Особенности уголовно-правовой квалификации изнасилования

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

РЕФЕРАТ

Работа состоит из страниц. При её написании использовано 79 источников. Приложения, таблицы, иллюстрации, список условных обозначений, сокращений отсутствуют.

Объектом исследования являются общественные отношения уголовно-правового характера, возникающие при совершении преступления, предусмотренного ст.166 УК. Предметом исследования является нормы уголовного законодательства Республики Беларусь, а также зарубежных стран, доктринальные положения науки уголовного права, посвященные институту изнасилования.

Цель работы - подвергнуть комплексному уголовно-правовому исследованию институт изнасилования в праве Республики Беларусь, выявить проблемы, связанные с реализацией положений Уголовного кодекса, посвященных изнасилованию, предложить пути их преодоления.

Методы исследования избраны, исходя из поставленной цели работы: структурный анализ; сравнительное правоведение; исторический метод; синтез; логическое обобщение; метод правового моделирования.

В результате проведенного исследования раскрыто понятие изнасилования в уголовном праве Республики Беларусь, проведен сравнительный анализ данной уголовно-правовой категории с аналогичными институтами зарубежных стран. Получены теоретические выводы и практические рекомендации по решению проблемных вопросов, связанных с применением положений ст.166 УК.

Сфера применения полученных результатов - материалы данного исследования могут быть использованы в научно-исследовательской деятельности, в практической деятельности правоохранительных органов, в учебном процессе, а также при проведении курсов по повышению квалификации следователей, прокуроров, адвокатов, судей.

ВВЕДЕНИЕ

Конституция Республики Беларусь наравне с общепризнанными принципами и нормами международного права провозгласила права каждого на жизнь, здоровье, охрану неприкосновенности и достоинства личности в качестве одного из основных направлений в деятельности государства (ст.21, 24, 25 [1]). Проявлением приоритета указанной задачи является, в частности, место, которое отведено в Уголовном Кодексе Республики Беларусь в его особенной части преступлениям против личности, в том числе и преступным посягательствам против половой свободы и неприкосновенности.

Несмотря на это, согласно статистическим данным, количество зарегистрированных изнасилований в последние годы не позволяет относить его к редко совершаемым преступлениям. В среднем в Беларуси каждый год совершается 120-130 изнасилований [37]. В 2010 году в республике зарегистрировано 143 изнасилования, при этом в 32 случаях жертвами стали дети, не достигшие шестнадцатилетнего возраста [27]. В I полугодии 2011 года в республике зарегистрировано 60 изнасилований [28]. По статистическим данным информационно-аналитической службы Министерства внутренних дел Республики Беларусь в последние годы прослеживается тенденция снижения количества совершаемых изнасилований, однако данный вид преступления по-прежнему занимает верхние ряды статистики правонарушений наравне с преступлениями против собственности и насильственными преступлениями. И это с учетом того, что действительный уровень преступности на сексуальной почве определить довольно сложно, так как «значительное число таких деяний остается вне поля зрения правоохранительных органов» [20, с.345].

Вместе с тем при расследовании и осуществлении правосудия по делам об изнасиловании возникает ряд уголовно-правовых, криминалистических, криминологических и иного плана проблем. В следственной и судебной практике достаточно часто встречаются проблемы связанные с применением положений ст.166 УК (изнасилование), как, например, вопрос уголовно-правовой квалификации изнасилования в системе сексуальных преступлений.

Вышеуказанное определяет актуальность настоящего исследования.

Цель данной работы - подвергнуть комплексному уголовно-правовому исследованию преступление, предусмотренное статьей 166 УК (изнасилование), что позволит выявить спорные вопросы квалификации данного состава в теории уголовного права, а также в следственной и судебной практике, предложить способы их преодоления.

На пути к достижению поставленной цели представляется целесообразным решить следующие задачи:

1. провести уголовно-правовое исследование понятия изнасилования, в том числе, проанализировать некоторые медицинские аспекты, имеющие значение для уголовно-правовой составляющей понятия изнасилования.

2. выполнить сравнительный анализ понятия изнасилования, закрепленного белорусским законодателем, с понятиями изнасилования, определенными уголовным законодательством других государств.

