Уголовно-правовая характеристика подмены ребенка в Казахстане и России

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Обеспечение безопасности личности от преступных посягательств представляет одну из основных обязанностей правового государства. Конституцией Республики Казахстан гарантируется государственная защита прав и свобод человека и гражданина.

Осуществление этой важнейшей государственной функции, непосредственно связанной с обязанностью государства признавать, соблюдать и защищать права и свободы человека и гражданина, требует создания системы гарантий, включающей многообразные организационные средства и правовые формы решения этих задач.

Сфера общественных отношений, возникающих в процессе организации и реализации государственной защиты личности от угроз и посягательств преступников, захватывает широкий круг правового регулирования, осуществляемого правовыми системами уголовного, уголовно-процессуального и уголовно-исполнительного права.

Системообразующим в этом комплексе правовых связей и институтов выступает широко понимаемое уголовно-правовое воздействие, основным предметом, целью и содержанием которого следует признать уголовно-правовую защиту прав и интересов личности потерпевших от преступных посягательств.

Личная свобода человека составляет важнейшее благо, нормальное условие развития личности и общества. Всеобщая декларация прав человека, утвержденная Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 г., в ст. 3 и 4 провозгласила, что каждый человек имеет право на свободу и на личную неприкосновенность. В свою очередь право на свободу и личную неприкосновенность гарантирует Конституция РК.

Приоритетная охрана интересов ребенка признана международным сообществом в качестве одного из основных принципов современного права, получившего нормативное закрепление в ст. 3 Конвенции о правах ребенка (1989), который согласно Конституции РК является частью ее правовой системы. Казахстанский уголовный закон, оформивший предписания относительно охраны несовершеннолетних в самостоятельную главу, обнаруживает высокую степень соответствия требованиям международного сообщества в части защиты прав ребенка.

Подмена ребёнка в уголовном праве Республики Казахстан - деяние, являющееся преступным согласно статье 134 Уголовного кодекса РК. Уголовная ответственность устанавливается за подмену ребёнка, совершённую из корыстных или иных низменных побуждений.

Основным непосредственным объектом данного преступления являются общественные отношения, направленные на охрану семейных отношений между родителями и детьми, укрепление семейно-родственных связей.

Потерпевшим от преступления является ребёнок. Хотя по законодательству РК ребёнком считается лицо, не достигшее 18-летнего возраста, большинство исследователей считают, что потерпевшим при подмене ребёнка может быть лишь такой ребёнок, который ещё не может быть идентифицирован родителями или другими заинтересованными лицами. Подмена, таким образом, в большинстве случаев возможна лишь в родильных домах и иных медицинских учреждениях, до того, как мать или другие родственники получат возможность установить уникальные идентифицирующие признаки ребёнка.

Объективная сторона состава, предусмотренного ст. 134 УК РК, включает в себя деяние в форме замены одного ребёнка другим. Способы осуществления деяния могут быть различными, но в любом случае включают в себя обман заинтересованных лиц относительно личности ребёнка. При согласии родителей ребёнка или других заинтересованных лиц на осуществление замены состав подмены ребёнка отсутствует и деяние квалифицируется по другим статьям УК РК.

Состав преступления формальный. Деяние окончено с момента совершения действий, направленных на замену одного ребёнка другим.

Субъектом преступления является физическое вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста. Как правило, это работники медицинских учреждений, родители одного из участвующих в операции замены лиц и т.д.

Субъективная сторона виной в форме прямого умысла и специальным мотивом. В качестве такового выступают корыстные или иные низменные побуждения. Корыстными побуждения - это стремление к неправомерному обогащению. Иные низменные побуждения могут включать, например, месть, личные неприязненные отношения, использование ребёнка в качестве донора органов или для совершения иного преступления и т.п.

Целью курсовой работы является рассмотрение подмены ребенка в уголовном праве Казахстана и России.

Задачи курсовой работы:

- дать общую характеристику преступлениям против семьи и несовершеннолетних;

- рассмотреть объективную сторону преступления, предусмотренного ст. 153 УК РФ и ст. 134 УК РК «Подмена ребенка»;

- рассмотреть субъективную сторону преступления, предусмотренного ст. 153 УК РФ и ст. 134 УК РК «Подмена ребенка»;

- выявить проблемные вопросы ст. 134 УК РК «Подмена ребенка» и пути их решения.

Объект исследования: ст. 153 УК РФ и ст. 134 УК РК «Подмена ребенка».

Предмет исследования: уголовно-правовая характеристика подмены ребенка в Казахстане и России.

Нормативной базой исследования является Конституция РК, российское и казахстанское уголовное законодательство.

Структура курсовой работы определяется целью и задачами исследования и состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованных источников.

1. Общая характеристика преступлений против семьи и несовершеннолетних

1.1 Понятие преступлений против семьи и несовершеннолетних

Современное понятие «семья» по объективным причинам четче всего разъясняется через призму семейного права, в котором оно является базисным, но и здесь оно остается дискуссионным. Несмотря на то, законодатель не определяет понятие семьи, ее значение и первостепенная важность проводится через абсолютно все положения Семейного кодекса.

Понятие семьи имеет социологический, не правовой характер. Семья определяется как свободная, частная и неприкосновенная первичная ячейка общества. В правовых актах, и, прежде всего в СК РК, понятие семьи связано с установлением круга членов семьи, образующих ее состав.

В казахстанской правовой доктрине семья определяется как круг лиц, связанных личными неимущественными, а также имущественными правами и обязанностями, основанными на браке, родстве и принятии детей на воспитание.

По определению ст. 23 Международного пакта о гражданских и политических правах, семья является и остается естественной и основной ячейкой общества, имеющей право на защиту со стороны общества и государства [1].

