Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации

Пункт 4 ст. 18 Закона об АО вслед за п. 3 ст. 58 ГК РФ устанавливает, что все права и обязанности разделяемого АО переходят к двум либо более новым обществам в соответствии с разделительным балансом. При этом возможны злоупотребления со стороны реорганизуемого АО (когда одному новому АО передаются в основном обязательства, а другому - в основном имущество). Схематично реорганизация в форме разделения выглядит следующим образом (Схема 5):

Основные этапы процедуры разделения:

1. Принятие решения общим собранием акционеров реорганизуемого в форме разделения общества о реорганизации в форме разделения, порядке и об условиях этой реорганизации, о создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ.

2. Принятие общим собранием акционеров каждого вновь создаваемого общества решений об утверждении его устава и избрании совета директоров (наблюдательного совета).

3. Государственная регистрация юридических лиц, возникших в результате разделения.

4. Государственная регистрация выпуска ценных бумаг юридическими лицами, возникшими в результате реорганизации в форме разделения.

На каждом из указанных этапов реорганизации в форме разделения необходимо придерживаться следующих правил:

На первом этапе, решение общего собрания акционеров о реорганизации в форме разделения, порядке и об условиях этой реорганизации, о создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции и (или) иные ценные бумаги создаваемых обществ принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. При этом указанное решение общего собрания акционеров принимается большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

На втором этапе, при принятии решений общим собранием акционеров каждого вновь создаваемого общества, созданного в результате разделения, об утверждении его устава и избрании совета директоров (наблюдательного совета) необходимо учитывать особенности принятия указанных решений. Сразу необходимо оговорится, что если для общества, создаваемого путем учреждения вновь ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах» определен порядок принятия решения об утверждении Устава единогласно всеми учредителями, то порядок голосования при утверждении Устава обществ, создаваемых в результате разделения, законодательством не определен. Таким образом, в виду отсутствия порядка принятия решения по этому вопросу, целесообразно в указанном случае применять норму по аналогии, и руководствоваться требованиями ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах» и при утверждении Устава обществ, создаваемых в результате разделения. Также по аналогии, можно руководствоваться п. 4 ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах» при избрании органов управления обществ, создаваемых в результате реорганизации в форме разделения, приняв за основу порядок голосования по этому вопросу большинством в три четверти голосов от числа акционеров, владельцев голосующих акций общества, создаваемого в результате такой реорганизации.

Также следует отметить, что при избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) обществ, создаваемых в результате разделения, не распространяются требования, установленные ст. 53 ФЗ «Об акционерных обществ» о сроках выдвижения кандидатов в члены совета директоров.

На третьем этапе юридические лица, возникшие в результате разделения, подлежат государственной регистрации. Следует отметить, что общество считается созданным именно с момента его государственной регистрации. При государственной регистрации юридических, созданных в результате разделения необходимо учитывать, что сумма уставных капиталов акционерных обществ, созданных в результате разделения, может быть больше уставного капитала (складочного капитала, паевого фонда) коммерческой организации, реорганизованной путем такого разделения. В то же время, уставный капитал коммерческой организации, созданной путем разделения, не должен в результате такой реорганизации превысить стоимость ее чистых активов.

На четвертом этапе, подлежат государственной регистрации ценные бумаги, размещаемые при реорганизации путем разделения общества. При этом документы для государственной регистрации выпуска ценных бумаг, размещаемых при реорганизации в форме разделения, должны быть представлены в регистрирующий орган в течение месяца, с даты государственной регистрации коммерческой организации, созданной в результате разделения. Нормативными актами предусмотрены следующие пути размещения ценных бумаг при реорганизации в форме разделения.

Как видно из приведенной схемы 6 первый путь размещения ценных бумаг при реорганизации в форме разделения акционерного общества не вызывает особых трудностей. Единственное, следует оговорить, что в результате разделения акционерного общества может возникнуть и более двух обществ в зависимости от принятого решения общим собранием акционеров (в данном случае АО(1)) о разделении общества. Также следует отметить, что порядок конвертации акций АО(1) в акции вновь создаваемых обществ (в данном случае АО(2) и АО(3)) должен быть детально оговорен при принятии решении о реорганизации в форме разделения на общем собрании акционеров АО (1).

Наибольшую сложность представляют третий и четвертый способы размещения ценных бумаг, указанные в схеме 6. Так, согласно п. 1.3.2. Стандартов эмиссии ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций предусмотрена такая возможность размещения ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций, которая осуществляется путем обмена на акции акционерного общества, созданного в результате разделения, долей участников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, реорганизованных путем такого разделения. Примеров применения указанного способа размещения ценных бумаг привести не представляется возможным из-за отсутствия на сегодняшний день подобной практики.