3. изучить объективные и субъективные элементы состава изнасилования.

4. дать характеристику квалифицированного и особо квалифицированного состава изнасилования.

5. получить теоретические выводы и практические рекомендации по решению проблемных вопросов, связанных с применением положений ст.166 УК, таких как:

5.1. вопросы уголовно-правовой квалификации изнасилования в системе сексуальных преступлений;

5.2. проблемы конкуренции положений ст.166 УК и добровольного отказа;

5.3. квалификация изнасилования, совершенного в соучастии.

Для решения определенных задач будут использованы следующие методы:

· структурного анализа (для того, чтобы выявить структуру состава, предусмотренного ст.166 УК);

· сравнительного правоведения (чтобы выявить общее и различное в понятии изнасилования различных государств, определить возможность использования зарубежного опыта);

· исторический метод (рассмотрение истории становления института изнасилования позволит более полно уяснить уголовно-правовую сущность данного преступления);

· синтеза (чтобы охарактеризовать отдельные признаки состава изнасилования, сложить о нем целостное понятие);

· логических обобщений (чтобы проанализировав состав изнасилования, сделать выводы и определить противоречия и спорные вопросы, возникающие при квалификации данного состава);

· метод правового моделирования (который обеспечивает наглядность при выдвижении теоретических выводов, рекомендаций по решению спорных вопросов квалификации).

Дипломная работа состоит из введения, трёх логически связанных между собой глав, заключения, списка литературы.

Нормативную базу работы составили: Уголовный кодекс Республики Беларусь 1999 года с изменениями и дополнениями на момент написания работы, Постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь. Также использовано зарубежное уголовное законодательство.

Теоретическая база настоящей работы представлена специальной литературой как отечественных (Бабий Н.А., Саркисова Э.А., Барков А.В., Лукашов А.И., Сергеенко Н. и д.р.), так и зарубежных авторов (Сафронов В.Н., Свидлов Н.М., Омигов В.И. и д.р.) по теме исследования.

Эмпирическую базу исследования составили статистические данные, предоставленные информационно-аналитической службой Министерства внутренних дел Республики Беларусь.

ГЛАВА 1. ИСТОРИЯ РАЗВИТИЯ ИНСТИТУТА УГОЛОВНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТИ ЗА ИЗНАСИЛОВАНИЕ

1.1 Понятие, общая характеристика изнасилования

В настоящее время удовлетворение материальных и культурных потребностей человека, создание условий для гармоничного развития личности рассматривается как основная задача любого демократического государства, поэтому особенно нетерпимыми становятся преступные посягательства на личность и права граждан.

Половые преступления являются особо тяжкими посягательствами на личность. Изнасилование является наиболее распространенным половым преступлением. Его удельный вес среди других правонарушений на протяжении длительного времени практически остается неизменным: по официальным статистическим данным, изнасилования составляют 90-95% половых преступлений. Количество последних не превышает 2-3% от числа всех совершаемых преступлений [67, с.183].

Согласно ч. 1 ст. 166 УК Республики Беларусь, под изнасилованием следует понимать половое сношение вопреки воле потерпевшей с применением насилия или с угрозой его применения к женщине или ее близким либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей [2]. Таким образом, основу понятия «изнасилование» составляет половое сношение. Определяя понятие полового сношения, А.Н.Игнатов отмечает: «очевидно, что с научных позиций определяющим признаком полового сношения является соединение (контакт) мужских и женских половых органов... Попытка расширить понятие полового сношения и тем более толковать его в уголовно-правовом, а не физиологически-медицинском смысле приводит к стиранию граней между различными формами половой активности и не имеет достаточно серьезного научного обоснования. Различные способы имитации полового акта существенно различаются от полового сношения, поскольку не могут вызывать беременность женщины. Если относить к половым сношением различные формы имитации полового акта, способные вызвать оргазм у мужчины или женщины, то можно трактовать понятие бесконечно, так как виды удовлетворения половой потребности без полового сношения могут быть весьма многообразными» [14, с.10].

