Договор оказания коммунальных услуг

Размещено на http://allbest.ru

ВВЕДЕНИЕ

договор коммунальный ресурсоснабжающий

Коммунальные услуги - это деятельность исполнителя по оказанию услуг в виде холодного водоснабжения, горячего водоснабжения, водоотведения, электроснабжения, газоснабжения и отоплению, обеспечивающая комфортные условия проживания граждан в жилых помещениях.

Исполнитель - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы. Определение и содержание термина Коммунальные услуги дано в Постановлении Правительства РФ от 23 мая 2006 г. N 307 "О ПОРЯДКЕ ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ КОММУНАЛЬНЫХ УСЛУГ ГРАЖДАНАМ"

Постановлением Правительства РФ от 14.02.2012 N 124 (ред. от 25.12.2015) введены «Правила, обязательные при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг» (далее- «Правила»).

Правила устанавливают обязательные требования при заключении товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом (далее - товарищества и кооперативы) или управляющей организацией с ресурсоснабжающими организациями договоров энергоснабжения (купли-продажи, поставки электрической энергии (мощности)), теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения, холодного водоснабжения, водоотведения, поставки газа (в том числе поставки бытового газа в баллонах) в целях обеспечения предоставления собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме или жилого дома (далее - потребители) коммунальной услуги соответствующего вида.

Договоры ресурсоснабжения заключаются в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.

Правилами предоставления коммунальных услуг предусмотрены следующие виды коммунальных услуг:

- электроснабжение;

- газоснабжение;

- отопление;

- горячее водоснабжение;

- холодное водоснабжение;

- водоотведение (отвод бытовых стоков).

Правила также регламентируют порядок направления оферты о заключении договора на поставку ресурсов. Перечисляются документы, сроки и основания для приостановки рассмотрения заявок. Приводятся в правовом акте и основания для отказа от заключения договора.

Новые правила распространяются и на ранее заключенные договоры, но часть норм имеет отложенный характер. Отдельные пункты вступают в силу с той же даты, что и новые Правила предоставления коммунальных услуг. До вступления в силу Правил заключения договоров регулирование происходит с учетом некоторых особенностей. В частности, в документе приводится формула для определения объем коммунального ресурса, поставляемого в дом, не оборудованный коллективным прибором учета.

ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ДОГОВОРА ОКАЗАНИЯ КОММУНАЛЬНЫХ УСЛУГ

1.1 Условия заключение договора оказания коммунальных услуг

Управляющая организация, товарищество или кооператив обращается в ресурсоснабжающую организацию для заключения договора ресурсоснабжения в случае, если на такую управляющую организацию, товарищество или кооператив в соответствии с договором управления многоквартирным домом, в том числе заключенным товариществом или кооперативом с управляющей организацией, уставом товарищества или кооператива возложена обязанность по предоставлению потребителям коммунальных услуг. Жилищно-коммунальное хозяйство / под общ.ред. Ю.А. Васильева. М.: Аюдар Пресс, 2009

Исполнитель направляет в ресурсоснабжающую организацию заявку (оферту) о заключении договора ресурсоснабжения (далее - заявка (оферта)) в следующие сроки:

-исполнитель в лице управляющей организации - не позднее 7 дней со дня вступления в силу договора управления многоквартирным домом, но не ранее 10 рабочих дней со дня принятия решения о выборе управляющей организации;

-исполнитель в лице товарищества - не позднее 7 дней со дня государственной регистрации товарищества, если товарищество не заключило договор управления многоквартирным домом с управляющей организацией, или не позднее 7 дней со дня расторжения такого договора управления;

-исполнитель в лице кооператива - не позднее 7 дней со дня принятия решения собственниками помещений в многоквартирном доме об управлении многоквартирным домом, в том числе о предоставлении коммунальных услуг кооперативом, если кооператив не заключил договор управления многоквартирным домом с управляющей организацией, или не позднее 7 дней со дня расторжения договора управления с управляющей организацией.

К заявке (оферте) прилагаются следующие документы:

а) правоустанавливающие документы исполнителя;

б) документы, подтверждающие наличие у исполнителя обязанности предоставлять соответствующую коммунальную услугу потребителям, пользующимся помещениями в многоквартирном доме (жилым домом), указанном в заявке (оферте);

в) документы, подтверждающие факт подключения (технологического присоединения) многоквартирного дома (жилого дома) в установленном порядке к централизованным сетям инженерно-технического обеспечения, по которым осуществляется подача соответствующего вида коммунального ресурса, предусмотренные нормативными правовыми актами, регулирующими отношения в сфере электроэнергетики, теплоснабжения, водоснабжения и (или) водоотведения, поставки газа (в случае, если ресурс, для снабжения которым направлена заявка (оферта), подается по централизованным сетям инженерно-технического обеспечения).Если подключение (технологическое присоединение) многоквартирного дома (жилого дома) осуществлено до вступления в силу постановления Правительства Российской Федерации от 13 февраля 2006 г. N 83 "Об утверждении Правил определения и предоставления технических условий подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения и Правил подключения объекта капитального строительства к сетям инженерно-технического обеспечения", указанные документы прилагаются к заявке (оферте) при их наличии;

г) документы об установке и приеме в эксплуатацию коллективного (общедомового) прибора учета (при наличии такого прибора учета);

д) протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, на котором принято решение о внесении собственниками и пользователями помещений в многоквартирном доме платы за все или некоторые коммунальные услуги непосредственно ресурсоснабжающим организациям (если такое решение принято);

е) документы, содержащие сведения о размере площади каждого жилого и нежилого помещения в многоквартирном доме, а также об общей площади помещений в многоквартирном доме, включая помещения, входящие в состав общего имущества в многоквартирном доме, или о размере площади жилого дома и отапливаемых помещений надворных построек, а также размере площади земельного участка, не занятого жилым домом и надворными постройками;

ж) иные документы, предусмотренные нормативными правовыми актами, регулирующими отношения в сфере электроэнергетики, теплоснабжения, водоснабжения и (или) водоотведения, поставки газа применительно к поставке коммунальных ресурсов для целей оказания коммунальных услуг пользователям жилых и нежилых помещений в многоквартирных домах и жилых домов (далее - нормативные правовые акты в сфере ресурсоснабжения).

Документами, подтверждающими наличие у исполнителя обязанности предоставлять соответствующую коммунальную услугу, являются:

а) для управляющей организации:

-если собственниками помещений в многоквартирном доме в качестве способа управления выбрано управление управляющей организацией, - протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, на котором принято решение о выборе в качестве способа управления многоквартирным домом управление управляющей организацией, и протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, на котором принято решение о выборе управляющей организации в лице той управляющей организации, котораяобращается с заявкой (офертой), а также договор управления многоквартирным домом (если таковой заключен);

-если управляющая организация выбрана по конкурсу органом местного самоуправления в случаях, предусмотренных жилищным законодательством Российской Федерации, - протокол открытого конкурса по выбору управляющей организации и (или) договор управления многоквартирным домом (если таковой заключен);

-если управляющая организация привлечена для управления многоквартирным домом товариществом или кооперативом, - протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, на котором принято решение о выборе управляющей организации, и (или) договор управления многоквартирным домом, заключенный между товариществом или кооперативом и управляющей организацией;

б) для товарищества или кооператива:

-протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, в котором создано товарищество, или протокол общего собрания членов кооператива, в которых зафиксировано (отражено) решение о выборе в качестве способа управления многоквартирным домом управление соответственно товариществом или кооперативом;

-устав товарищества или кооператива.

Ресурсоснабжающая организация не вправе требовать от исполнителя представление документов, не предусмотренных Правилами.

Многоквартирный дом или жилой дом без заключения договора ресурсоснабжения в письменной форме, вправе направить исполнителю заявку (оферту) о заключении договора ресурсоснабжения на условиях прилагаемого к заявке (оферте) проекта договора, подготовленного в соответствии с настоящими Правилами, подписанного со стороны ресурсоснабжающей организации.

В случае неполучения стороной, направившей заявку (оферту), в течение 30 дней со дня получения заявки (оферты) другой стороной ответа о согласии заключить договор ресурсоснабжения на предложенных условиях либо на иных условиях, соответствующих гражданскому и жилищному законодательству Российской Федерации, в том числе настоящим Правилам и нормативным правовым актам в сфере ресурсоснабжения, или об отказе от заключения договора ресурсоснабжения по основаниям, предусмотренным настоящими Правилами, а также в случае получения отказа от заключения договора ресурсоснабжения по основаниям, не предусмотренным настоящими Правилами, сторона, направившая заявку (оферту), вправе обратиться в суд с требованием о понуждении другой стороны, для которой заключение такого договора является обязательным, к заключению договора ресурсоснабжения.

Исполнитель вправе отказаться от заключения договора ресурсоснабжения и не может быть понужден к его заключению в отношении многоквартирного дома (жилого дома) в случае, если им заключен договор ресурсоснабжения соответствующим видом ресурса в отношении такого многоквартирного дома (жилого дома) с иной ресурсоснабжающей организацией, имеющей в соответствии с нормативными правовыми актами в сфере ресурсоснабжения право на распоряжение соответствующим коммунальным ресурсом, а также в случае, если исполнителем осуществляется самостоятельное производство коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению с использованием оборудования, входящего в состав общего имущества собственников помещений в многоквартирном доме (в случае отсутствия централизованного теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения), и в случае, если отсутствует использование соответствующего вида коммунального ресурса из централизованных сетей инженерно-технического обеспечения.

Исполнитель обязан в письменной форме уведомить ресурсоснабжающую организацию об отказе от заключения договора ресурсоснабжения с указанием причин такого отказа в течение 30 дней со дня получения заявки (оферты) ресурсоснабжающей организации.

Основаниями для отказа ресурсоснабжающей организации от заключения договора ресурсоснабжения являются отсутствие технологического присоединения (подключения) многоквартирного дома (жилого дома) либо общих сетей инженерно-технического обеспечения, которыми объединены жилые дома, к соответствующим централизованным сетям инженерно-технического обеспечения, а также отсутствие обязанности ресурсоснабжающей организации заключить договор ресурсоснабжения с любым обратившимся к ней лицом в случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами в сфере ресурсоснабжения.

В случае отказа от заключения договора ресурсоснабжения по указанным основаниям ресурсоснабжающая организация обязана в письменной форме уведомить исполнителя об отказе от заключения договора ресурсоснабжения с указанием причин такого отказа в течение 5 рабочих дней со дня получения заявки (оферты) исполнителя и документов.