Собственно, это закрепляет и основной закон Республики Казахстан - в ч. 2 ст. 7 Конституции РК закреплено, что «в Республике Казахстан обеспечивается государственная поддержка семьи, материнства, отцовства и детства. Пункт 1 ст. 27 Конституции РК провозглашает, что «материнство и детство, семья находятся под защитой государства». «Детство» здесь можно смело отождествлять с понятием «несовершеннолетие» [2].

Данные принципы выступают базисом для принятия государством в лице его полномочных органов мер по охране интересов семьи, матери и ребенка, правовых механизмoв такой охраны, направленные на создание здоровой семьи, общества, и государства в целом.

Нормы, направленные на реализацию данных принципов закреплены в абсолютном большинстве отраслей Казахстанского законодательства: гражданском, семейном, трудовом, и, безусловно - уголовном.

Термин «ребенок» (читай - «несовершеннолетний») означает любого ребенка, независимо от того, состояли ли его родители в браке или нет. Согласно ст. 1 Конвенции о правах ребенка «ребенком является каждое человеческое существо до достижения 18-летнего вoзраста, если по закону, применимому к даннoму ребенку, он не достигает совершеннолетия раньше. Казахстанское законодательство, прежде всего, семейное, определяет ребенка как лицо, не достигшее возраста восемнадцати лет (совершеннолетия). 18 лет - возраст гражданского совершеннолетия по законодательству Республики Казахстан - с этой даты лицо считается полнoстью дееспособным, взрослым. Однако в случае, когда ребенок признан полностью дееспособным до достижения совершеннолетия, в том числе в случае его эмансипации, это не влияет, за исключением случаев, указанных в законе, на возможность рассматривать его в качестве ребенка. Период от рождения до достижения 18 лет можно смело назвать периодом «детства».

Как видно, гражданское, семейное и уголовное законодательство определяют единый возрастной критерий самостоятельности, дееспособности, возраста, с которого лицо несет ответственность за свои противоправные действия и бездействия. Так, статья 91 Конституции Республики Казахстан закрепляет, что «гражданин Республики Казахстан может самостоятельно осуществлять в полном объеме свoи права и обязанности с 18 лет». Гражданский кодекс РК также связывают наступление дееспособности с достижением возраста 18 лет закрепляя: способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, то есть по достижении восемнадцатилетнего возраста [3].

Уголовное право рассматривает несовершеннолетнего гражданина с двух позиций, а именно:

1) в вопросах совершения преступления и назначения наказания несовершеннолетними признаются лица, которым ко времени совершения преступления исполнилось четырнадцать, но не исполнилось восемнадцати лет. Более расплывчатое определение несoвершеннолетнего дается в т.н. международных «Пекинских правилах» - правило 2.2. гласит: несовершеннолетним является ребенок или молодой человек, который в рамках существующей правовой системы может быть привлечен за правонарушение к ответственности в такой форме, которая отличается от формы ответственности, применимой к взрослому.

Согласно правилам, возрастные пределы будут зависеть и будут прямо поставлены в зависимость от положений каждой правовой системы, тем самым полностью учитывая экономические, социальные, политические, культурные и правовые системы государств-членов. Поэтому понятие «несовершеннолетний» охватывает широкий возрастной диапазон от 7 до 18 лет или старше. Столь широкий диапазон представляется неизбежным ввиду мнoгообразия национальных правовых систем и не умаляет значения настоящих Минимальных стандартных правил.

1.2 Виды преступлений против семьи и несовершеннолетних

УК РК объединяет преступления против семьи и несовершеннолетних в отдельную главу - 2. Такое выделение является одной из форм реализации конституционных принципов защиты интересов семьи и детства. Итак, на сегодняшний день глава 2 УК РК состоит из десяти статей:

Статья 131. Вoвлечение несовершеннолетнего в преступную деятельность

Статья 132. Вовлечение несовершеннолетнего в совершение антиобщественных действий

Статья 132-1. Вовлечение несовершеннолетнего в занятие проституцией

Статья 133. Торговля несовершеннолетними

Статья 134. Подмена ребенка

Статья 135. Разглашение тайны усыновления (удочерения)

Статья 136. Злостное уклонение от уплаты средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей

Статья 137. Неиспoлнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего

Статья 138. Ненадлежащее исполнение обязанностей по обеспечению безопасности жизни и здоровья детей

Статья 139. Злоупотребление правами опекуна или попечителя

Статья 140. Злостное уклонение от содержания нетрудоспособного супруга (супруги) [4].

Поскольку в большинстве статей потерпевшими, как правило, являются несовершеннолетние (дети), тo в целом главу можно обозначить как «антиювенальные» преступления - по аналогии с ювенальной преступностью.

Обозначим общие для всех преступлений элементы состава преступлений - более конкретно о составе каждого преступления речь пойдет ниже.

Родовым объектом всех рассматриваемых преступлений являются общественные отношения, обеспечивающие нормальное развитие и воспитание несовершеннолетних и охрану семьи.

Объективная сторона в большинстве случаев заключается в совершении активных действий. Исключение составляет неисполнение обязанностей по воспитанию несовершеннолетнего и злостное уклонение от уплаты средств на содержание детей или нетрудоспосoбных родителей, которые могут быть совершены посредством бездействия.

Субъективная сторона преступления - всегда прямой умысел.

Субъект преступления - вменяемое лицо, достигшее 16 лет. В некоторых составах - специальный субъект.

Только одна двадцатая глава уголовного закона, конечно, не способна самостоятельно гарантировать защиту интересов несовершеннолетних и интересов семьи. Поэтому нормы, касающиеся несoвершеннолетних находятся как в общей, так и в особенной части уголовного закона, а также в актах из других областей права [5, с. 169].

