых иных его аспектов, а также к искам или решениям, связанных с отменой, пересмотром, признанием или приведением в исполнение арбитражного решения». Была выдвинута идея об исключении положения об арбитраже для приведение в соответствие взаимоотношений между государственными судами и арбитражем. В ходе публичных обсуждения такая идея была подвергнута критике. Профессор Э. Гайар отметил: «данное предложение крайне разрушительно для будущего арбитража в ЕС как в краткосрочной, так в долгосрочной перспективе. […] Оно полностью противоречит идее арбитража» Emmanuel Gaillard. Letter to European Commission.

http://ec.europa.eu/justice/newsroom/civil/opinion/files/090630/civil_society_ngo_academics_others/mr_emmanuel_gaillard_en.pdf. В Регламенте, в частности, в статье 18, заложен принцип, который позволяет защищать более слабую сторону по договору, что означает, что потребителю предоставляется право выбора подсудности спора.

Стоит отметить, что норма, закрепленная в статье 18 не является императивной, потому что законодатель учитывает своеобразную возможность, в соответствии с которой, потребитель может проживать в третьей стране-участнике в момент совершения сделки. В связи с таким обстоятельством, законодатель устанавливает возможность применения договорной подсудности.

Не обделяют вниманием иностранные компании, которые имеют иностранные филиалы, а также представительства в странах-участницах Европейского Союза, так, согласно пункту 2 статьи 17 Регламента N 1215/2012 , если потребительский договор заключается ни с кем иным, как с предпринимателем, который не обладает постоянного места нахождения ни в одном из государств-членов Европейского Союза, но у них есть представительство или филиал в одном из государств Европейского Союза, то в целях выполнения положений Регламента, место нахождения филиала будет считаться в качестве постоянного места нахождения предпринимателя.

Европейский союз предоставляет возможности для минимизации препятствий для потребителей в доступе к правосудию. Для реализации существует система альтернативного разрешения потребительских споров, правовое регулирование которой осуществляется при помощи Директивы Европейского парламента и Совета Европейского Союза 2013/11/ЕС от 21 мая 2013 года «Об альтернативном рассмотрении споров потребителей и об изменении регламента (ЕС) 2006/2004 и Директивы 2009/22/ЕС» Принята в Страсбурге 21 мая 2013 г. (далее - Директива 2013/11/ЕС).

До принятия Директивы вопрос об альтернативном разрешении споров также рассматривался и был урегулирован Рекомендациями Европейской Комиссии 98/257/ЕС от 30 марта 1998 г. «О принципах, применимых к органам, ответственным за внесудебное урегулирование потребительских споров» и Директивой 2001/320/ЕС от 4 апреля 2001 г. « О принципах для внесудебных органов, осуществляющих разрешение потребительских споров», но стоит отметить, что эти акты не носили законодательного характера. Отмечается, что поскольку эти акты не имели достаточной силы, то не был достигнут необходимый уровень развития альтернативного разрешения споров, что несомненно влияло на разрешение трансграничных споров - оно не было эффективным.

Как уже упоминалось ранее, Директива 2013/11/ЕС регулирует реализацию альтернативного разрешения споров, кроме того, объектами правового регулирования данного документа является те общественные отношения, которые возникают между потребителями-гражданами ЕС и резидентами ЕС на двух уровнях: национальном и трансграничном уровне. Важно отметить, что в настоящее время система альтернативного разрешения споров закрепляется в гармонизирующем акте Европейского Союза. До июля 2015 года все нормы об урегулировании споров должны быть имплементированы в национальное законодательство стран-членов ЕС.

Выделяют еще одно нововведение в сфере урегулирования потребительских споров, которое получило название On-line dispute resolution. Данная возможность урегулирования споров получила правовое регулирование наряду с альтернативным разрешением спора, законодательно закреплена в Регламенте 524/2013 от 21 мая 2013 г. «Об интерактивном разрешении потребительских споров» (далее - Регламент 524/2013) и изменении Регламента 2006/2004 и Директивы 2009/22/ЕС Принят в Страсбурге 21 мая 2013 г..