Медицинское толкование понятия, данное М.И.Авдеевым, схоже с вышеуказанным и приходит также к тому, что половое сношение - это физиологический акт, направленный на продолжение рода и состоящий во введении мужского члена во влагалище. Это, прежде всего, и только - сношение полов. Половое сношение как нормальный (естественный), то есть физиологический акт, может иметь место только между мужчиной и женщиной. Все остальные действия, направленные на удовлетворение половой потребности в иных различных формах, не являются половым сношением [36, с.120].

Исходя из изложенного, под половым сношением в ст. 166 УК, на наш взгляд, понимается только нормальное (естественное) совокупление, то есть генитальное совокупление мужчины и женщины, которое совершенно вопреки воле потерпевшей с применением насилия или с угрозой его применения к женщине или ее близким либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей.

Признаки «половое сношение» и «вопреки (или помимо) воле потерпевшей» составляют основу понятия изнасилования. Первый признак позволяет отграничивать изнасилование от иных сексуальных преступлений, например, от ст.167 УК - насильственные действия сексуального характера, и выделяет изнасилование в качестве самостоятельного полового преступления. Второй признак указывает на общественную опасность изнасилования, его противоправный характер.

Однако далеко не во всех зарубежных странах содержание понятия «изнасилование» идентично позиции белорусского законодателя по этому вопросу. И в этом смысле изучение опыта других государств является полезным и интересным.

Что касается уголовного законодательства стран постсоветского пространства, то не везде одинаково решается вопрос о том, что понимать под изнасилованием. Например, Уголовный кодекс Российской Федерации (ст. 131, 132) [58, 614], Уголовный кодекс Республики Казахстан (ст. 120, 121) [56, с.146] и разделяют понятия «изнасилование» и «насильственные действия сексуального характера», предусматривая сходное с ч. 1 ст. 166 УК Республики Беларусь определение изнасилования, и устанавливают равные санкции за эти преступления.

Другие страны, например Кыргызская Республика (ст. 129, 130 УК) [51, с.146], Латвийская Республика (ст. 159, 160 УК) [52, с.172], Эстонская Республика (ст. 115, 116 УК) [63, с.113], в своем законодательстве также определяют изнасилование аналогично ч. 1 ст. 166 УК Республики Беларусь и различают изнасилование и насильственные действия сексуального характера, при этом предусматривая более строгое наказание за изнасилование, чем за насильственные действия сексуального характера.

Законодательства некоторых стран постсоветского пространства указывают, что потерпевшим от изнасилования может быть и мужчина, и женщина в отличие от ст. 166 УК Республики Беларусь, где потерпевшей может быть только женщина. Так, ч. 1 ст. 149 Уголовного кодекса Литовской Республики понимает под изнасилованием «половое сношение с человеком против его воли анальным, оральным или иным способом физического соприкосновения с применением физического насилия или угрозой его немедленного применения, либо иным способом лишая возможности сопротивляться, либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей» [53, с.256]. Часть 1 ст. 152 Уголовного кодекса Украины повторяет ч. 1 ст. 166 УК Республики Беларусь за исключением, в котором употребляется словосочетание «потерпевшее лицо» [60, с.135], а следовательно, им может быть лицо как мужского, так и женского пола.

Представляется интересным уголовное законодательство Республики Узбекистан: в нем, как и во многих уголовных кодексах иных государств, выделена самостоятельная глава «Преступления против половой свободы». Наряду с изнасилованием (в ст. 118) в этой главе детально определены насильственное удовлетворение половой потребности в противоестественной форме (только между разными полами) в ст. 119 и мужеложство (удовлетворение половой потребности мужчины с мужчиной) в ст. 120 [57, с.338]. Таким образом, предусматривается уголовная ответственность не только за насильственные гомосексуальные контакты между мужчинами, но и контакты на добровольной основе по обоюдному согласию, что, на наш взгляд, представляется неправильным, так как нарушается право на половую свободу мужчины. В этой связи целесообразно вспомнить советское уголовное законодательство. Так, часть 1 ст. 119 УК БССР 1960 г. [48, с.45] предусматривала уголовную ответственность за добровольное мужеложство, но Законом Республики Беларусь от 1 марта 1994 г. № 2827-XII была исключена из Уголовного кодекса БССР 1960 г..