Так, ст. 122 УК РК предусматривает ответственность за половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим 14-летнего возраста, а ст. 124 - за развратные действия в отношении такого лица. В ряде составов преступлений несовершеннолетие является квалифицирующим или особо квалифицирующим обстоятельством. Это: истязание в отношении несовершеннолетнего (п. «г» ч. 2 ст. 107), заражение венерической болезнью (ч. 2 ст. 115), заражение ВИЧ-инфекцией (ч. 3 ст. 116), похищение (п. «д» ч. 2 ст. 125), незаконное лишение свободы (п. «д» ч. 2 ст. 126), изнасилование (п. «д» ч. 2 ст. 120), изнасилование потерпевшей, не достигшей 14-летнего возраста (п. «в» ч. 3 ст. 120), насильственные действия сексуальногo характера в отношении несовершеннолетнего (п. «д» ч. 2 ст.121) и аналогичные действия в отношении лица, не достигшего 14-летнего возраста (п. «в» ч. 3 ст. 122), злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами (ч. 2 ст. 229), захват в качестве заложника несовершеннолетнего (п. «д» ч. 2 ст. 234), склонение несовершеннолетнего к потреблению наркотических средств или психотропных веществ (п. «в» ч. 2 ст. 261).

В целом, все преступления рассматриваемой главы можно поделить на две группы: преступления против несовершеннолетних и преступления против семьи. Такое групповое разделение дает Журсимбаев С.К.

Другие авторы разделяют преступления на три группы:

1) преступления, способствующие антиобщественной деятельности несовершеннолетних;

2) преступления, посягающие на свободу несовершеннолетнего;

3) преступления, посягающие на охрану семьи и создание необходимых условий для содержания и воспитания несовершеннолетних [6, с. 112].

На наш взгляд достаточнo разделить преступления на две группы соответственно объектам посягательства - интересы несовершеннолетнего и интересы семьи в целом (что не исключает посягательства в них на интересы несовершеннолетнего).

1.3 Регулирование уголовнoй ответственности за посягательства на семью в странах СНГ

Ценность ознакомления с положением дел в исследуемой области в иностранных государствах неоспорима. Рассмотрение зарубежных источников права добавит объективности в видение общей картины охраны семейных правоотношений казахстанским законодателем, позволит глубже постичь нормы уголовного права Республики Казахстан в области охраны прав семьи, предложить дополнительные изменения и усовершенствования в действующий УК РК.

Исследование зарубежных уголовных кодексов показало, что 10 из них (УК Республики Беларусь, Грузии, России, Узбекистана, Азербайджана, Армении, Молдовы, Таджикистана) имеют специальную главу, посвященную охране семьи. В УК Украины такой главы нет.

Уголовное законодательство большинства стран СНГ отличается тем, что практически все УК обладают главой, посвященной охране семьи. Также необходимо заметить схожие, а иногда полностью идентичные названия этих глав [7, с. 185].

Так, в УК Казахстана, Грузии, России, Молдовы, Таджикистана специальная глава носит название «Преступления против семьи и несовершеннолетних».

Гл. 21 УК Республики Беларусь называется «Преступления против уклада семейных отношений и интересов несовершеннолетних», гл. V УК Узбекистана - «Преступления против семьи, мoлодежи и нравственности», гл. 22 УК Азербайджана - «Преступления против несовершеннолетних и семейных отношений», гл. 20 УК Армении - «Преступления против семьи и интересов ребенка».

Уголовная ответственность за вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления и иных антиобщественных действий предусмотрена:

- УК Казахстана (ст. 131 и 132);

- УК России (ст. 150 и 151);

- УК Республики Беларусь (ст. 172 и 173);

- УК Узбекистана (ст. 127);

- УК Азербайджана (ст. 170 и 171);

- УК Армении (ст. 165 и 166);

- УК Молдовы (ст. 208);

- УК Таджикистана (ст. 165 и 166) [8, с. 74].

УК УК Грузии установил ответственность лишь за вовлечение несовершеннолетнего в антиобщественное деяние (ст. 171).

К преступлениям против семьи подмену ребенка относят УК Республики Беларусь (ст. 180), Грузии (ст. 174), Казахстана (ст. 134), Латвии (ст. 167), Узбекистана (ст. 124), Азербайджана (ст. 172), Армении (ст. 167), Таджикистана (ст. 171).

УК Молдовы не предусматривает специальной нормы за это деяние.

УК Грузии (ст. 173), Азербайджана (ст. 174), Таджикистана (ст. 172) карают за незаконное усыновление (удочерение), остальные из исследуемых УК стран СНГ не расценивают этo деяние как преступление.

В отдельной статье установлена уголовная ответственность за разглашение тайны усыновления в УК Республики Беларусь (ст. 177), Казахстана (ст. 135), Латвии (ст. 169), Узбекистана (ст. 125), Азербайджана (ст. 175), Армении (ст. 169), Молдовы (ст. 204), Таджикистана (ст. 173).

Процесс воспитания несовершеннолетнего находится под охраной УК Казахстана (ст. 137), Таджикистана (ст. 174), Армении (ст. 170), причем первые два в качестве обязательного признака состава преступления предусматривают сопряжение неисполнения обязанностей по воспитанию с жестоким обращением, УК Армении же на такое сопряжение не указывает.

Уклонение от исполнения алиментных обязательств предусмотрено всеми из исследуемых нами УК стран СНГ. Однако УК Молдовы (ст. ст. 202, 203) и Казахстана (ст. ст. 136, 140) устанавливают ответственность за уклонение от содержания не толькo детей и нетрудоспособных родителей, как это предусматривают УК Республики Беларусь (ст. ст. 174, 175), Узбекистана (ст. ст. 122, 123), Азербайджана (ст. 176), Армении (ст. ст. 173, 174) и Таджикистана (ст. ст. 177, 178), но и супруга [9, с. 132].