Договор ресурсоснабжения вступает в силу со дня его подписания последней из сторон договора. При этом стороны вправе установить, что условия договора ресурсоснабжения применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора, но не ранее даты начала поставки коммунального ресурса.

1.2 Практика заключения договора ресурсоснабжения

Продолжающееся в настоящее время совершенствование законодательства в сфере энергоснабжения нередко оказывает существенное влияние на формирование подходов к разрешению судебных споров, корректируя единообразие сложившейся судебной практики. В этом смысле не стали исключением вновь утвержденные Правила предоставления коммунальных услуг, которые наряду с Правилами, обязательными при заключении договоров снабжения коммунальными ресурсами для целей оказания коммунальных услуг, порождают определенные проблемы при рассмотрении судами споров о взыскании с управляющих организаций, товариществ и кооперативов платы за отпущенные в многоквартирные дома коммунальные ресурсы в отсутствие заключенного письменного договора ресурсоснабжения. Эти проблемы вызваны, в частности, тем, что нет четкой законодательной позиции в вопросах определения надлежащего исполнителя коммунальных услуг, обоснованности предъявления документов на оплату коммунальных услуг гражданам, а также определенности момента начала предоставления коммунальных услуг потребителям. Особую остроту названные проблемы приобретают в случаях, когда договор ресурсоснабжения не заключен, например, в ситуации, когда одной из сторон направлена заявка на его заключение, а волеизъявление другой стороны отсутствует. Представляется, что практическая значимость исследуемого вопроса на фоне отсутствия единого подхода к его решению несомненна.Постановление Правительства РФ от 6 мая 2011 г. N 354 (в ред. от 26.03.2014) "О предоставлении коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов" // СПС "КонсультантПлюс". 2014.

Нерешенность названных и некоторых других проблем порождает лавину судебных споров. Применение нового законодательства при рассмотрении судами указанной категории дел сформировало две противоположные позиции, и в настоящее время в судебной практике существуют два основных подхода к их решению. Так, согласно первому из них организация, управляющая многоквартирным домом, в силу жилищного законодательства априори является исполнителем коммунальных услуг, а значит, она и должна оплачивать коммунальный ресурс энергоснабжающей организации. Согласно второму подходу при отсутствии заключенного договора ресурсоснабжения коммунальные услуги предоставляет энергоснабжающая организация, а управляющая организация, следовательно, не рассматривается как исполнитель коммунальных услуг. Максимова Н.Н. Вопрос-ответ // Жилищно-коммунальное хозяйство: бухгалтерский учет и налогообложение. 2013. N 7. С. 19 - 21; Козырева С.Н. Исполнитель коммунальных услуг - без договора с РСО? // Жилищно-коммунальное хозяйство: бухгалтерский учет и налогообложение. 2014

Камнем преткновения в сложившейся ситуации явились положения п. 14, 15 новых Правил N 354. Из содержания указанных правовых норм следует, что управляющая организация, товарищество собственников жилья и жилищный кооператив, выбранные в качестве соответствующих организаций для управления многоквартирным домом, приступают к предоставлению коммунальных услуг потребителям в многоквартирном доме с даты, указанной в решении общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме или с даты заключения договора управления многоквартирным домом (для управляющих организаций) и с даты их государственной регистрации (для ТСЖ, ЖК, ЖСК), но не ранее даты начала поставки коммунального ресурса по договору о приобретении коммунального ресурса, заключенному вышеуказанными лицами с ресурсоснабжающей организацией. При этом в соответствии с п. 15, 19 Правил N 124 договор ресурсоснабжения, в котором такая дата должна быть определена, вступает в силу со дня его подписания последней из сторон договора.

В этой связи организации, выбранные в качестве исполнителя коммунальных услуг перед жителями многоквартирных домов в соответствии со ст. 161 Жилищного кодекса РФ, при отсутствии между ними и энергоснабжающей организацией договора ресурсоснабжения не приступают к оказанию коммунальных услуг и не несут возложенной на них жилищным законодательством, договором управления или решением общего собрания обязанности по их предоставлению гражданам и тем самым утрачивают статус исполнителя коммунальных услуг. Как видим, в этой части положения названных выше Правил противоречат жилищному законодательству, в частности п. 7 ст. 155, п. 2, 3, 12 ст. 161 ЖК РФ. Жилищный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. N 188-ФЗ (с изм. и доп., вступ. в силу с 11.07.2014) // СПС "КонсультантПлюс". 2014.

Более того, п. 17 Правил N 354 предусмотрено, что энергоснабжающая организация, для которой заключение договора ресурсоснабжения с потребителем является обязательным, приступает к предоставлению коммунальной услуги соответствующего вида собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме, в котором не выбран способ управления либо способ управления выбран, но не наступили события, указанные в п. 14 и 15 Правил, в частности когда отсутствует заключенный с управляющей организацией, товариществом или кооперативом договор ресурсоснабжения, в котором была бы определена дата начала поставки коммунального ресурса.

Исходя из указанных законоположений суды признают правильным вывод о том, что до заключения письменного договора с ресурсоснабжающей организацией о приобретении коммунального ресурса управляющая организация, товарищество или кооператив фактически не являются исполнителями коммунальных услуг и, соответственно, не имеют законных оснований для получения с жителей находящихся в их управлении многоквартирных домов платы за коммунальные услуги. Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 26 февраля 2013 г. N 06АП-438/2013 по делу N А37-2992/2012 // СПС "КонсультантПлюс". 2014.