Если обратиться к странам Восточной Европы, то, например, в Уголовном кодексе Болгарии мы опять же увидим сходное с белорусским понятие «изнасилование»: ч. 1 ст. 152 понимает под изнасилованием половое сношение с лицом женского пола, лишенным возможности защищаться, без его согласия, с применением к нему насилия и угроз или приведенным в беспомощное состояние; ч. 1 ст. 157 устанавливает ответственность за «половое сношение или другие действия, удовлетворяющие половую страсть с лицом того же пола, применив для этого насилие или угрозу либо использовав для этой же цели зависимое положение лица или надзор за ним, а также с лицом, лишенным возможности защищаться» [55, с.116]. Таким образом, в Уголовном кодексе Болгарии налицо разделение изнасилования и насильственных действий сексуального характера (по смыслу закона последние могут быть совершены только с лицом того же пола).

В ст. 167 УК Республики Беларусь предусмотрена ответственность за насильственные действия сексуального характера независимо от пола субъекта преступления и потерпевшего лица, что представляется наиболее целесообразным. «Иные действия сексуального характера» без полового сношения с лицом с целью возбудить или удовлетворить половую страсть с лицом, не достигшим 14-летнего возраста (ч. 1 ст. 149 Уголовного кодекса Болгарии), с применением насилия или угрозы, с использованием беспомощного состояния потерпевшего или путем приведения его в такое состояние (ч. 2 ст. 149 Уголовного кодекса Болгарии) объединены понятием «разврат».

Приблизительно так же, как и Уголовным кодексом Республики Беларусь, понятие «изнасилование» определяется и Уголовным кодексом Японии. Согласно ст. 177, наказанию за изнасилование подлежит «лицо, которое путем применения насилия или угроз совратило лицо женского пола, достигшее тринадцати лет. Также наказывается лицо, совратившее лицо женского пола, не достигшее тринадцати лет» [64, с.111]. Субъектом преступления является только мужчина, который совершает насильственное половое сношение с женщиной.

Несколько иное понимание изнасилования мы имеем в законодательстве Израиля, где оно отнесено к одному из самых тяжких и строго наказуемых преступлений [11, с.294]. Изнасилованием в нем считается половое сношение только в отношении женщины, причем, согласно ст. 345 Закона об уголовном праве Израиля, половым сношением является введение полового органа мужчины или другой части человеческого тела, а также какого-либо предмета в половой орган женщины. Такой подход и формирует представление об изнасиловании. Субъектом изнасилования может быть как мужчина, так и женщина, а потерпевшей -- только женщина.

Перейдем к рассмотрению понятия «изнасилование» в странах Западной Европы и США.

Уголовный кодекс Швейцарии в ст. 190 определяет изнасилование как «принуждение лица женского пола к сожительству с угрозой применения насилия, применением психического насилия или делает ее неспособной к сопротивлению» [61, с.209]. По смыслу данной статьи под сожительством понимается половое сношение между мужчиной и женщиной. Насильственные действия сексуального характера объединены в ст. 189 понятием «сексуальное принуждение».

Согласно п. «с» ст. 192 Уголовного кодекса Норвегии, наказанию за изнасилование подлежит лицо, которое насилием или угрожающим поведением заставляет кого-либо иметь сексуальные отношения с другим лицом [54, с.181]. По УК Республики Беларусь лицо, применившее физическое насилие или угрозу его применения, но не совершающее непосредственно половой акт, также подлежит уголовной ответственности за изнасилование в качестве соисполнителя.