Следует отметить, что размещение ценных бумаг при реорганизации в форме разделения путем так называемого «обмена», практически не осуществимо в жизни. Это связано с тем, что нигде не указано определение понятия «обмен» для применения его в сфере рынка ценных бумаг. Согласно ст. 567 ГК РФ дается определение договора мены, когда каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой. Поэтому, даже если предположить, что под обменом в данном случае следует понимать обязанность передать один товар в обмен на другой без перехода прав собственности, то и в этом случае на практике могут возникнуть сложности в осуществлении указанной процедуры.

Рассмотрим для наглядности следующий пример. При разделении общества с ограниченной ответственностью оно, как правило, в установленном законодательством порядке прекращает существование в момент создания новых юридических лиц, которые появляются в результате такой реорганизации. Обмен же признается осуществленным в момент государственной регистрации юридических лиц (акционерных обществ), созданных в результате такого разделения. Таким образом, указанные моменты создания новых юридических лиц в результате разделения и момент, когда обмен считается осуществленным, как правило, совпадают. Следовательно, обменять акции вновь образуемых акционерных обществ на доли прекратившего существование общества с ограниченной ответственностью в соответствии с гражданским законодательством не представляется возможным. Мы предполагаем, что вопросы правового регулирования реорганизации в форме разделения иных юридических лиц (кроме акционерных обществ) будут впоследствии более четко регламентированы специальным законодательством, либо в действующие нормативные акты будут внесены соответствующие изменения.

Довольно часто на практике возникают споры, связанные с основаниями и сроками конвертации ценных бумаг при реорганизации акционерных обществ в форме разделения. Согласно п. 6.1. Стандартов эмиссии ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций однозначно закреплено, что ценные бумаги коммерческой организации, реорганизованной путем разделения, считаются конвертированными в ценные бумаги коммерческой организации, созданной в результате такого разделения в соответствии с решением о разделении в момент государственной регистрации коммерческой организации, созданной в результате такого разделения. При этом ценные бумаги коммерческих организаций, реорганизуемых путем разделения при их конвертации аннулируются.

Таким образом, еще раз следует подчеркнуть важность такого документа как протокол общего собрания акционеров, в котором фиксируется решение о реорганизации в форме разделения, с детальной регламентацией порядка конвертации (или обмена) ценных бумаг. При определении порядка конвертации (обмена) ценных бумаг в решении о разделении обязательно должны быть указаны: вид, категория (тип), номинальная стоимость, соотношение конвертации (обмена), размещаемых при такой реорганизации ценных бумаг.

Нормативными актами определены также обязательные условия размещения ценных бумаг при реорганизации в форме разделения. Так, например, каждому акционеру реорганизуемого акционерного общества должно размещаться целое число акций каждого акционерного общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющих такие же права, что и принадлежащие ему акции в реорганизованном акционерном обществе, пропорциональное числу принадлежащих ему акций.

То же самое касается и участников реорганизуемого товарищества, реорганизуемого общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, членов реорганизуемого кооператива, которым должно размещаться целое число акций одинаковых категорий (типов) каждого акционерного общества, создаваемого в результате разделения, пропорциональное размерам принадлежащих им долей (паев) в реорганизуемой коммерческой организации.

3.2 Выделение акционерного общества

Выделение определяется п. 1 ст. 19 Закона об АО как создание одного или нескольких обществ с передачей им прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. Таким образом, выделение - единственный вид реорганизации, в рамках которой не прекращается деятельность ни одного юридического лица. При такой реорганизации, как и при разделении, происходит разукрупнение общества. Выделение (как и разделение) может осуществляться как добровольно, так и принудительно.

Инициатива в осуществлении выделения принадлежит совету директоров реорганизуемого общества, который выносит на рассмотрение общего собрания следующие вопросы:

- о реорганизации АО в форме выделения;

- о порядке и условиях осуществления выделения;

- о создании одного либо нескольких новых обществ;

- о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества (распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом) и о порядке такой конвертации (распределении, приобретении);

- об утверждении разделительного баланса.

Решение по данным вопросам принимается по инициативе совета директоров общим собранием. Представляется, что указанные выше решения за отсутствием специальной регламентации могут быть приняты как одним, так и разными собраниями кредиторов; кроме того, Закон не содержит препятствий в изменении собранием своего решения (это должно осуществляться в том же порядке, что и принятие решения).

Часть 2 п. 3 ст. 19 Закона об АО определяет решения, которые должны быть приняты общим собранием создаваемого общества (каждого из нескольких создаваемых обществ). Это решения об утверждении устава и образовании органов управления. Исключение установлено для ситуаций, когда единственным акционером нового общества является реорганизуемое общество: в этом случае вопросы, связанные с утверждением устава и созданием органов управления, решаются общим собранием реорганизуемого общества.

При решении общим собранием вопросов, связанных с формированием уставного капитала выделенного АО, следует учитывать нормы п. 8.7 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг. При выделении из состава АО одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения АО в соответствии с разделительным балансом. Схематично это выглядит следующим образом (Схема 7):

Основные этапы процедуры выделения:

1. Принятие решения общим собранием акционеров, реорганизуемого в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества, возможности конвертаций акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса.