При этом дополнительно суды указывают, что возможность оказания коммунальных услуг управляющей организацией в отсутствие заключенного договора ресурсоснабжения Правилами N 124 не предусмотрена, а действия ресурсоснабжающей организации, непосредственно оказывающей коммунальные услуги потребителям - собственникам помещений многоквартирных домов и выставляющей данным потребителям счета на оплату указанных услуг, не противоречат закону. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20 ноября 2013 г. по делу N А26-536/2013; Постановление ФАС Поволжского округа от 6 мая 2014 г. по делу N А12-19023/2013 // СПС "КонсультантПлюс". 2014.

Таким образом, в соответствии с изложенной позицией, которая в настоящее время превалирует в судебной практике, учитывая новые положения Правил предоставления коммунальных услуг, управляющая организация, товарищество или кооператив в случае отсутствия заключенного договора ресурсоснабжения не рассматриваются в качестве исполнителя коммунальных услуг, а следовательно, утрачивают как возможность сбора денежных средств с жителей обслуживаемых домов, так и обязанность по последующему их перечислению ресурсоснабжающей организации. Занятая судами позиция поддерживается и в юридической литературе. Так, к примеру, С.Н. Козырева указывает, что "без такого договора, заключенного в требуемой нормативным актом письменной форме, УК (ТСЖ) не приступает к предоставлению коммунальных услуг, выходит, ее нельзя считать исполнителем". Козырева С.Н. Исполнитель коммунальных услуг - без договора с РСО? // Жилищно-коммунальное хозяйство: бухгалтерский учет и налогообложение. 2014. N 3.

При этом существует иная позиция относительно рассматриваемого вопроса, в основу которой положено информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 5 мая 1997 г. N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров" и положения жилищного законодательства. Эта позиция основана на ином толковании положений новых Правил. Так, в соответствии с п. 2 названного информационного письма в тех случаях, когда потребитель пользуется услугами (энергоснабжение, услуги связи и т.п.), оказываемыми обязанной стороной, однако от заключения договора отказывается, фактическое пользование потребителем услугами следует считать в соответствии с п. 3 ст. 438 ГК РФ как акцепт абонентом оферты, предложенной стороной, оказывающей услуги (выполняющей работы), поэтому такие отношения рассматриваются как договорные. Тем более что согласно положениям ст. 161 ЖК РФ при управлении многоквартирным домом товариществом, кооперативом либо управляющей организацией указанные лица несут ответственность за предоставление коммунальных услуг и не вправе отказываться от заключения договоров ресурсоснабжения.

В силу п. 13 Правил N 354 предоставление коммунальных услуг обеспечивается управляющей организацией, товариществом или кооперативом посредством заключения с ресурсоснабжающими организациями договоров о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов при предоставлении коммунальных услуг потребителям и надлежащего исполнения таких договоров. Условиями договоров о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов для предоставления коммунальных услуг потребителям предусмотрены обязанность исполнителей по предоставлению коммунальных услуг, в том числе горячего и холодного водоснабжения, водоотведения, теплоснабжения, электроснабжения, и взимание платы за эти услуги.

И в силу указанных правовых норм суды делают вывод о том, что управляющая организация, товарищество или кооператив автоматически становятся исполнителем коммунальных услуг и обязаны заключить договоры на приобретение всего объема коммунальных ресурсов до ввода в дом. Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 26 мая 2014 г. N 05АП-5913/2014 по делу N А24-5130/2013 При этом заключение указанными лицами соответствующего договора обусловлено наличием у них цели оказывать собственникам жилых помещений в многоквартирном доме коммунальные услуги в соответствии с договором, содержащим положения о предоставлении коммунальных услуг. Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 ноября 2013 г. по делу N А35-493/2013

Таким образом, вторая позиция судов сводится к тому, что право управляющей организации, товарищества или кооператива предоставлять коммунальные услуги, выставлять счета и осуществлять сбор платежей с граждан, а следовательно, и обязанность указанных лиц оплачивать коммунальные ресурсы энергоснабжающим организациям не должны ставиться в зависимость от наличия либо отсутствия договора ресурсоснабжения. Эта позиция нашла поддержку и в науке. Так, к примеру, И. Ситникова говорит о том, что "главное заблуждение управляющих компаний заключается в том, что отсутствие заключенного договора ресурсоснабжения снимает с них обязанность по оплате коммунального ресурса ресурсоснабжающим организациям и истребованию задолженности с граждан-неплательщиков".Ситникова И. Кто управляет моим домом? // ЭЖ-Юрист. 2014. N 28. С. 10.

В этой связи суды, придерживающиеся данной позиции, иным образом толкуют п. 14 Правил N 354, указывая, что его положения, напротив, связывают обязанность управляющей организации предоставлять коммунальные услуги потребителям с моментом поставки коммунального ресурса, в том числе и в рамках фактически сложившихся отношений по поставке с ресурсоснабжающей организацией, поскольку другое его толкование давало бы возможность управляющей компании, не заключая договор ресурсоснабжения, уклоняться от своих обязанностей по договору управления. По этому поводу И. Ситникова, говоря об обязанности управляющей компании в интересах собственников заключить договоры ресурсоснабжения с поставщиками коммунальных ресурсов, указывает, что "в нередких случаях управляющая организация игнорирует заключение подобных договоров без наличия на то обоснованных причин, и объясняется это нежеланием брать на себя ответственность за качество предоставляемых коммунальных услуг и стремлением переложить бремя ответственности на плечи ресурсоснабжающих организаций".К тому же в данной ситуации необходимо обратить внимание на ч. 7 ст. 155 ЖК РФ, согласно которой собственники помещений в многоквартирном доме, в котором не созданы товарищество либо кооператив и управление которым осуществляется управляющей организацией, плату за жилое помещение и коммунальные услуги вносят этой управляющей организации.