Обращает на себя внимание Уголовный кодекс Франции. Статья 222-22 Уголовного кодекса Франции вводит понятие «сексуальная агрессия» и определяет ее как любое сексуальное посягательство, совершенное с применением физического насилия, принуждения, угрозы или обмана. В гл. 11 отд. 3 параграфе 1 ст. 222-23 изнасилование определяется довольно широко -- как любой акт «сексуального проникновения», какой бы характер он не носил, совершенный в отношении другого человека с применением насилия, принуждения, угрозы или внезапного нападения. Под «сексуальным проникновением» французский законодатель понимает «проникновение половыми органами или в половые органы» [38, с.257]. К изнасилованию в данной норме также отнесены насильственный гомосексуализм и насильственные развратные действия, осуществляемые мужчиной как в отношении женщины, так и в отношении мужчины. К нему же отнесены подобные действия, совершенные женщиной с применением насилия в отношении мужчины. «Ценность такого определения,- по мнению Н.Е. Крыловой,- состоит в том, что акцент в нем делается не на вид или форму сексуальных отношений, а на насильственный способ их совершения» [25, с.88]. В УК Франции выделен также параграф 2 «О других сексуальных агрессиях». Французский законодатель, по-видимому, подразумевает под «другими сексуальными агрессиями» иные насильственные действия сексуального характера, не связанные с сексуальным проникновением [46, с.144], являющиеся при этом проступком (ст. 222-27) в отличие от изнасилования, которое согласно ст. 222-23 является преступлением.

Уголовный кодекс Испании говорит о том, что «тот, кто посягает на половую свободу другого человека с насилием или запугиванием, наказывается как виновный в сексуальной агрессии» (ст. 178) [50, с.61]. Аналогично французскому, УК Испании проявлением сексуальной агрессии признает в первую очередь сексуальное проникновение: ст. 179 УК Испании определяет, что «сексуальная агрессия» может состоять в «физическом половом акте путем введения предмета, ротового или анального проникновения» [17, с.105]. Таким образом, к «проникновению» мужского полового органа в естественные полости другого человека приравнивается также любое введение «предмета» в полости другого человека, совершенное с сексуальной целью.

Оригинальным представляется подход голландского законодателя. Статья 242 Уголовного кодекса Голландии также использует термин «проникновение», определяя изнасилование как действия, содержащие или включающие проникновение в тело половым путем, подчиниться которым виновное лицо заставляет с помощью акта насилия или другого действия или угрозой насилия или угрозой другого действия. Сама формулировка «проникновение в тело половым путем» подразумевает введение мужского полового органа в естественные полости потерпевшего лица. Поэтому субъектом данного преступления может быть только мужчина, а потерпевшим -- и мужчина, и женщина. Таким образом, Уголовный кодекс Голландии не разделяет составы изнасилования и насильственных действий сексуального характера [49, с.355], но при этом в ст. 246 предусматривает ответственность за насильственные непристойные действия, не связанные с проникновением мужского полового члена в полости потерпевшего лица. По данной статье квалифицируются, например, все насильственные действия сексуального характера, совершаемые женщиной, а также введение любой части человеческого тела (кроме мужского полового органа), каких-либо предметов в полости потерпевшего и т.д.

С термином «сексуальное проникновение» мы также сталкиваемся и в Примерном уголовном кодексе США, здесь выделяются следующие способы изнасилования: 1) вагинальное проникновение; 2) анальное и оральное проникновение; 3) введение в генитальное или анальное отверстие каких-либо предметов; 4) умышленное (намеренное) прикосновение к интимным частям тела потерпевшего с целью получения полового удовлетворения или возбуждения [30, с.63]. Так, в ст. 22.011 Уголовного кодекса штата Техас законодателем предусмотрены все виды сексуального проникновения, которые объединены понятием «сексуальное нападение» [62, с.184].

Но в уголовных кодексах некоторых штатов нетрадиционные способы удовлетворения половых потребностей выделяются в самостоятельные составы преступлений. Интерес, на наш взгляд, представляет Уголовный кодекс Калифорнии. Здесь законодатель также говорит о том, что существенным признаком изнасилования, предусмотренного ст. 261, является сексуальное проникновение, каким бы незначительным оно ни было. Однако, согласно ст. 261, хотя женщина так же, как и мужчина, может быть субъектом изнасилования, сексуальным проникновением будет являться только половой контакт в естественной форме без законного согласия потерпевшего лица. При этом иные способы сексуального проникновения, совершенные в условиях и обстоятельствах, запрещенных законом, предусмотрены отдельными статьями Уголовного кодекса Калифорнии: ст. 286 (гомосексуализм), ст. 288а (оральный половой контакт), ст. 289 (введение посторонних предметов) [38, с.62].