2. Принятие общим собранием акционеров каждого вновь создаваемого общества решения об утверждении его устава и избрании совета директоров (наблюдательного совета).

3. Государственная регистрация юридического лица, возникшего в результате выделения и внесение соответствующих изменений в учредительные документы реорганизуемого акционерного общества.

4. Государственная регистрация выпуска ценных бумаг юридическим лицом, возникшим в результате реорганизации в форме выделении.

На каждом из указанных этапов реорганизации в форме выделения необходимо придерживаться следующих правил:

На первом этапе, решение общего собрания акционеров о реорганизации в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества, возможности конвертаций акций общества в акции и (или) иные ценные бумаги выделяемого общества и порядке такой конвертации, об утверждении разделительного баланса принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. При этом указанное решение общего собрания акционеров принимается большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

На втором этапе, при принятии решений общим собранием акционеров каждого вновь создаваемого общества, созданного в результате выделения, об утверждении его устава и избрании совета директоров (наблюдательного совета) необходимо учитывать, что если для общества, создаваемого в результате реорганизации в форме разделения указанный этап процедуры реорганизации прямо предусмотрен Законом, то в случае выделения подобные положения отсутствует. Однако, из самого определения такой формы реорганизации видно, что в результате выделения создается одно или несколько обществ, для начала, функционирования которых без указанного этапа не обойтись.

На третьем этапе юридическое лицо, возникшее в результате выделения, подлежит обязательной государственной регистрации. В случае формирования уставного капитала акционерного общества, создаваемого в результате выделения за счет соответствующего уменьшения уставного капитала коммерческой организации, реорганизуемой путем выделения, государственной регистрации подлежат изменения в учредительные документы реорганизуемого общества. При этом необходимо учитывать следующие особенности.

Во-первых, формирование уставного капитала акционерного общества, создаваемого в результате выделения, возможно за счет соответствующего уменьшения уставного капитала коммерческой организации, реорганизуемой путем выделения и (или) за счет: а) средств, полученных реорганизуемым юридическим лицом от продажи своих ценных бумаг сверх их номинальной стоимости (эмиссионного дохода); б) остатков фондов специального назначения реорганизуемого юридического лица по итогам предыдущего года; в) нераспределенной прибыли реорганизуемого юридического лица; г) средств от переоценки основных фондов реорганизуемого юридического лица.

Во-вторых, уставный капитал коммерческой организации, реорганизуемой путем выделения, не должен в результате такой реорганизации превысить стоимость ее чистых активов.

В-третьих, уставный капитал коммерческой организации, созданной путем выделения, не должен в результате такой реорганизации превысить стоимость ее чистых активов.

В-четвертых, уставный капитал коммерческой организации, реорганизуемой путем выделения, может быть в результате такого выделения уменьшен, в том числе на сумму, меньшую, чем уставный капитал акционерного общества, создаваемого в результате такого выделения.

На четвертом этапе государственной регистрации подлежит выпуск ценных бумаг юридического лица (акционерного общества), возникшего в результате реорганизации в форме выделения. При этом документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, должны быть представлены в регистрирующий орган в течение месяца с даты государственной регистрации коммерческой организации, созданной в результате выделения. Следует отметить, что нормативными актами предусмотрены следующие пути размещения ценных бумаг при реорганизации в форме выделения. Схематично указанные пути размещения ценных бумаг выглядят следующим образом:

Таким образом, размещение ценных бумаг при реорганизации в форме выделения коммерческих организаций может осуществляться следующими способами:

1) путем конвертации в акции акционерного общества, созданного в результате выделения, акций акционерного общества, реорганизованного путем такого выделения;

2) путем конвертации в облигации коммерческой организации, созданной в результате выделения облигаций коммерческой организации, реорганизованной путем такого выделения;

3) путем обмена на акции акционерного общества, созданного в результате выделения, долей участников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, реорганизованных путем такого выделения;

4) путем приобретения акций акционерного общества, созданного путем выделения, коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения и (или) ее участниками.

Наибольшую сложность представляет последний способ размещения ценных бумаг, в связи с отсутствием определения понятия «приобретение ценных бумаг», как одного из способов размещения ценных бумаг. Следует обратить внимание, что в отношении такой формы реорганизации как выделение Законом допускается возможность оговорить в решении о реорганизации порядок и условия конвертации или не оговаривать указанных условий. В зависимости от этого различают следующие условия признания ценных бумаг конвертированными, приобретенными или обмененными.

Во-первых, если решение о выделении предусматривает возможность конвертации акций акционерного общества, обмена долей участников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, а также приобретения акций акционерами, участниками товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, реорганизуемых путем выделения, они признаются конвертированными (обмененными, приобретенными) в (на) акции акционерного общества, созданного путем выделения, в соответствии с решением о выделении в момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате такого выделения.