Вместе с тем в соответствии с ч. 7.1 ст. 155 ЖК РФ на основании решения общего собрания собственникам (нанимателям) помещений в многоквартирном доме допускается вносить плату за все или некоторые коммунальные услуги ресурсоснабжающим организациям, что, в свою очередь, признается выполнением собственниками (нанимателями) помещений в многоквартирном доме своих обязательств по внесению платы за коммунальные услуги перед управляющей организацией, которая отвечает перед такими собственниками и нанимателями за предоставление коммунальных услуг надлежащего качества. Следовательно, собственникам помещений многоквартирных домов предоставлено право внесения платы за коммунальные услуги непосредственно в ресурсоснабжающую организацию лишь при условии, что об этом принято решение на общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме. При данных обстоятельствах, как справедливо отмечает И. Ситникова, управляющая компания по-прежнему остается исполнителем коммунальных услуг. Таким образом, с учетом вышеприведенного толкования п. 14 Правил N 354 отсутствие заключенного договора ресурсоснабжения с управляющей компанией, товариществом или кооперативом не дает возможности энергоснабжающей организации напрямую собирать денежные средства с населения Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 23 сентября 2013 г. N 06АП-4240/2013 по делу N А04-1965/2013 .

При этом, несмотря на наличие очевидных противоречий, Верховный Суд Российской Федерации, отказывая в удовлетворении заявленного требования о признании частично не действующим п. 14 Правил N 354, указал, что закрепленное в норме правило основывается на носящих специальный характер положениях ч. 12 ст. 161 ЖК РФ, согласуется с системой находящихся в очевидной взаимосвязи нормативных положений и не может расцениваться как нарушающее установленный решением общего собрания порядок ведения управления управляющей организацией. Определение Верховного Суда РФ от 3 апреля 2014 г. N АПЛ14-99

При этом необходимо отметить, что приведенные выше позиции судебной практики требуют тщательного анализа и изучения, поскольку основаны на различном толковании одной правовой базы с учетом некоторой внутренней несогласованности отдельных положений рассматриваемых Правил, жилищного законодательства и обширной судебной практики, сложившейся в период действия прежних правил предоставления коммунальных услуг. Постановление Правительства РФ от 23 мая 2006 г. N 307 "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам" (вместе с "Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам")

Надо сказать, что полностью согласиться ни с одной из представленных в настоящей работе позиций нельзя, поскольку и в первом, и во втором случае суд не придает значения и не дает соответствующей оценки двум весьма важным обстоятельствам. Так, не учитывается, что договор ресурсоснабжения как разновидность договора купли-продажи может быть заключен путем акцепта управляющей организацией, товариществом или кооперативом оферты ресурсоснабжающей организации, и в этом случае письменная форма договора будет считаться соблюденной и требования п. 14 Правил N 354 исполненными при условии, если управляющая организация, товарищество или кооператив фактически приступили к исполнению обязанности по оказанию коммунальных услуг.

Нелишне будет напомнить, что согласно абз. 2 ст. 160 ГК РФ двусторонние (многосторонние) сделки могут совершаться способами, установленными п. 2 и 3 ст. 434 данного Кодекса.

ГЛАВА 2. ВИДЫ КОММУНАЛЬНЫХ ДОГОВОРОВ

2.1 Договор горячего и холодного водоснабжения

По договору горячего или холодного водоснабжения (далее также - договор водоснабжения) организация, осуществляющая горячее водоснабжение или холодное водоснабжение, обязуется подавать абоненту через присоединенную водопроводную сеть горячую, питьевую и (или) техническую воду установленного качества в объеме, определенном договором водоснабжения, а абонент обязуется оплачивать принятую воду и соблюдать предусмотренный договором водоснабжения режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных сетей и исправность используемых им приборов учета.

2. К договору водоснабжения применяются положения о договоре об энергоснабжении, предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами Российской Федерации и не противоречит существу договора водоснабжения.

3. Договор водоснабжения является публичным договором.

4. Организация, осуществляющая горячее водоснабжение или холодное водоснабжение, вправе отказаться от заключения договора водоснабжения в случае подключения (технологического присоединения) сетей или объекта капитального строительства абонента к централизованной системе водоснабжения с нарушением технических условий на подключение (технологическое присоединение) или в случае самовольного подключения (технологического присоединения) лицом объекта капитального строительства к такой системе.