Интерактивное разрешение споров (далее - ИРС) может применяться к тем спорам, регулирование которых может осуществляться с помощью альтернативной системы, но все же, распространяется только на сделки, которые были заключены интерактивным способом, то есть, можно сказать, что применяется данная система только к тем отношениям, которые имеют место в сети Интернет. Интерактивное разрешение неразрывно связано с альтернативной системой, первое - часть второго.

ИРС представляет собой специализированную процедуру альтернативной системы в сфере электронной торговли. Для того, чтобы правильно функционировала ИРС, Европейская Комиссия создает платформу - On-line dispute resolution. Созданная платформа представляет интерактивный сервис, который позволяет направить жалобу, а также уведомить вторую сторону о том, что есть жалоба, а также позволяет распределить жалобы по организациям альтернативной системы. Платформа, для правильного и своевременного функционирования, должна соответствовать некоторым требованиям: во-первых, платформа должна быть максимально удобной для её пользования, во-вторых, необходимость содержания доступной и актуальной информации об использовании платформы, такое положение содержится в статье 5 Регламента Регламент 524/2013 от 21 мая 2013 г. «Об интерактивном разрешении потребительских споров». Ст. 5. .

Так как в состав Европейского Союза входят различные государства, с целью устранения ошибок в области функционирования ИРС создается специализированный контактный пункт, либо ассоциация потребителей, либо потребительскому центру предоставляют определенные полномочия (для этого в каждом государстве-участнике Союза создается такой орган). Контактные пункты образуют своеобразную сеть, организованную для сотрудничества государств-членов ЕС по внесудебному урегулированию потребительских споров. Получателем информации о контактных пунктах является Европейская Комиссия. Необходимо отметить, что упомянутые выше системы разрешения споров, функционирующие в Европейском Союзе, применяются не только в конкретной сфере защиты прав потребителей, но и в иных.

4. Защита персональных данных в Европейском Союзе

Для Европейского союза вопрос сохранения персональных данных представляется вдвойне актуальным: во-первых, право на частную жизнь является одним из основных для граждан Евросоюза Ackerman M. S., Davis D. T. Privacy and Security Issues in E-Commerce [Electronic resources]//Review chapter for the New Economy Handbook, 2006, Mode of access: http://econ.ucsb.edu/~doug/245a/Papers/ECommerce%20Privacy.pdf - Title of screen, а во-вторых, без достаточного уровня охраны данных невозможно заслужить доверие потенциальных покупателей, а значит, прибыли, получаемые от электронной торговли, пойдут на спад. Между электронной торговлей и защитой персональных данных существует прямая зависимость. Связано это с тем, что, прибегая к электронным услугам, пользователи вынуждены давать доступ продавцам к своим персональным данным, однако далеко не все продавцы беспокоятся об их неразглашении. В то время как пользователи рассматривают неприкосновенность их частной жизни как неотъемлемое право, многие продавцы находят способы обогатиться за счет продажи чужих персональных данных Directive 95/46/EC of the European Parliament and the Council on the protection of individuals with regard to the processing of personal data and on the free movement of such data [Electronic resource]//Official Journal Of European Communities, 24/10/1995, Mode of access: http://www.dutchdpa.nl/downloads_wetten/dir1995-46_part1_en.pdf - Title of screen.

Страны Европейского Союза не отстают от государств, которые вносят изменения в национальное законодательство, регулирующее персональные данные. «Персональные данные» означают любую информацию, связанную с идентифицированным или идентифицируемым физическим лицом («субъектом данных»); идентифицируемым лицом является лицо, которое может быть идентифицировано прямо или косвенно, в частности, посредством ссылки на идентификационный номер или на один или несколько факторов, специфичных для его физической, психологической, ментальной, экономической, культурной или социальной идентичности» Directive 95/46/EC of the European Parliament and the Council on the protection of individuals with regard to the processing of personal data and on the free movement of such data [Electronic resource]//Official Journal Of European Communities, 24/10/1995, Mode of access: http://www.dutchdpa.nl/downloads_wetten/dir1995-46_part1_en.pdf - Title of screen.