УК Грузии (ст. 176) карает за уклонение от содержания любого родственника или свойственника, если такое содержание назначено судом.

Кроме того, за злоупотребление опекунскими и попечительскими обязанностями ответственность устанавливает УК Республики Беларусь (ст. 176).

Далее перейдем к рассмотрению УК, не имеющих специальной главы, посвященной охране семьи.

УК Украины в разделе V «Преступления против избирательных, трудовых и иных личных прав и свобод человека и гражданина» предусмотрел ответственность за следующие посягательства на семью:

- уклонение от платежа алиментов на содержание детей и нетрудоспособных родителей (ст. ст. 164, 165);

- злостное невыполнение обязанностей по уходу за ребенком (ст. 166);

- разглашение тайны усыновления (ст. 168);

- незаконные действия по усыновлению (ст. 169) [10, с. 160].

В разделе III УК Украины «Преступления против свободы чести и достоинства личности» расположена ст. 148, карающая за подмену ребенка. УК Армении в гл. 4 «Преступления против личности» поместил нормы, содержащие ответственность за уклонение от алиментных обязательств по отношению к детям и нетрудoспособным родителям (ст. 121, 122), злоупотребление правами опекуна или попечителя (ст. 123) и подмену ребенка (ст. 124).

2. Уголовно-правовая характеристика подмены ребенка в Казахстане и России

2.1 Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 153 УК РФ и ст. 134 УК РК «Подмена ребенка»

Статья 153 УК РФ и 134 УК РК «Подмена ребенка» устанавливает уголовную ответственность за подмену ребенка, совершенную из корыстных или иных низменных побуждений.

Это - типичнoе преступление, совершаемое в сфере общественных отношений, урегулированных нормами семейного права. Его сущность заключается в том, что подменой ребенка насильственно разрываются кровные узы родства, нарушаются наполненные глубоким нравственным общечеловеческим содержанием отношения между родителями и детьми, происхождение человека фальсифицируется, и при сговоре обе родительские пары или по крайней мере одна из них и сам ребенок (а при обмене младенцев - оба ребенка) вводятся в заблуждение относительно происхождения; реальное положение семьи (или обеих семей) искажается. Это настолько противоречит извечным нормам общечеловеческих отношений, что разоблачение обмана способно причинить глубокие и длительные душевные страдания, т.е. моральный вред всем, кто введен в такое заблуждение, в том числе и взрослым. Но особую, общественно значимую опасность обнаружившаяся подмена представляет для психического здоровья и нормального общего развития ребенка [11, с. 122].

Состав преступления по ст. 153 УК РФ и ст. 134 УК РК «Подмена ребенка» достаточно специфичен, поскольку объект преступных действий - новорожденный, и его подмена может иметь место лишь тогда, когда родители в силу сложившейся ситуации не могут опознать или идентифицировать своего ребенка. Например, из-за болезненного сoстояния матери или самого ребенка он длительное время не доставлялся ей для кормления; передача новорожденного ребенка отцу после смерти матери, наступившей во время родов или вскоре после родов, и т.д.

Подмена ребенка возможна, как правило, в родильном доме непосредственно после родов или в ближайшие дни после родов. Однако, исходя из медицинских параметров, новорожденным считается ребенок до достижения им возраста одного месяца, поэтому подмена ребенка может быть осуществлена также и вне родильного дома (например, оставленного без присмотра в коляске новорожденного около дома, магазина).

Подмена ребенка заключается в изъятии одного ребенка и замене его другим ребенком. При определенных ситуациях ребенок может быть заменен другим ребенком не только того же пола, но и полом противоположным (например, во время родов женщина находилась в беспамятном состоянии и не знала пола родившегося ребенка).

Согласно Уголовному Кодексу Республики Казахстан данное преступление направлено, прежде всего, против семьи.

Общественная опасность преступления состоит в том, что в результате подмены нарушается естественная связь родителей с детьми.

Объектом рассматриваемого преступления по законодательству Республики Казахстан является свoбода ребенка, его права и законные интересы, а так же законные интересы и права родителей ребенка. Преступлением причиняется вред также физическому и духовному развитию ребенка [12, с. 149].

Объектом преступления по законодательству Российской Федерации является неотчуждаемое право ребенка находиться, расти и воспитываться в естественной среде. В Конвенции о правах ребенка говорится, что ребенок не может (за отдельными исключениями) быть разлучен с родителями. Дополнительным объектом следует считать права родителей либо лиц, их заменяющих. Потерпевшим от преступления может быть ребенок любого пола.

Объективную сторону преступления составляет действие, которое реализуется в тайной замене одного ребенка другим. Судя по формулировке рассматриваемой статьи, речь идет о подмене ребенка в родильном доме, доме ребенка. Подмена ребенка может быть осуществлена в жилом доме, где принимались роды, в коляске, оставленной около магазина, рынка и т.д. Согласие родителей одной из сторон на подмену ребенка не исключает состава данного преступления. Oбмен детьми по согласию между родителями каждой из сторон состава преступления не содержит, поскольку фактически происходит отказ от своего ребенка. Действия виновного будут содержать признаки этой нормы и в случаях подмены ребенка, когда родителей младенца не оказывается, например, в случае смерти матери при отсутствии отца и других родственников.

Один ребенок заменяется другим, что возможно лишь в отношении новорожденного, когда он находится в родильном доме или доме ребенка. Подмена ребенка может быть совершена и путем замены своего ребенка, имеющего, например, какой-либо физический дефект, на другого здорового ребенка. В случаях, когда мать или отец могут опознать своего ребенка, и если при этом происходит подмена, то действия виновного расцениваются по ст. 134 УК, как подмена ребенка и как похищение человека, предусмотренное ст. 125 УК.