5. Существенными условиями договора водоснабжения являются:

1) предмет договора, режим подачи воды (гарантированный объем подачи воды (в том числе при холодном водоснабжении на нужды пожаротушения), гарантированный уровень давления воды в системе водоснабжения в месте присоединения), определяемый в соответствии с техническими условиями на подключение (технологическое присоединение) к системе водоснабжения (водопроводным сетям);

2) сроки осуществления подачи воды;

3) качество воды, в том числе температура подаваемой воды в случае заключения договора горячего водоснабжения;

4) порядок контроля качества воды;

5) условия прекращения или ограничения подачи воды;

6) порядок осуществления учета поданной воды;

7) сроки и порядок оплаты по договору;

8) границы эксплуатационной ответственности по водопроводным сетям абонента и организации, осуществляющей горячее водоснабжение или холодное водоснабжение, определенные по признаку обязанностей (ответственности) по эксплуатации этих систем или сетей;

9) права и обязанности сторон по договору;

10) ответственность в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами обязательств по договору водоснабжения;

11) порядок урегулирования разногласий, возникающих между сторонами по договору;

12) порядок обеспечения абонентом доступа представителям организации, осуществляющей горячее водоснабжение или холодное водоснабжение, или по ее указанию представителям иной организации к водопроводным сетям, местам отбора проб воды и приборам учета в целях определения объема поданной воды, тепловой энергии (в случае горячего водоснабжения) и определения качества воды;

13) иные условия, установленные правилами горячего водоснабжения, правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации.

2.2 Смешанный договор водоснабжения и водоотведения

Действующим Гражданским кодексом РФ в п. 3 ст. 421 предусмотрена возможность заключать смешанные договоры, т.е. такие договоры, которые включают в себя элементы различных договоров. В соответствующих частях к такому смешанному договору применяются правила, относящиеся к договорам в составе смешанного, с учетом существа смешанного договора и соглашения самих сторон. Возможность заключения смешанного договора является проявлением принципа свободы договора и представляет собой право выбора вида заключаемого договора.

К числу смешанных договоров относится договор водоснабжения и водоотведения, который включает в себя элементы договора энергоснабжения и договора возмездного оказания услуг. Данная договорная конструкция имеет широкое практическое применение в деятельности субъектов гражданского оборота, эксплуатирующих такие хозяйственные объекты, как бассейны, аквапарки, автомойки, гостиничные и культурно-развлекательные центры.

Отношения, связанные с подачей питьевой воды и водоотведением, в настоящее время регулируются положениями § 6 главы 30 ГК РФ "Энергоснабжение", общими положениями о договоре купли-продажи, главой 39 ГК РФ "Возмездное оказание услуг" и специальными нормативными правовыми актами в данной сфере, центральное место среди которых занимают Правила пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 12 февраля 1999 г. N 167 (далее - Правила водоснабжения). Разъяснения по отдельным вопросам применения данного правового акта приведены в Циркулярном письме Госстроя от 14 октября 1999 г. N ЛЧ-3555/12.

Договор водоснабжения и водоотведения по своей правовой природе является двусторонним, консенсуальным, возмездным, смешанным и публичным (п. 3 ст. 421, п. 1 ст. 423, п. 1 ст. 433, ст. 426 ГК РФ).

Как отмечает Е.В. Блинкова, специфика данной договорной конструкции обусловливает возложение на абонента дополнительных обязанностей в связи с использованием такого товара, как вода: обеспечение соблюдения режима ее потребления, безопасность эксплуатации находящихся в его ведении водопроводных сетей и исправность используемых им соответствующих приборов и оборудования, а также наделение организации водопроводно-канализационного хозяйства дополнительными правами в области контроля за техническим состоянием приборов и оборудования абонента, в том числе учета потребленной воды. Блинкова Е.В. Проблемы квалификации предмета договора водоснабжения через присоединенную сеть // Правовые вопросы строительства. 2010. N 2.

Пунктом 13 Правил водоснабжения к числу существенных условий договора водоснабжения и водоотведения отнесены следующие: режим отпуска (получения) питьевой воды, в том числе при пожаротушении, и приема (сброса) сточных вод; лимиты на отпуск (получение) питьевой воды и прием (сброс) сточных вод; качество питьевой воды и нормативные требования по составу сточных вод; условия прекращения или ограничения отпуска (получения) питьевой воды и приема (сброса) сточных вод; осуществление учета отпущенной (полученной) питьевой воды и принятых (сброшенных) сточных вод; порядок, сроки, тарифы и условия оплаты, включая за сверхлимитное водопотребление и превышение норматива сброса сточных вод и загрязняющих веществ; границы эксплуатационной ответственности сторон по сетям водоснабжения и канализации; права и обязанности сторон в соответствии с положениями раздела VIII настоящих Правил; неустойка (штраф, пени) и другие виды ответственности, предусмотренные законодательством Российской Федерации и настоящими Правилами за несоблюдение условий договора или ненадлежащее исполнение обязательств сторон; другие условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Следует отметить, что указание в Правилах водоснабжения в качестве существенных таких условий договора водоснабжения и водоотведения, как условия о неустойке, о правах и обязанностях сторон и др., едва ли можно признать обоснованным в силу следующего. Существенными условиями признаются те, в отсутствие которых договор не может считаться заключенным (ст. 432 ГК РФ). При отсутствии в договоре водоснабжения и водоотведения условия о неустойке ответственность сторон будет определяться по общим правилам, установленным в ГК РФ. Аналогичным образом обстоит дело и с условиями о правах и обязанностях сторон и с иными подобными условиями. Данные условия являются факультативными, поскольку их наличие или отсутствие не может повлиять на факт признания договора заключенным. Условие о правах и обязанностях сторон договора водоснабжения и водоотведения следует рассматривать в качестве обычного, которое нет практической необходимости включать в договор, так как права и обязанности сторон сформулированы в законодательстве. Условие же о неустойке является случайным, оно приобретает юридическое действие, если включено в договор. Иоффе О.С. Избранные труды: В 4 т. Т. III: Обязательственное право. СПб.: Издательство "Юридический центр "Пресс", 2004. С. 77 - 78. Обозначенный аспект имеет не только теоретическое, но и важное практическое значение. Организации коммунального хозяйства на практике, предлагая к заключению своим абонентам проекты договоров на водоснабжение и водоотведение, настаивают на включении условий об ответственности, ссылаясь на установление такого условия в качестве существенного Правилами водоснабжения. Формальное указание в Правилах водоснабжения данного условия в качестве существенного ущемляет права абонента, поскольку при иных обстоятельствах он мог бы не согласиться с его включением. Лишено смысла, кроме того, обращение в суд абонентов с передачей разногласий, возникших при заключении договора водоснабжения и водоотведения по поводу условия об ответственности, поскольку суд в соответствии со ст. 445 ГК РФ будет руководствоваться Правилами водоснабжения.