Проведенный нами анализ законодательства зарубежных стран показывает, что во многих странах происходит расширительное толкование понятия «изнасилование» и даже не везде используется термин «изнасилование»: его заменяют «сексуальная агрессия», «сексуальное нападение», «сексуальное принуждение», «сексуальное насилие».

На наш взгляд, содержание понятия «изнасилование» по ч. 1 ст. 166 УК Республики Беларусь следует оставить без изменения. Однако термин «сексуальное проникновение» может быть заимствован из зарубежного уголовного права применительно к ст. 167 УК Республики Беларусь, а именно необходимо изменить редакцию ст. 167 «Насильственные действия сексуального характера». Часть 1 ст. 167 могла бы звучать так: действия сексуального характера, не связанные с сексуальным проникновением, совершенные с применением физического насилия, угрозой его применения к потерпевшему лицу или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшего лица. В части 2 ст. 167 необходимо предусмотреть ответственность за действия сексуального характера, связанные с сексуальным проникновением, совершенные с применением физического насилия, угрозой его применения к потерпевшему лицу или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшего лица. Квалифицирующие и особо квалифицирующие признаки, существующие в настоящей редакции ч. 2 и 3 ст. 167 УК, предусмотреть в ч. 3 и 4 ст. 167 соответственно. А в примечании к ст. 167 указать, что сексуальное проникновение -- это действие сексуального характера, совершенное путем введения мужского полового органа, какой-либо части человеческого тела или любого предмета в естественные полости потерпевшего лица, совершенное с сексуальной целью (за исключением случаев введения мужского полового органа во влагалище женщины). При этом, безусловно, наказание за насильственные действия сексуального характера, не связанные с сексуальным проникновением в силу их меньшей степени общественной опасности, должно быть менее строгим, чем наказание за насильственные действия сексуального характера, связанные с сексуальным проникновением.

Таким образом, изнасилование как преступление против половой неприкосновенности и половой свободы относиться к противоправным деяниям, посягающим на личность в ее социальном значении.

Изнасилование - наиболее распространенное половое преступление. Его удельный вес среди других правонарушений в Республике Беларусь имеет тенденцию к снижению.

Согласно ч. 1 ст. 166 УК, под изнасилованием следует понимать половое сношение вопреки воле потерпевшей с применением насилия или с угрозой его применения к женщине или ее близким либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей. При этом под половым сношением понимается только естественное совокупление, то есть генитальное совокупление мужчины и женщины, которое совершенно вопреки воле потерпевшей с применением насилия или с угрозой его применения к женщине или ее близким либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей. Признаки «половое сношение» и «вопреки (или помимо) воле потерпевшей» составляют основу понятия изнасилования.

Признак «половое сношение» позволяет отграничивать изнасилование от иных сексуальных преступлений и выделяет изнасилование в качестве самостоятельного полового преступления. Второй признак указывает на общественную опасность изнасилования, его противоправный характер.

В этой связи следует отметить, что анализ законодательства зарубежных стран показывает, что во многих уголовных законах происходит расширительное толкование понятия «изнасилование», что, на наш взгляд, неверно. Содержание понятия «изнасилование», определенное ч. 1 ст. 166 УК Республики Беларусь не нуждается в корректировке. Зарубежный термин «сексуальное проникновение» может быть использован в уголовном праве Республики Беларусь применительно к ст. 167 УК.

1.2 Уголовно-правовое становление понятие изнасилования в Беларуси

Изнасилование, как состав преступления, имеет в уголовном праве давнюю историю. При этом уголовное право всегда уделяло существенное внимание изнасилованию.

В древнем праве на изнасилование смотрели как на вид насилия над личностью вообще, и даже позднейшее римское право подводило его лишь под понятие vis (то есть просто физическое насилие, безотносительно к сексуальному характеру действий преступника), и не предусматривало его в известном Lеx Juliа dе аdultеriis, посвященном половым преступлениям (stuprum) вообще. Только в новом праве момент посягательства на целомудрие выдвигается на первый план, момент же насилия играет второстепенную роль [45, с.17].