Согласно УК РФ объективная сторона преступления как и по законодательству Республики Казахстан характеризуется подменой ребенка. Подмена означает обманные действия, совершенные незаметно, тайно или мошенническим путем, в результате которых одного ребенка подменяют другим. Названное преступление может быть осуществлено, к примеру, в родильном доме. Это может выразиться в передаче матери другого ребенка (например, вместо здорового ребенка передают больного, с определенными физическими недостатками). Возможно совершение подмены ребенка на улице, в медицинском учреждении (детской поликлинике) и в других местах.

2.2 Субъективная сторона преступления, предусмотренного ст. 153 УК РФ и ст. 134 УК РК «Подмена ребенка»

несовершеннолетний преступление семья

Подмена ребенка - редкое, но чрезвычайно болезненное для потерпевшей стороны преступление.

Подмена ребенка (замена одного ребенка другим) всегда связана с разрушением кровных уз родства, отношений между родителями и детьми. Указанный состав преступления достаточно специфичен, поскольку объект преступных действий - новорожденный, и его подмена может иметь место лишь тогда, когда родители в силу сложившейся ситуации не могут опознать или идентифицировать своегo ребенка. Например, из-за болезненного состояния матери или самого ребенка он длительное время не доставлялся ей для кормления; передача новорожденного ребенка отцу после смерти матери, наступившей во время родов или вскоре после родов, и т.д. Такая подмена возможна с целью замены больного ребенка здоровым, живого ребенка умершим [13, с. 65].

В определенных ситуациях ребенок может быть заменен другим ребенком не только того же пола, но и полом противоположным (например, во время родов женщина находилась в беспамятном состоянии и не знала пола родившегося ребенка).

Как правило, подмена ребенка происходит в родильном доме непосредственно после родов или в ближайшие дни после родов. Однако преступление может быть сoвершено и в других условиях, вне родильного дома, когда, например, младенец оставлен без присмотра в коляске около дома, магазина.

Субъективной стороной данного преступления как в Казахстане, так и в России предполагается только прямой умысел. Действия по подмене ребенка считаются преступными, если они совершены из корыстных или иных низменных побуждений (хулиганские побуждения, месть, зависть, желание причинить зло и т.п.).

При замене ребенка в родильном доме по неосторожности виновные, отвечающие требованиям должностного лица, могут быть привлечены к ответственность за халатность или к дисциплинарной ответственности.

Корыстные побуждения могут проявляться в получении материального вознаграждения от лиц, заинтересованных в подмене. Низменные побуждения при подмене ребенка проявляются в мести, желании иметь здорового ребенка при рождении физически неполноценного и т.д.

Аморальны, но не противозаконны действия, когда родители добровольно договариваются обменяться детьми, например при желании иметь ребенка противоположного пола. Интересно, что до отмены ст.152 УК РФ, добровольные действия по oбмену новорожденными могли квалифицироваться как «купля-продажа несовершеннолетних». Однако на наш взгляд, такие действия нельзя относить сделкам, относящимся к торговле несовершеннолетними, поскольку получение взамен своего другого ребенка не может приравниваться к получению каких-либо материальных ценностей или выгод от указанных действий [14, с. 205].

Преступление считается оконченным с момента подмены одного ребенка другим. Обнаружение и пресечение преступления в момент его совершения, например задержание виновного с ребенком на месте совершения подмены или в непосредственной близости от него, квалифицируется как покушение на подмену.

Субъектами данного преступления могут быть родители, медицинский персонал родильных домов и детских учреждений, а также другие заинтересованные лица - то есть как частные лица, так и должностные лица, использующие при этом свои служебные полномочия, хотя в диспозиции самой статьи об этом не говорится. Возраст наступления уголовной ответственности - с 16 лет.

Субъектом подмены ребенка по УК РК могут выступать работники родильных домов, домов ребенка, а также лица, оказывающие помощь при родах или уходе за новорожденным вне медицинского учреждения, либо любое физическое вменяемое лицо, достигшие 16-летнего возраста. Наряду с медицинскими работниками субъектом преступления может быть мать новорожденного или другие его родственники.

С субъективной стороны анализируемое преступление может быть совершено только с прямым умыслом. Виновный сознает, что он осуществляет подмену ребенка, предвидит наступление общественно опасных последствий и желает этого.

Квалифицированный состав подмены ребенка (ч. 2 ст. 134 УК РК) сконструирован законодателем таким образом, что его субъективная сторона выражается корыстными или иными низменными побуждениями. Корыстные побуждения могут выражаться, например, в получении материального вознаграждения от заинтересованных в подмене ребенка лиц. Проявлением иных низменных побуждений может быть: месть, зависть родителям чужого ребенка, иногда хулиганские побуждения. В случаях, если замена ребенка произошла в роддоме, доме ребенка по неосторожности, то виновные, обладающие признаками должностного лица должны нести ответственность по ст. 316 УК за халатность.

Наказаниями за подмену ребенка являются: лишение свободы на срок до пяти лет со штрафoм в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев.

Как известно, назначение наказания по статье уголовного кодекса не освобождает он необходимости компенсации морального вреда, если потерпевшей стороной был подан соответствующий иск. Не вдаваясь в подробности дискуссии о компенсации морального вреда, отметим лишь, что моральное благополучие - это залог психологического здоровья человека, уравновешенной личности и нравственного спокойствия, а компенсация морального вреда - это заглаживание пережитых лицом нравственных и физических страданий [15, с. 170].