Очевидно, что невозможно признание договора водоснабжения и водоотведения незаключенным, если в него не включено условие о правах и обязанностях сторон или условие об ответственности, особенно в случае, если такой договор его сторонами фактически исполнялся. Таким образом, отнесение таких факультативных условий договора водоснабжения и водоотведения, как условия об ответственности и о правах и обязанностях сторон, к числу существенных условий является неправильным, не соответствует смыслу существенного условия, как оно определено в ст. 432 ГК РФ, и может привести к нарушению прав участников гражданского оборота.

В юридической литературе справедливо указывается на смешанный характер рассматриваемого договора. А.А. Бочин, в частности, отмечает, что предмет договора водоснабжения и водоотведения в силу его смешанного характера составляют питьевая вода, передаваемая в собственность абонента путем ее подачи через присоединенную водопроводную сеть, и оказываемые ему услуги по приему сточных вод, отводимых в сеть канализации.

Аналогичный подход к квалификации договора водоснабжения и водоотведения в качестве смешанного можно встретить и в судебно-арбитражной практике (см., к примеру, Постановление ФАС Уральского округа от 4 декабря 2008 г. N Ф09-9109/08-С5 по делу N А60-9926/2008, Постановление ФАС Центрального округа от 27 августа 2007 г. по делу N А14-5626/2006/225/8 и Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 20 декабря 2006 г. N Ф08-6456/2006).

2.3 Договор энергоснабжения

По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Договор энергоснабжения заключается с абонентом при наличии у него отвечающего установленным техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования, а также при обеспечении учета потребления энергии.

В случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети.

Если иное не предусмотрено соглашением сторон, такой договор считается заключенным на неопределенный срок и может быть изменен или расторгнут по основаниям, предусмотренным статьей 546 настоящего Кодекса.

Договор энергоснабжения, заключенный на определенный срок, считается продленным на тот же срок и на тех же условиях, если до окончания срока его действия ни одна из сторон не заявит о его прекращении или изменении либо о заключении нового договора.

Если одной из сторон до окончания срока действия договора внесено предложение о заключении нового договора, то отношения сторон до заключения нового договора регулируются ранее заключенным договором.

Согласно законодательству в сфере электроэнергетики, а именно Федеральному закону от 26 марта 2003 г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике"Основным положениям функционирования розничных рынков электроэнергии, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 4 мая 2012 г. N 442 (далее - Основные положения), Правилам недискриминационного доступа к услугам по передаче электроэнергии и оказания этих услуг, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 г. N 861 (далее - Правила недискриминационного доступа) договоры, которые заключаются на розничном рынке электроэнергии гарантирующими поставщиками и сетевыми организациями, являются публичными, то есть коммерческая организация, осуществляющая поставку электроэнергии либо оказывающая услуги по передаче электроэнергии, обязана заключать соответствующие договоры с любым обратившимся к ней лицом.

Следует отметить, что на энергосбытовые организации не распространяется режим публичных договоров, поскольку в целевой модели розничного рынка именно энергосбытовые организации будут составлять конкуренцию гарантирующим поставщикам в борьбе за потребителя, то есть необоснованный отказ от заключения договора по экономическим причинам будет нецелесообразен для обязанной стороны.

б) Что касается свободы выбора сторонами условий заключаемых договоров, то следует отметить, что только в п. 41 Основных положений содержится 17 существенных условий договора энергоснабжения, подлежащих согласованию сторонами. Таким образом, стороны практически ограничены в выборе условий договора, которые они могли бы согласовать с учетом их интересов.

При этом некоторые из указанных 17 условий вряд ли можно отнести к условиям договоров как таковым.

Так, согласно п. 41 Основных положений к существенным условиям договора энергоснабжения относится: обязанность потребителя по обеспечению функционирования и реализации управляющих воздействий устройств релейной защиты, противоаварийной и режимной автоматики, средств регулирования напряжения и компенсации реактивной мощности, установленных в границах его балансовой принадлежности, а также обязанность потребителя по обеспечению своевременного выполнения диспетчерских команд (распоряжений) субъекта оперативно-диспетчерского управления в электроэнергетике и соответствующих требований сетевой организации, а также ответственность за несоблюдение указанной обязанности.