Во-вторых, если решение о выделении не предусматривает возможности конвертации акций акционерного общества, обмена долей участников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, а также приобретения акций акционерами, участниками товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, реорганизуемых путем выделения, все акции акционерного общества, созданного путем выделения, признаются приобретенными коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения, в момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате такого выделения.

Если в соответствии с решением о выделении, которое предусматривает возможность конвертации акций акционерного общества, обмен долей участников товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов кооператива, а также приобретения акций акционерами, участниками товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, реорганизуемых путем выделения, конвертация (обмен, приобретение) осуществляется не во (на) все акции выделяемого акционерного общества, то оставшиеся акции признаются приобретенными коммерческой организацией, реорганизованной путем такого выделения, в момент государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате такого выделения.

Облигации же коммерческой организации, реорганизуемой путем выделения, признаются конвертированными в соответствии с решением о выделении в момент государственной регистрации коммерческой организации, созданной в результате такого выделения.

Следует обратить внимание, что при реорганизации коммерческой организации путем выделения, при которой осуществляется размещение ценных бумаг путем конвертации (обмена), установлены специальные правила (условия) обязательные для исполнения:

1) каждому акционеру реорганизуемого акционерного общества должно размещаться целое число акций каждого акционерного общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющих такие же права, что и принадлежащие ему акции в реорганизованном акционерном обществе, пропорциональное числу принадлежащих ему акций;

2) каждому участнику реорганизуемого товарищества, реорганизуемого общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, члену реорганизуемого кооператива должно размещаться целое число акций одинаковых категорий (типов) каждого акционерного общества, создаваемого в результате выделения, пропорциональное размерам принадлежащих им долей (паев) в реорганизуемой коммерческой организации.

Можно выделить два основных способа размещения акций выделяемого АО. Первый - размещение акций среди акционеров реорганизуемого АО; в результате они становятся участниками выделившегося АО. Этот способ широко используется на практике; по сути, он представляет собой своеобразный способ выплаты дивидендов (поскольку акции нового АО распределяются между акционерами реорганизуемого АО). Следует отметить, что этот способ имеет нейтральные налоговые последствия - НК РФ не предусматривает обложение налогом передачи имущества при реорганизации. Кроме того, в описанных ситуациях не подлежат применению нормы Закона об ограничении выплаты дивидендов чистой прибылью.

Второй способ - приобретение акций нового АО самим реорганизуемым АО, которое становится единственным акционером нового АО. Этот способ мало отличается от создания дочернего общества - по сути, мы имеем разные механизмы, приводящие к одной цели. Отметим, что такая форма не вполне соответствует сущности реорганизации, смысл которой - передача части имущества другим субъектам. Возможно и сочетание этих двух вариантов.

Часть 3 п. 3 ст. 19 Закона об АО касается ситуаций, когда решение о реорганизации АО в форме выделения предусматривает конвертацию акций реорганизуемого АО в акции нового АО или распределение акций создаваемого АО среди акционеров реорганизуемого АО. В таких случаях в целях защиты прав акционеров реорганизуемого АО, голосовавших против реорганизации либо не принимавших участия в голосовании, установлено, что каждый такой акционер должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества. Заметим, что в рассматриваемой норме (как и в ч. 2 п. 3 ст. 18 Закона для разделения) говорится о том, что акционер должен получить определенные акции. Представляется, что таким образом выражена обязанность не акционера, а общества, в то время как акционеру принадлежит соответствующее право.

Кроме того, у акционера, голосовавшего против реорганизации либо не принимавшего участия в голосовании, есть и право на выкуп обществом принадлежащих ему акций.

Пункт 4 ст. 19 Закона об АО за п. 4 ст. 58 ГК РФ закрепляет правило, в соответствии с которым при выделении из АО одного или нескольких обществ к ним переходит часть прав и обязанностей реорганизованного АО в соответствии с разделительным балансом. Из этого следует, что если разделительный баланс не упоминает о передаче какого-либо обязательства, то оно считается не переданным.

В качестве примера из судебной практики можно привести дело, рассмотренное в п. 4 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах», содержащегося в приложении к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 28 сентября 1999 г. №47, когда при выделении из предприятия - владельца авторских прав нового предприятия (АО) не был решен вопрос о переходе авторских прав к АО, которое потребовало в судебном порядке признания этих прав. Суд отказал в признании авторского права АО, так как в разделительном балансе указанные права обозначены не были.

Если разделительный баланс упоминает о передаче обязательства, но не дает возможности определить, к какому именно из нескольких выделившихся юридических лиц оно перешло, то в соответствии с ч. 3 п. 6 ст. 15 Закона они будут отвечать по этому обязательству солидарно.

3.3 Преобразование акционерного общества

Преобразование может быть определено как изменение организационно-правовой формы юридического лица с прекращением его деятельности и переходом всех прав и обязанностей к юридическому лицу иной организационно-правовой формы. Преобразование может быть только добровольным; принятие государственными органами либо судом решения о необходимости преобразования исключается. Особенности эмиссии ценных бумаг при реорганизации в форме преобразования определены п. 8.8 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг.