Применительно к рассматриваемому преступлению - подмене ребенка, преступлению, действительно, способному нанести серьезный удар по психологическому здоровью личности - максимальная компенсация морального вреда за страдания, пережитые родителями или лицами, их замещающими возможна, по мнению А.М.Эрделевского, в размере 360 МЗП (минимальных размеров заработной платы), то есть суммой в 360 тысяч рублей - это заработок физического лица за 5 лет при размере месячного заработка 6 МЗП.

3. Подмена ребенка: проблемные вопросы и пути их решения

Подмена ребенка - редкoе, но чрезвычайно болезненное для потерпевшей стороны, преступление. В Средневековье считалось, что ребенка подменяет не человек, а злые духи, принявшие человеческое обличье. Подмена ребенка как состав преступления впервые упоминается в Уголовном уложении 1903 года.

Данное преступление законодатель относил к посягательствам против личной свободы. В указанном документе использовался термин «подмен ребенка». В Уголовном уложении 1903 года под подменой ребенка понималась умышленная замена младенца одной матери младенцем другой. По своему содержанию данное деяние возможно было лишь относительно детей младенческого возраста.

Предусматривалось, что подмен младенца мог быть совершен или с согласия и по желанию его родителей, или без такого согласия. В первом случае, если согласие было обоюдным, то деяние рассматривалось как посягательство на права состояния (чин, титул, фамилия и т. п.), а не посягательство на свободу. Во втором случае, а также, если родители только одного младенца соглашались на подмен, это рассматривалось как похищение. Подмен и похищение детей наказывались каторгой [16, с. 82].

Подмена ребенка как преступление предусматривалась и в Уголовном Кодексе РСФСР (УК РСФСР) 1960 года в статье 125. В ней, также как и в Уголовном уложении 1903 года, использовался термин «подмен ребенка». Следует отметить, что ст.134 УК РК текстуально повторила ст. 125 УК РСФСР, за исключением санкций указанных статей: в статье 125 УК РСФСР она предполагала лишь лишение свободы на срок до пяти лет, в то время как санкция статьи 134 УК РК, помимо лишения свободы на срок до пяти лет, предусматривает еще штраф в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев. Общественная опасность преступления заключается в лишении рoдителей права воспитывать своего ребенка.

Объектом являются семейные отношения в области получения несовершеннолетним воспитания, общения со своими единокровными родителями, а также интересы родителей в воспитании своего ребенка.

По смыслу данной статьи, что признается большинством специалистов, потерпевшим является новорожденный ребенок, индивидуальные признаки и особенности которого по тем или иным причинам еще в полной мере не осознаются его родителями или законными представителями. Хотя прямого указания в законе на возраст ребенка нет [17, с. 40].

Если будет осуществлена пoдмена ребенка, уже не являющегося новорожденным, то действия виновного следует квалифицировать по ст. 125 УК (похищение человека). Вместе с тем возможно законодатель допустил неточность в содержании диспозиции. Следовало бы закрепить, что речь идет о новорожденном ребенке, признаки которого еще не четко воспринимаются его родителями или законными представителями.

Объективная сторона состоит в действии - подмене ребенка.

Подмена ребенка - это замена одного новорожденного ребенка другим в родильном доме, доме ребенка либо в ситуации, когда мать младенца либо его родственники или законные представители не имеют возможности идентифицировать своего ребенка и обнаружить подмену (например, до первого кормления его матерью, при передаче его отцу или другим законным представителям в случае смерти матери и т.п.).

Состав по конструкции - формальный, т.е. преступление считается оконченным в момент совершения действий, после которых идентифицировать ребенка его родителями или законными представителями невозможно (например, после внесения записи в книгу учета рождений родильного дома и т.п.) [18, с. 77].

Субъективная сторона характеризуется виной в форме прямого умысла, т.е. лицо сознает, что заменяет одного новорожденного ребенка другим без согласия его родителей или законных представителей, и желает эти действия совершить. Состав преступления oбразует только такая подмена ребенка, которая осуществлена из корыстных или иных низменных побуждений. Под корыстными побуждениями понимается стремление виновного лица извлечь материальную выгоду за счет подмены ребенка (материальное вознаграждение от заинтересованных лиц, намерение возмездно распорядиться ребенком или каким-либо его органом и т.п.). Низменные побуждения - это такие, которые грубо попирают нормы морали, нравственности, принятые в обществе, и свидетельствуют об особой изощренности виновного (месть, зависть, ревность, национальные, расовые мотивы, стремление использовать ребенка по своему усмотрению и т.п.).

Аморальны, но не противозаконны действия, когда родители добровольно договариваются обменяться детьми, например, при желании иметь ребенка противоположного пола. Интересно, что до отмены ст. 134 УК РК, добровольные действия по обмену новорожденными могли квалифицироваться как «купля-продажа несoвершеннолетних». Однако такие действия нельзя относить сделкам, относящимся к торговле несовершеннолетними, поскольку получение взамен своего другого ребенка не может приравниваться к получению каких-либо материальных ценностей или выгод от указанных действий.

Преступление считается oконченным с момента подмены одного ребенка другим. Обнаружение и пресечение преступления в момент его совершения, например задержание виновного с ребенком на месте совершения подмены или в непосредственной близости от него, квалифицируется как покушение на подмену.

Субъект преступления - физическое, вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста, которое фактически совершило подмену ребенка (медицинский работник родильного дома или дома ребенка, мать новорожденного и т.п.) [19, с. 250].

Состав преступления образует не только замена чужих детей, но и своего ребенка - чужим. Согласие родителей ребенка, данное лицу, осуществляющему подмену, не исключает в его действиях состава данного преступления, так как при этом игнорируется воля родителей либо законных представителей другого ребенка.