Схожие условия указаны в качестве существенных условий договора оказания услуг по передаче электроэнергии в подп. "е" п. 13 Правил недискриминационного доступа: обязанность потребителя услуг, энергопринимающие устройства которого подключены к системам противоаварийной и режимной автоматики по обеспечению эксплуатации принадлежащих ему на праве собственности или ином законном основании систем противоаварийной и режимной автоматики, а также по обеспечению возможности реализации такого воздействия систем противоаварийной и режимной автоматики в соответствии с требованиями субъекта оперативно-диспетчерского управления в электроэнергетике и сетевой организации.

Вместе с тем императивные существенные условия предполагают обязательность согласования сторонами договора определенных условий, к примеру согласование предмета, цены, сроков и т.п., то есть стороны должны достигнуть согласия по определенным условиям, характеризующим конкретные товары, вид работ, услуг, либо их параметры Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (3-е издание, стереотипное).. В рассматриваемых случаях стороны в принципе лишены возможности согласовать что-либо, поскольку попросту обязаны переписать императивно установленные нормы в качестве условий заключаемого ими договора.

Относительно свободы выбора договорной конструкции следует отметить, что согласно п. 27 Основных положений электроэнергия реализуется на розничных рынках на основании договоров энергоснабжения или купли-продажи электроэнергии, при этом согласно п. 4 Правил недискриминационного доступа услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии.Бальжиров Б.В. Современная конструкция договора энергоснабжения // Юрист. 2013. N 2. С. 4.

Следовательно, иных вариантов договоров законодательно не предусмотрено.

В связи с изложенным следует констатировать слабое развитие принципа свободы договора в сфере электроэнергетики во всех его трех проявлениях. Подробная правовая регламентация отношений по энергоснабжению, главным образом без предоставления участникам договорных отношений возможности заключения договоров с любыми условиями, которые прямо не предусмотрены в законодательстве, создают препятствия для развития энергетических отношений. Отдельные условия, указанные законодателем в качестве существенных, подлежат исключению из таковых.

Вместе с тем в правоприменительной практике в сфере энергоснабжения существуют несколько заслуживающих внимания примеров, когда в силу указанного выше чрезмерного влияния публичных методов регулирования применение принципа свободы договорных условий было ограничено.

Так, неоднозначно разрешен вопрос о возможности согласования сторонами договора условий по уровню напряжения в точке поставки электроэнергии.

В Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.05.2007 N 16260/06 по делу N А40-85382/06-68-664 была сформирована позиция о том, что "стороны вправе согласовать в договоре энергоснабжения любой уровень напряжения, хотя данный показатель связан с тарифом, но является техническим"

2.4 Договор газоснабжения

К существенным условиям договора газоснабжения (договора снабжения газом через присоединенную сеть) относятся: предмет договора (в том числе количество и качество газа как основные характеристики предмета), цена на газ (условие о порядке расчетов за подачу газа), режим потребления газа и условия, которые относятся к обеспечению содержания и безопасности сетей, приборов и оборудования, форма договора. Условия о сроке не являются существенными для договора газоснабжения, он может быть заключен как на неопределенный срок, так и на указанный в нем срок.

Рассматривая предмет договора газоснабжения, следует отметить, что законодатель п. 2 ст. 548 ГК РФ предусматривает, что "к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (ст. 539 - 547 ГК РФ) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства". Анализ п. 2 ст. 548 ГК РФ показывает, что правилами ст. 539 - 547 ГК РФ можно руководствоваться и в случаях, когда через присоединенную сеть подаются газ, нефть, нефтепродукты, вода (питьевая или техническая). Несмотря на то что согласно гражданскому законодательству правила о договоре энергоснабжения распространяются на договор газоснабжения, мы считаем, что предмет договора энергоснабжения и предмет газоснабжения не только различны, но должны быть отграничены друг от друга. Их необходимо рассматривать как различные объекты, а не как разные элементы единого объекта правоотношения по энергоснабжению.

Таким образом, предметом договора газоснабжения является газ (товар), который включается в число вещей и представляет собой специфический объект гражданского права, удовлетворяющий материальные и иные потребности субъектов гражданского права. Газ передается потребителю в собственность, и он при принятии и использовании обязуется за него уплатить определенный денежный эквивалент (цену).

Кроме этого, все они (газ, горячая и питьевая вода, нефть и нефтепродукты) выступают самостоятельными благами. На наш взгляд, не стоит объединять их в единое родовое понятие энергии.

Характеризуя предмет договора газоснабжения, важно упомянуть о количестве и качестве газа. Количество и качество энергии регулируются ст. 541, 542 ГК РФ.

Е.В. Блинкова считает, что условие договора о предмете следует считать согласованным, если оно позволяет определить не только наименование и количество товара, но и его качество, которые в триединстве составляют предмет договора. Блинкова Е.В. Гражданско-правовое регулирование снабжения товарами через присоединенную сеть: теоретико-методологические и практические проблемы единства и дифференциации: Дис. ... д-ра юрид. наук. Рязань, 2005.

Качество газа, в свою очередь, зависит от давления газа в присоединенной сети. Данный качественный параметр влияет на количество и качество подаваемого абоненту газа. С увеличением давления возрастает количество подаваемого по трубопроводу газа и, следовательно, изменяются его физические и качественные характеристики. Москвичев А.Ю. Предмет договора в сфере газоснабжения граждан [Электронный ресурс]. URL: http://gasforum.ru/obzory-i-issledovaniya/1157/.