Часть 1 п. 1 ст. 20 Закона об АО устанавливает, что общество имеет право преобразоваться в ООО или в производственный кооператив с соблюдением требований, установленных федеральными законами. Отметим, что преобразование в общество с дополнительной ответственностью, очевидно, также допускается, так как в силу п. 3 ст. 95 ГК РФ к ОДО применяются правила, установленные для ООО.

Часть 2 п. 1 ст. 20 Закона об АО являются новеллой, и допускает преобразование АО по единогласному решению его акционеров в некоммерческое партнерство (для преобразования в иных формах достаточно решения общего собрания, принятого большинством в три четверти голосов акционеров). Эти нормы корреспондируют нормам ст. 104 ГК РФ. Очевидно, намерение законодателя было направлено на то, чтобы установить исчерпывающий перечень организационно-правовых форм, в которые может преобразовываться АО. Однако с точки зрения юридической техники это намерение выражено не вполне безупречно. Дело в том, что в названных нормах ГК РФ и Закона речь идет о праве АО преобразоваться в определенные организационно-правовые формы, а такая конструкция теоретически не исключает право преобразоваться и в другие организационно-правовые формы.

Чтобы избежать проблем толкования, следует указать в Законе, что АО имеет право преобразовываться только в ООО, производственный кооператив, некоммерческое партнерство (а возможно, и в другие организационно-правовые формы, так как, например, невозможность преобразования в полное товарищество объяснима с трудом). Инициатива в осуществлении преобразования (как и других видов реорганизации) принадлежит совету директоров реорганизуемого общества. Совет директоров разрабатывает и выносит на обсуждение общего собрания АО следующие вопросы:

- об осуществлении реорганизации в виде преобразования;

- о порядке и условиях осуществления преобразования;

- о порядке обмена акций общества на вклады участников ООО или паи членов производственного кооператива.

Общее собрание рассматривает эти вопросы и принимает соответствующие решения, причем представляется, что это могут быть решения, принятые разными собраниями. Следует отметить, что в п. 2, 3 ст. 20 Закона об АО не упоминается о необходимости вынесения на рассмотрение общего собрания и принятия им решения по вопросу об утверждении передаточного акта, хотя этот документ должен быть составлен.

При преобразовании АО к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного АО в соответствии с передаточным актом.

Основные этапы процедуры преобразования:

1. Принятие решения общим собранием акционеров, реорганизуемого общества, о преобразовании общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива.

2. Принятие решения участниками создаваемого при преобразовании нового юридического лица на своем совместном заседании об утверждении его учредительных документов и избрании (назначении) органов управления.

3. Государственная регистрация юридического лица, возникшего в результате преобразования.

4. Государственная регистрация выпуска ценных бумаг юридическим лицом, возникшим в результате реорганизации в форме преобразования, если в процессе реорганизации осуществлен выпуск ценных бумаг.

На каждом из указанных этапов реорганизации в форме преобразования необходимо придерживаться следующих правил:

На первом этапе, решение общего собрания акционеров о реорганизации в форме преобразования общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива принимается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества. При этом указанное решение общего собрания акционеров принимается большинством в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров.

Необходимо также подчеркнуть, что согласно Указу Президента Российской Федерации «О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера» №1210 от 18.08.96 г. в решении о преобразовании акционерного общества должны быть установлены типы акций, выпускаемых эмитентом, права владельцев этих акций, сроки и порядок обмена, соотношение типов и номинальных стоимостей выпускаемых акций, применяемое при обмене для всех типов ранее выпущенных акций.

Следует отметить, что Законом «Об акционерных обществах» предусматривается преобразование акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, с соответствующим обменом акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива. В то же время, Закон «Об акционерных обществах» предусматривает порядок создания обществ либо при учреждении, либо в результате реорганизации. Поэтому, рассматривая вопросы реорганизации акционерных обществ, на наш взгляд, необходимо рассмотреть также вопросы создания акционерных обществ в результате реорганизации в форме преобразования.

На втором этапе, при принятии решений участниками создаваемого при преобразовании нового юридического лица на своем совместном заседании об утверждении его учредительных документов и избрании (назначении) органов управления необходимо руководствоваться требованиями федеральных законов об этих организациях. Следует напомнить, что преобразование акционерных обществ допускается Законом только в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Соответственно необходимо учитывать требования законодательства в отношении указанных юридических лиц.

На третьем этапе юридическое лицо, возникшее в результате преобразования, подлежит обязательной государственной регистрации. При этом необходимо учитывать, что уставный капитал акционерного общества, созданного в результате преобразования, может быть больше уставного капитала (складочного капитала, паевого фонда) преобразованной коммерческой организации, но не может превысить стоимости ее чистых активов.

При регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации в форме преобразования необходимо обратить внимание на п. 3 Указа Президента Российской Федерации №1210 от 18.08.96 г., согласно которому открытые акционерные общества, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, не могут быть преобразованы в юридическое лицо иной организационно-правовой формы или участвовать в реорганизации, приводящей к созданию такого юридического лица.

На четвертом этапе, в случаях размещения ценных бумаг в результате преобразования, государственной регистрации подлежит выпуск ценных бумаг юридического лица, возникшего в результате такой реорганизации. При этом документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, размещаемых при реорганизации, должны быть представлены в регистрирующий орган в течение месяца с даты государственной регистрации коммерческой организации, созданной в результате преобразования. Нормативными актами предусмотрены следующие пути размещения ценных бумаг при реорганизации в форме преобразования. Пути размещения ценных бумаг при реорганизации в форме преобразования представляет собой довольно сложную картину. Указанные пути размещения ценных бумаг предусмотрены Стандартами эмиссии ценных бумаг при реорганизации коммерческих организаций (п. 1.3.).

Рассмотрим подробнее каждый из приведенных путей размещения ценных бумаг при реорганизации в форме преобразования.

Во-первых, допускается размещение ценных бумаг, путем конвертации в облигации коммерческой организации облигаций преобразуемой в нее коммерческой организации. В данном случае, видно, что объектом сделки является только облигация, выпущенная коммерческой организацией. При этом следует отметить, что действующими нормативными актами запрещено осуществлять конвертацию акций реорганизуемого акционерного общества в облигации, а также конвертацию облигаций реорганизуемой коммерческой организации в акции.

Во-вторых, допускается размещение ценных бумаг путем обмена на акции акционерного общества долей участников преобразуемого в него товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов преобразуемого в него кооператива, акций акционерного общества, преобразуемого в акционерное общество работников (народное предприятие). При этом нормативными актами запрещено осуществлять обмен долей участников реорганизуемого товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов реорганизуемого кооператива на облигации. Обмен в указанном случае допускается только на акции. В указанном случае, на наш взгляд, при конструировании нормы, определяющей возможность такого размещения ценных бумаг, допущены некоторые неточности.

Второй путь размещения ценных бумаг предусматривает создание нового акционерного общества (АО(1)), либо акционерного общества работников (народное предприятие) (АОР(НП)). На наш взгляд, целесообразно изложить указанную норму Стандартов эмиссии, в следующей редакции: «1.3.2. … обмена на акции акционерного общества долей участников преобразуемого в него товарищества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, паев членов преобразуемого в него кооператива, а также обмена на акции акционерного общества работников (народное предприятие) акций преобразуемого в него акционерного общества.»

Так же, как указывалось при рассмотрении иных способов реорганизации, необходимо четко определить понятие «обмен». На практике, возникает масса вопросов при оформлении указанных сделок, т. к. при преобразовании реорганизуемое лицо прекращает свое существование с передачей всех прав и обязанностей по передаточному акту, вновь возникшему в результате такой реорганизации юридическому лицу - иной организационно-правовой формы.

В-третьих, допускается размещение ценных бумаг путем приобретения акций акционерного общества при преобразовании в него государственного (муниципального) предприятия и его подразделений (в том числе в процессе приватизации) Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием. Указанный путь размещения ценных бумаг при реорганизации в форме преобразования является наиболее распространенным. Объясняется это тем, что большинство акционерных обществ созданы в процессе приватизации.

Следует отметить, что согласно ст. 24 ФЗ «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации» №123-ФЗ от 21 июля 1997 г. (в ред. Федерального закона от 23.06.99 №116-ФЗ) при создании общества в процессе приватизации решение о выпуске ценных бумаг, удостоверяющих право приобретения находящихся в государственной или муниципальной собственности акций созданных в процессе приватизации открытых акционерных обществ, соответственно Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований принимают соответственно Правительство Российской Федерации, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления.

Такими решениями определяется порядок реализации указанного права владельцами ценных бумаг соответственно Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, количество акций открытых акционерных обществ, категория (тип) таких акций, а также наименования открытых акционерных обществ - эмитентов таких акций.

В-четвертых, Стандартами эмиссии при реорганизации коммерческих организаций предусматривается такой путь размещения ценных бумаг, как приобретение акций акционерного общества при преобразовании в него индивидуального (семейного) частного предприятия, предприятия, созданного хозяйственным товариществом и обществом, общественной и религиозной организацией, объединением, благотворительным фондом, другого предприятия, не находящегося в государственной и муниципальной собственности, основанного на праве полного хозяйственного ведения, собственником этого предприятия.

При осуществлении преобразования необходимо учитывать особенности правового регулирования той организационно-правовой формы, в которую осуществляется преобразование. Статус ООО определяется помимо норм ГК РФ специальным Законом об ООО. Число участников ООО не может превышать 50 субъектов; соответственно при преобразовании это необходимо учитывать. В частности, если не все акционеры становятся участниками ООО, должны быть решены проблемы взаимоотношений преобразуемого АО и выходящих из него акционеров. Кроме того, учредительным документом ООО помимо устава является учредительный договор, который должен подписываться всеми участниками будущего ООО.