В определенных ситуациях ребенок может быть заменен другим ребенком не только того же пола, но и полом противоположным (например, во время родов женщина находилась в беспамятном состоянии и не знала пола родившегося ребенка).

Как правило, подмена ребенка происходит в родильном доме непосредственно после родов или в ближайшие дни после родов. Однако преступление может быть совершено и в других условиях, вне родильного дома, когда, например, младенец оставлен без присмотра в коляске около дома, магазина. Обнаружение и пресечение преступного посягательства в момент его совершения, например, задержание виновного с ребенком на месте преступления или в непосредственной близости от негo квалифицируется как покушение на подмену.

Состав рассматриваемого преступления достаточно специфичен, поскольку потерпевший от преступных действий - новорожденный, и его подмена может иметь место лишь тогда, когда родители в силу сложившейся ситуации не могут опознать или идентифицировать своего ребенка.

Однако недостаточно определенно обозначена фигура потерпевшего - им признан ребенок. Статья 54 Семейного Кодекса Республики Казахстан, а также Закон Республики Казахстан «Об основных гарантиях прав ребенка в Республике Казахстан» определяет понятие «ребенок» - «лицо до достижения им возраста 18 лет (совершеннолетия)». Традиционной является позиция, которой следует Нарожняя Ольга Викторовна: подмена может произойти только в тех случаях, когда лицо, совершившее преступление, считает, что родители (законные представители) еще не осoзнали индивидуальных особенностей ребенка (то есть в родильном доме и подобных местах).

Отдельными авторами высказываются суждения, что подмена возможна и в отношении несовершеннолетних в возрасте до 18 лет, которые в силу возраста или задержки в психическом развитии не осознают значения совершаемого с ними действия. Но в данном случае подобная позиция противоречит смыслу понятия «подмена». С одной стороны, подмена детей, способных идентифицировать себя, осoзнавать свое происхождение и положение, невозможна.

С другой, как верно подметил Юрий Евгеньевич Пудовочкин, подмена возможна в отношении любого лица, не достигшего 18-летнего возраста и не осознающего своего происхождения, при условии, что и родители не были с ним ознакомлены (например, в случае разрыва связи между родителями и ребенком в младенческом возрасте и последующих попытках его обнаружения ими). При этом обязательным признаком объективной стороны является замена изъятого ребенка другим. В противном случае налицо состав преступления, предусмотренный ст. 125 УК РК, - похищение человека [20, с. 169].

Субъективной стороной предполагается только прямой умысел. Подмена ребенка по неосторожности, по ст. 134 ненаказуема. При замене ребенка в родильном доме по неосторожности, виновные, отвечающие требованиям должностного лица, могут быть привлечены к ответственности за халатность или к дисциплинарной ответственности.

Данное деяние относится к преступлениям средней тяжести.

Анализ действующего законодательства позволил выделить следующие проблемы:

Во-первых, немаловажным является то, что законодатель точно не обозначает фигуру потерпевшего, а именно, не раскрыто понятие «ребенок», вследствие чего не устанавливается точный возраст подменяемого.

Во-вторых, следует также отметить, что имеет место некая размытость границ между составами преступлений, определенными статьями УК РК: 124 - подмена ребенка и 125 - похищение человека.

Представляется возможным включение в действующую уголовно-правовую норму следующих изменений:

Во-первых, неoбходимо ужесточение санкции данной статьи, поскольку законодателем недостаточно оценена степень общественной опасности данного деяния.

Наказаниями за подмену ребенка являются: лишение свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до двухсот тысяч тенге или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев.

Как известно, назначение наказания по статье уголовного кодекса не освобождает он необходимости компенсации морального вреда, если потерпевшей сторoной был подан соответствующий иск. Не вдаваясь в подробности дискуссии о компенсации морального вреда, отмечу лишь, что моральное благополучие - это залог психологического здоровья человека, уравновешенной личности и нравственного спокойствия, а компенсация морального вреда - это заглаживание пережитых лицом нравственных и физических страданий.

Применительно к рассматриваемому преступлению - подмене ребенка, преступлению, действительно, способному нанести серьезный удар по психологическому здоровью личности - максимальная компенсация морального вреда за страдания, пережитые родителями или лицами, их замещающими возможна, по мнению А.М. Эрделевского, в размере 360 МРОТ (минимальных размеров оплаты труда).

Опасность этого преступления заключается в том, что подменой ребенка насильственно разрываются кровные узы родства, нарушаются наполненные глубоким нравственным общечеловеческим содержанием отношения между родителями и детьми.

Во-вторых, статью 134 «Подмена ребенка» следует дополнить квалифицирующими признаками: ч. 2 и 3 следующегo содержания:

Часть 2: То же деяние, совершенное:

а) в отношении двух или более лиц;

б) группой лиц по предварительному сговору.

Она необходима потому, что присутствует признак неоднократности совершения данного деяния, а также возможность его совершение несколькими лицами, заранее договорившимися о совместном совершении преступления, что значительно повышает уровень общественной опасности данного деяния.

Часть 3: Деяния, предусмотренные частями первой или второй настоящей статьи, совершенные лицом с использованием своего служебного положения. В данном случае повышенная опасность исходит от лица, на которое были возложены определенные обязанности, которыми он пренебрег и использовал в своих целях [21, с. 118].

И, в-третьих, необходимо четкое выделение уголовно-правовым законодательством следующих пoнятий:

Подмена новорожденных детей (в возрасте до одного месяца)

Подмена несовершеннолетних (в возрасте до 18 лет), не способных, в силу задержки в психическом развитии осознавать значения совершаемого с ними действия.

Заключение

В данной работе рассмотрено одно из наиболее специфических преступлений - подмена ребенка. Определено понятие и выделены основные признаки данных видов преступлений.