Существуют различные подходы, которыми руководствуются законодатели при написании законов, в частности, существуют два основных направления, во-первых, это максимальная неприкосновенность персональных данных, во-вторых, это полнейшее отрицание анонимности в сетях Интернет. Необходимо особо отметить, что персональные данные все чаще становятся связанными с интеллектуальной собственностью. В частности, предоставление персональных данных, а точнее, их раскрытие является инструментом защиты интеллектуальных прав. Использование персональных данных позволит разработать экономические системы защиты прав на объекты интеллектуальной собственности, но с другой стороны, раскрытие собственных персональных данных может нарушить право человека - право на неприкосновенность личной жизни, а также на свободу распространения информации и свободу слова.

Действующее законодательство, существующее в Европейском Союз, закрепляет, что все данные граждан стран-участниц, охраняются в соответствие с едиными принципами союза, вне зависимости от того, в какой стране хранятся персональные данные гражданина. Передача данных другому государству, которое не является участником Европейского Союза, строго запрещена.

Основными актами, которые регулируют вопрос охраны персональных данных в Европейском Союз являются: Директива 95/46/ЕС Европейского Парламента и Совета от 24 октября 1995 г. «О защите прав частных лиц применительно к обработке персональных данных и о свободном движении таких данных» (далее- Директива 95/46/ЕС) Принята в г. Люксембурге 24 октября 1995 г. (С изм. и доп. 29 сентября 2003 г.) из информационного банка «Международное право». Основными целями, которые преследует этот акт - кооперация стран-участниц для совместной реализации защиты персональных данных граждан Союза. В тексте Директивы 95/46/ЕС предусмотрено, что на территории государств создаются специальные контролеры, которые осуществляют контроль за соблюдением законодательства. В случаях, когда одна из сторон уклоняется от выполнения своих обязательств по закону, контролер имеет право на принятие мер, в целях принуждения к выполнению своих обязательств. В Директиве 95/46/ЕС закрепляются принципы, в соответствии с которыми должны обрабатываться персональные данные, во-первых, данные должны быть обработаны законно и корректно, во-вторых, они должны собираться в строго законных целях, в-третьих, данные такого рода должны быть точными, и в некоторых, случаях, если это требуется, быть актуальными. Необходимым является и форма хранения данных, которая бы позволяла идентифицировать субъектов данных. Контроль за выполнением этих принципов осуществляет контролер.

Легитимной обработка данных будет считаться в случаях, когда: субъект дает четкое согласие на обработку персональных данных, а также в случаях, когда обработка необходима для исполнения или заключения контракта, а также в случае необходимости выполнения стороной своего обязательства, в целях защиты интересов субъекта, а также интересов контролера и третей стороны (ст. 7 Директивы 95/46/ЕС).

Законом установлена особая категория персональных данных, которая включает в себя, прежде всего, информацию, касающуюся «расовое и этническое происхождение, политические взгляды, вероисповедание или философское воззрение, членство в профессиональном союзе, а также обработку данных, касающихся здоровья или интимной жизни», такое положение закреплено в статье 8 Директива 95/46/ЕС Европейского Парламента и Совета от 24.10.1995 г. «О защите физических лиц при обработке персональных данных и о свободном обращении таких данных». Принята в г. Люксембурге 24.10.1995. С изм. и доп. 29.09.2003. . Статьей вводятся условия, при которых подобная информация может быть раскрыта, в частности, когда субъект дает согласие на обработку подобной информации, когда обработка необходима для защиты интересов и т.д.

Обработка персональных данных обязательно должна быть безопасной. Обработка не может производиться без распоряжения контролера. Данных, которые получены от субъекта должны быть защищены от утраты или передачи лицам, которые не имеют полномочий для пользования данными. Должна обеспечиваться защита от неправомерного раскрытия данных в сети Интернет.

Важным документом для регулирования обработки персональных данных в сети Интернет является Директива N 2002/58/ЕС Европейского парламента и Совета Европейского Союза «В отношении обработки персональных данных и защиты конфиденциальности в секторе электронных средств связи» Принята в г. Брюсселе 12 июля 2002 г. С изм. и доп. От 25 ноября 2009 г. из информационного банка «Международное право». (далее - Директива N 2002/58/ЕС). Целью Директивы является дополнение национального законодательства стран-участниц Европейского Союза с целью защиты прав и свобод граждан. «Настоящая директива должна применяться в отношении обработки персональных данных в связи с предоставлением общедоступных услуг электронной связи в сетях связи коллективного доступа в Сообществе, в том числе в сетях связи коллективного доступа, поддерживающих сбор данных и устройств идентификации» - такое положение содержится в статье 3 - «Услуги, на которые распространяется настоящая Директива».