Статус производственного кооператива определяется помимо ГК РФ Федеральным законом от 8 мая 1996 г. №41-ФЗ «О производственных кооперативах», Федеральным законом от 8 декабря 1995 г. №193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации», иными законодательными актами. Производственный кооператив не может быть компанией одного лица - он должен состоять не менее чем из пяти участников. Кроме того, организационно-правовая форма кооператива предполагает личное участие членов кооператива в его деятельности. Так, в частности, при создании сельскохозяйственного кооператива следует учитывать, что не менее 50 процентов объема работ в таком кооперативе должно выполняться его участниками.

Статус некоммерческого партнерства определяется нормами Федерального закона от 12 января 1996 г. №7-ФЗ «О некоммерческих организациях». Прежде всего, следует учесть, что данное юридическое лицо обладает (в отличие от АО) специальной правоспособностью, объем которой должен быть определен уставом; при этом осуществление предпринимательской деятельности допускается только в уставных целях. Кроме того, следует учитывать положения об имуществе некоммерческих партнерств, часть которого является членскими взносами, на которые участники не имеют никаких прав, часть - имущественными вкладами, стоимость которых может быть выплачена выходящим из партнерства участникам.

Все вопросы, связанные со статусом юридического лица, создаваемого в результате преобразования, решаются участниками будущего юридического лица на совместном заседании; в частности, это:

- утверждение учредительных документов;

- избрание либо назначение органов управления создаваемого субъекта.

Завершается преобразование государственной регистрацией создаваемого юридического лица; при этом в реестр вносится запись о прекращении деятельности преобразованного юридического лица.

Пункт 4 ст. 20 Закона об АО вслед за п. 5 ст. 58 ГК РФ устанавливает, что универсальное правопреемство, т.е. переход всех прав и обязанностей от реорганизованного к новому юридическому лицу, осуществляется на основании передаточного акта. При этом, как отмечалось выше, ст. 20 Закона об АО не устанавливает порядок его разработки и утверждения, в связи, с чем возможны практические проблемы. В случаях, прямо указанных в законодательных актах, преобразование может быть ограничено; в качестве примера можно привести норму п. 4 ст. 7 Закона, в соответствии с которой только открытыми акционерными обществами могут быть АО, учредителями которых выступают публично-правовые образования.

В ст. 7 Закона об АО говорится, о том, что преобразованием нельзя считать переход от ОАО к ЗАО и наоборот, поскольку эти типы акционерных обществ самостоятельными организационно-правовыми формами не являются (в связи с этим обращает на себя внимание неудачное использование термина «преобразование», в частности, в ч. 3 п. 3 ст. 7 Закона). Соответственно в названных ситуациях необходимо осуществить перерегистрацию учредительных документов, однако не нужно соблюдать требования ст. 57-60 ГК РФ, ст. 20 Закона об АО, других статей Закона об АО, направленных, в частности, на защиту прав акционеров при реорганизации (ст. 75, 76).

Заключение

В данной работе проанализированы наиболее общие вопросы реорганизации акционерного общества и рассмотрены наиболее общие проблемы, возникающие в процессе реорганизации акционерного общества. Однако, этот круг вопросов нельзя назвать исчерпывающим, так как эти вопросы требует от учредителей и акционеров решения все новых и новых задач и возникающих в связи с этим проблем.

Реорганизация - это прекращение деятельности юридического лица, при котором его права и обязанности передаются третьим лицам, т.е. возникает правопреемство. Данное правопреемство всегда является универсальным, т.е. переходу подлежат абсолютно все права и обязанности реорганизованного юридического лица. Акционерное общество может быть добровольно реорганизовано, причем реорганизация может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Порядок и основания реорганизации регламентируются помимо Закона об АО нормами ГК РФ и иных федеральных законов - об этом сказано в ч. 2 п. 1 ст. 15 Федерального закона «Об акционерных обществах». В связи с этим следует обратить внимание на основания и порядок принудительной реорганизации, которые в Законе отсутствуют; установлены соответствующие нормы п. 2 ст. 57 ГК РФ.

Принудительная реорганизация может быть осуществлена только в форме разделения и выделения и только в случаях, установленных законом по решению уполномоченных государственных органов или суда. В настоящее время такие нормы содержатся в Антимонопольном законе, ст. 19 которого устанавливает, что антимонопольный орган вправе вынести решение (и выдать соответствующее предписание) о принудительном разделении юридического лица, занимающего доминирующее положение, либо о принудительном выделении из состава юридического лица, систематически осуществляющего монополистическую деятельность, одной или нескольких организаций (систематическим осуществлением монополистической деятельности является совершение более чем двух фактов монополистической деятельности, выявленных в установленном порядке, в течение трех лет).