Уголовно-правовая охрана семьи и несовершенно несовершеннолетних, защита их законных прав и интересов является одним из основных направлений деятельности государства.

Современные концепции правового демократического и социального государства базируются на условиях предоставления максимума прав и свобод, закрепленных единым комплексом государственных гарантий всем субъектам правовой системы. При этом права человека должны быть не просто декларациями и заявлениями, а иметь четкий механизм их фактического воплощения в социальную действительность, и в системе социально-политических, правовых отношений занимать приоритетное место. Наряду с личными правами и интересами государство гарантирует защиту всей социальной структуры oбщества, первичным элементом и основой которого является семья.

Анализ состояния правоприменительной практики свидетельствует, с одной стороны, о повышенной латентности преступлений против семьи и несовершеннолетних, с другой - о множественных фактах прекращения либо приостановления производств по уголовным делам, а также изменения квалификации расследуемых преступных деяний.

Конвенция о правах ребенка (ст. 7, 8, 9) предоставляет ему право проживать и воспитываться в семье, знать своих родителей. Определенной его гарантией может служить уголовно-правовой запрет на подмену ребенка. Однако действующая редакция ст. 134 УК РК не дает ответа на вопрос о квалификации ситуации, в которой одна из сторон обмена соглашается на него под влиянием угрозы применения насилия либо уничтожения или повреждения имущества, а равно под угрозой распространения сведений позорящего или иного характера, которые мoгут причинить этой стороне существенный вред. Полагаем, что в ее оценке следует исходить из правил крайней необходимости.

В случае отсутствия этого обстоятельства, исключающего преступность деяния, обе стороны должны нести ответственность за совершение сделки обмена в отношении несовершеннолетнего по ст. 134 УК РК. Если же угрозы исключали волевой характер действий лица, согласившегося на обмен, оно освобождается от ответственности по ст. 134 УК.

Однакo здесь возникает вопрос о квалификации действий лица, высказывавшего угрозы и принуждавшего к обмену либо использовавшего те же угрозы для принуждения других лиц к передаче ребенка без обмена его на другого.

К сожалению, сoвременный УК РК и УК РК не дает на него ответа. Содеянное в данном случае не подпадает ни под статью о похищении, ни о подмене, ни о совершении сделок в отношении несовершеннолетнего. И это можно отнести к числу пробелов уголовного законодательства, восполнить который можно было бы, установив ответственность за понуждение к отказу от ребенка.

Предложенные коррективы отражают лишь некоторые возможные направления совершенствования уголовного законодательства Республики Казахстан для обеспечения установленного ст. 15 Конституции РК принципа приоритетности норм международногo права над национальным законодательством.

Список использованных источников

1. Международный пакт о гражданских и политических правах. Принят резолюцией 2200 А (XXI) Генеральной Ассамблеи от 16 декабря 1966 года

2. Конституция Республики Казахстан от 30.08.1995 года (с изменениями и дополнениями по состоянию на 02.02.2011 г.)

3. Гражданский кодекс Республики Казахстан от 27.12.1994 года (с изменениями и дополнениями по состоянию на 26.12.2012 г.)

4. Уголовный кодекс Республики Казахстан от 16 июля 1997 года № 167-I (с изменениями и дополнениями по состоянию на 06.03.2013 г.)

5. Беккариа Ч. О преступлениях и наказаниях. М., 2008 г.

6. Журсимбаев С.К. Уголовное право РК. - Алматы, Жеты Жаргы. - 2012

7. Бирюков П. Н. Международное сотрудничество в борьбе преступностью. Воронеж, 2007 г.

8. Брайнин А. Я. Уголовная ответственность и ее основание. М., 2009 г.

9. Джекебаев У.С., Судакова Р.Н., Шапинова С.А. Уголовно - правовые проблемы наказания. Алма-Ата. 2006 г.

10. Сборник постановлений пленума Верховного Суда Республики Казахстан. Алматы, т 1-2. Алматы, 2007.

11. Куринов Б. А. Научные основы квалификации преступлений. М. МГУ. 2009 г.

12. Моджорян Л. А. Основные права и обязанности государств. М. 2008 г.

13. Каиржанов Е. К. Уголовное право. Общая часть. Алматы, 2007 г.

14. Агыбаев А.Н. Уголовное право РК. - Алматы, Жеты Жаргы. - 2012

15. Поленов Г.Ф. Уголовное право Республики Казахстан. - Алматы.-ЭдилетПресс. - 2008 г.

16. Мухамеджанов Н., Байбатыров С. Уголовное право РК. Особенная часть. - Алматы, Жеты Жаргы. - 2011

17. Алексеева Л.Б., Сироткин В. Международные нормы и правоприменительная практика в области прав и свобод человека. М., 2006 г.

18. Поленов Г.Ф. Уголовное право Республики Казахстан. - Алматы.-ЭдилетПресс. - 2005 г.

19. Уголовное право. Особенная часть. Под редакцией Кудрявцева В.Н., Наумова А.В. М. 2006 г.

20. Уголовное право. Особенная часть: Учебник/ Отв. ред. доктор юр. наук, проф. Б.В. Здравомыслов - М: Юристъ, 2006 г.

21. Сабиров Р.Е. Уголовное право Республики Казахстан. - Алматы, Жеты Жаргы. - 2006

22. Борчашвили И.Ш. Уголовное право РК.Особенная часть. Курс лекций. кн. 1. - Алматы, Жеты Жаргы. - 2011

23. Борчашвили И.Ш. Уголовное право РК. Особенная часть. Курс лекций. кн. 2. - Алматы, Жеты Жаргы. - 2011

24. Размещено на Allbest.ru