Доступ к информации предоставляется провайдеру общедоступных услуг электронной связи иногда совместно с провайдером сети общего доступа. Эти же лица должны гарантировать, что они являются уполномоченными лицами и имеют право на доступ к такого рода информации, а также они обязаны применить все меры для обеспечения безопасности при обработке персональных данных, а также защищать полученную ими информацию от утраты. На национальном уровне государства-участники обязаны гарантировать конфиденциальность передаваемых сообщения. Также, государства должны обеспечить запрет прослушивания, а также несанкционированного использования,, хранения и перехвата информации. Не вся запись сообщения запрещена, не разрешается только та, которая не производиться в соответствии с законом.

Директива Европейского Парламента и Совета Европейского Союза 2002/22/ЕС от 7 марта 2002 г. «Об универсальных услугах и правах пользователей в отношении сетей электронных коммуникаций и услуг» (далее - Директива 2002/22/ЕС) Принята в г. Брюсселе 07 марта 2002 г. С изм. и доп. от 25 ноября 2009 г. из информационного банка «Международное право».. Согласно ст. 1, Сфера действия и цели: «В Рамках действия Директивы 2002/21/ЕС (Рамочная Директива), настоящая Директива касается внедрения электронных коммуникационных сетей и предоставления услуг конечным пользователям. Целью настоящей Директивы является обеспечение доступности качественных общедоступных услуг на всей территории Сообщества в условиях эффективной конкуренции и наличия свободы выбора, а также разрешения ситуаций, при которых рынок услуг не удовлетворяет потребности конечных пользователей. Директива 2002/22/ЕС также включает положения, касающиеся применения терминального оборудования, в том числе положения, предназначенные для облегчения доступа конечных пользователей с ограниченными возможностями к услугам связи»- статья 1 Директивы 2002/22/ЕС. Данная Директива предоставляет возможность установления договорных отношения, то есть предоставляется право на договор. Право на договор означает, что при подписке на оказание услуг электронных коммуникаций, пользователи могут заключить договор непосредственно с поставщиками подобной услуги. В документе содержаться определенные требования, предъявляемые к содержанию договора. Во-первых, договор должен быть составлен в доступной, а также понятной и полной форме, а также содержать минимальные положения, установленные рассматриваемой Директивой. В договоре должно быть строго указано то, что сети и услуги не могут использоваться в незаконной деятельности, а также не могут быть использованы для распространения информации, содержащую опасную информацию. Важным положением договора является указание на способы защиты персональных данных. Директивой 2002/22/ЕС предусматривается защита персональных данных, которая осуществляется посредствам соблюдения законодательства и защиты частной жизни. Закон предусматривает, что пользователи должны быть проинформированы относительно целей использования информации, а также, в случае разработки и публикации публичных справочников, пользователи, чьи данные будут там публиковаться, должны быть оповещены о целях, которые преследуются публикацией такого справочника, что закреплено статьёй 12. Следует отметить, что абоненты могут самостоятельно решать: включать ли собственные персональные данные в справочники, доступ к которым свободно открыт, а также имеют право вносить изменения в свои данные.

Таким образом, в законодательстве Европейского Союза можно выявить несколько тенденций, во-первых, все поправки, которые вносятся в законы, можно разделить на несколько категорий. К таким категориям относятся поправки, которые направлены на укрепления прав человека, то есть, в первую очередь, это прозрачность при обработке персональных данных, а также принятие мер, которые направлены на защиту прав человека. Во-вторых, законодатели принимают такие поправки, которые направлены на усиление контроля за обращением персональных данных, в частности, у пользователей, которые предоставляют свои данные, появляется возможность их изменения, а также исправление и полного удаления информации. В-третьих, поправки принимаются для защиты конфиденциальных сведений, к которым относится информация о политических убеждениях, а также информация о религии. Несомненно, многие изменения, которые дополняют Директивы, направлены на разработку новых средств правовой защиты и ужесточение санкций Сообщение Европейской Комиссии для Европейского Парламента: Совета, Экономического и Социального Комитета и Комитета регионов. 04 ноября 2010 г. «Всесторонний обзор защиты персональных данных в Европейском Союзе»..