Принятие обществом решения о реорганизации относится к компетенции общего собрания (пп. 2 п. 1 ст. 48 Закона об АО); при этом в силу п. 3 ст. 49 Закона об АО такое решение может быть принято собранием только по предложению совета директоров (если иное не установлено уставом АО). Для того чтобы решение о реорганизации было принято, необходимо, чтобы за это решение проголосовали акционеры квалифицированным большинством в три четверти голосов; при этом в силу ч. 1 п. 4 ст. 32 Закона об АО в голосовании участвуют акционеры - обладатели как обыкновенных, так и привилегированных акций.

Чтобы провести реорганизацию, в частности, в форме слияния или присоединения, акционерное общество осуществляет следующие действия:

а) совет директоров принимает решение о вынесении вопроса о реорганизации вместе с проектом договора о реорганизации на рассмотрение общего собрания акционеров;

б) общее собрание выносит решение о проведении реорганизации, об утверждении условий договора о реорганизации и передаточного акта;

в) заключается реорганизационный договор и оформляется передаточный акт.

Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общество в письменной форме уведомляет об этом своих кредиторов. Кредитор вправе требовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков путем письменного уведомления в установленные законом сроки:

при реорганизации в форме слияния, присоединения или преобразования - не позднее 30 дней с даты направления обществом кредитору уведомления;

при реорганизации в форме разделения или выделения - не позднее 60 дней с даты направления обществом кредитору уведомления.

Пункт 4 ст. 15 Закона об АО вслед за п. 4 ст. 57 ГК РФ определяет момент окончания реорганизации. Этим моментом по общему правилу (для выделения, разделения, слияния, преобразования) является момент государственной регистрации общества, образовавшегося в результате реорганизации (каждого из обществ). Исключение установлено для присоединения - оно считается завершенным в момент внесения в государственный реестр записи о прекращении присоединенного общества.

Акционерное общество, принимая решение о реорганизации, должно учитывать опасность недружественных действий. При этом не исключены подобные действия со стороны конкурентов, осуществивших скупку требований к АО у кредиторов, в целях ликвидации АО. Более радикальным решением могло бы стать внесение в ГК РФ и в Закон об АО изменений, допускающих заключение должником и кредиторами соглашения, в котором, например, должник обязывался бы не вносить без уведомления кредиторов изменения в организационные документы, а кредиторы отказывались бы от своего права на прекращение либо исполнение обязательств и возмещение убытков.

Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних (ст. 16 Закона «Об акционерных обществах»). Слияние может быть только добровольным (в принудительном порядке осуществляются разделение и выделение), однако воля сливающихся обществ в некоторых случаях не может быть реализована по решению государственного антимонопольного органа. Пункт 1 ст. 17 Антимонопольного закона устанавливает, что при принятии решения о реорганизации в форме слияния или присоединения коммерческих организаций, сумма активов которых по последнему балансу превышает 200 тысяч МРОТ, необходимо получить предварительное согласие антимонопольного органа, который в течение 30 дней с даты направления ходатайства о даче согласия на слияние сообщает о своем решении. Соответственно при отсутствии такого согласия реорганизация является недействительной, следовательно, новое АО может быть ликвидировано в принудительном порядке.

Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех прав и обязанностей другому обществу (ст. 17 Закона «Об акционерных обществах»). К последнему при этом переходят права и обязанности присоединенного в соответствии с передаточным актом.

Разделением общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей создаваемым обществам (ст. 18 ФЗ «Об АО»). При разделении АО все его права и обязанности переходят к двум или нескольким вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом. Следует отметить, что в ст. 18 ФЗ «Об акционерных обществах» предусматривается порядок создания в результате разделения общества только акционерных обществ.

Выделение определяется п. 1 ст. 19 Закона об АО как создание одного или нескольких обществ с передачей им прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнего. Таким образом, выделение - единственный вид реорганизации, в рамках которой не прекращается деятельность ни одного юридического лица. При такой реорганизации, как и при разделении, происходит разукрупнение общества. Выделение (как и разделение) может осуществляться как добровольно, так и принудительно.

Преобразование может быть определено как изменение организационно-правовой формы юридического лица с прекращением его деятельности и переходом всех прав и обязанностей к юридическому лицу иной организационно-правовой формы. Преобразование может быть только добровольным; принятие государственными органами либо судом решения о необходимости преобразования исключается. Особенности эмиссии ценных бумаг при реорганизации в форме преобразования определены п. 8.8 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг.

Подводя итоги данному исследованию, необходимо отметить, что принятие Федерального Закона «Об акционерных обществах» и внесенные в него изменения имеют большое значение, но практика показала, что при реорганизации акционерного общества в законе не достаточно четко решен вопрос о компетенции органов решающих данный вопрос, определены их полномочия и разведены «зоны ответственности». Необходимо отметить, что в настоящее время еще не сложилась единая правоприменительная практика в области акционерных отношений. Однако идет активный процесс ее формирования, в котором важную роль играют органы правосудия. До сих пор нет полной ясности в вопросах формирования и распределения имущества акционерного общества.