Что же касается связи между международным частным правом и охраной персональных данных, то на первый взгляд кажется, что между ними мало общего, однако, как верно отмечает Lee Bygrave Bygrave L. Determining Applicable Law pursuant to European Data Protection Legislation [Electronic resource]//Computer Law & Security Report, 2000, Vol. 16, P. 252-257 (P.252), Mode of access: http://folk.uio.no/lee/oldpage/articles/Applicable_law.pdf - Title of screen, эти сферы тесно взаимосвязаны. Тем не менее, отношения между ними осложняются несколькими факторами. Во-первых, защита персональных данных связана не только с частным, но и с публичным правом. В связи с этим её сложно отнести к какому-то конкретному разделу МЧП, а значит, сложно определить коллизионные привязки. Во-вторых, сложности возникают в связи с природой информационных систем, находящихся под защитой закона об охране персональных данных. Чаще всего, сложности возникают с определением местоположения системы по охране, обработке и передаче данных. Это, в свою очередь, вызывает проблемы с определением применимого права.

5. Электронная торговля в России

Популярной электронная торговля становится не только в странах Европейского Сообщества, но и в России. Укрепление позиций электронной торговли на Российском рынке было также связано с модернизацией российской правовой системой.

В России создается большое количество нормативных актов, которые фрагментарно регулируют те или иные вопросы, связанные с электронной торговлей. Например, в банковской системе создаются ведомственные акты центрального Банка Российской Федерации об организации электронных межбанковских расчетов. Основным актом, который может безоговорочно применяться к электронной торговле, это Конституция Российской Федерации, в частности, статья 8, которой гарантируется единство экономического пространства, а также свобода перемещения товаров, услуг и финансовых средств СЗ РФ. 2014. № 31. Ст. 4398.. Важными актами в сфере регулирования данного вопроса выступает Гражданский Кодекс Российской Федерации от 30.11. 1994 № 51-ФЗ (далее - ГК РФ) Российская газета. 1994. № 2380239., а также Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1 (ред. от 05.05.2014) «О Защите прав потребителей» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.07.2014) Российская газета. 1996. № 8.и Федеральный закон от 27.12.2002 N 184-ФЗ (ред. от 23.06.2014) «О техническом регулировании» (с изм. и доп., вступ. в силу с 22.12.2014) Российская газета. 2002. № 245.. В связи с тем, что популярность электронных сделок растет, увеличивается и в связи с этим, все большее количество организаций переходят на электронный товарообмен. Несмотря на это, возникают некоторые проблемы с электронными сделками, в частности, уровень безопасности таких сделок. Для того, чтобы обезопасить участников товарообмена, необходимо ввести такие меры, которые бы полностью защитили обе стороны: продавца и покупателя, но, в тоже время не ограничивать их права.

По некоторым данным, в 2013 году объем рынка электронной коммерции превысил 2 триллиона рублей, что на 23% больше, чем в 2012 г. J'son & Partners Consulting. Основными товарами, которые приобретают россияне посредствам интернет технологий, являются электроника и бытовая техника. К зарубежным интернет-магазинам россияне прибегают в случае покупки одежды. В рамках предмета исследования, электронной коммерции, необходимо выделить отраслевые принципы регулирования данного явления. К таким принципам, прежде всего, относятся:

1) принцип свободы сетевого договора, который заключается в свободе сторон к заключению соглашений, и в таком случае, любое навязывание и побуждение другой стороны к вступлению в договорные отношения - запрещается;

2) еще одним крайне важным принципом выступает принцип соразмерного государственного воздействия на отношения/ возникающие в ходе электронной коммерции. Такой принцип предполагает использование государством только тех мер, которые действительно необходимы для разрешения неотложных задач, предполагается, что при таком подходе, применение запретов и всевозможных ограничений признается крайней мерой, применение которой оправдывается только в том случае, когда все остальные меры уже были предприняты;