Статуты ВКЛ 1529, 1566, 1588 не содержали четко выраженной категории «изнасилование», подобные деяния описывались относительно к «чужоложъству» (супружеской измене). Статут ВКЛ 1588 предусматривал ответственность только за изнасилование женщины, как форму измены или надругательства над незамужней женщиной [35]. Статут определял, что если кто-либо изнасиловал женщину или девушку, независимо от её сословного положения, то такой насильник должен быть приговорен к смертной казни. Если же пострадавшая пожелала бы выйти за него замуж, то это в её воле, а преступник тогда прощается.

В дальнейшем, по мере становления института изнасилования, он отделяется от сферы брачно-семейных отношений и переходит в сферу уголовных преступлений.

Следующим этапом развития изнасилования является формирование признаков данного деяния, как преступления. Так в русском праве (под влиянием которого развивалось белорусское уголовное право) в XIX-XX века важнейшим признаком изнасилования уже стало не насилие как таковое, а отсутствие согласия на половой акт со стороны потерпевшей. Изнасилование поэтому делилось на два вида: на совокупление без согласия женщины, но и без употребления насилия, и на совокупление против воли женщины, при помощи физического или нравственного насилия над нею.

К первому виду было отнесено:

· растление малолетней (по уложению о наказаниях -- не достигшей 14-летнего возраста), без насилия, но с употреблением во зло её невинности и неведения;

· совокупление с женщиной, находящейся в таком состоянии, при котором она не могла защищаться, если это состояние не вызвано для цели совокупления самим виновным. К этому виду относили случаи совокупления с женщиной, находящейся в бессознательном состоянии, например, в состоянии сна, сильного опьянения, сумасшедшей, и т. п. Право не предусматривало таких случаев непосредственно, но судебная практика признавала их изнасилованием;

· совокупление без насилия, но при помощи обмана. Многие законодательства предусматривали и этот случай отдельно.

Ко второму виду, -- изнасилование в узком смысле, -- относили случаи совершения полового акта с женщиной, над которой для этой цели были совершены насильственные действия, устранявшие её сопротивление [16, с.109].

С развитием института изнасилования, понятие насилия, наличность которого обусловливает квалификацию деяния в качестве изнасилования, долгое время не конкретизировалось. Русское Уложение конца XIX века, которое на тот момент действовало на территории современной Беларуси, по примеру французского кодекса, оставляло определение его судебной практике, что сохранилось и по сей день.

Следует отметить, что при формировании норм права в отношении изнасилования долгое время дискутировался вопрос, может ли в принципе взрослая, находящаяся в полной памяти и способная к сопротивлению женщина быть изнасилована одним мужчиной (то есть, не является ли факт несопротивления жертвы - косвенным добровольным согласием на половой акт). Многие судебные медики указывали на то, что если женщина даже осилена, то все же она малейшим движением тела, особенно таза, может воспрепятствовать совокуплению. В качестве возражения говорилось, что при обсуждении каждого конкретного случая необходимо принимать во внимание относительные силы потерпевшей и обвиняемого, а равно возможность, что даже и не очень слабая женщина после энергичного сопротивления может под конец выбиться из сил, и что, помимо насилия, боль, вызванная борьбой в связи с психическими влияниями, страхом, опасением за свою жизнь и т. п. могут сломить всякое дальнейшее сопротивление. После введения в право положений, по которым и угрозы, и использование зависимого положения женщины стали равнозначны физическому насилию, этот вопрос потерял актуальность.

Изнасилование в браке стало считаться преступлением сравнительно недавно, по мере развития феминизма. Традиционное европейское право рассматривало брак как неотзываемое согласие на секс.

На современном этапе, развитие института изнасилования связано со становлением понятия изнасилования среди иных половых преступлений. В действующем Уголовном кодексе Республики Беларусь, как выше уже отмечалось, под изнасилованием понимается «половое сношение вопреки воле потерпевшей с применением насилия или с угрозой его применения к женщине или ее близким либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей» (ст. 166). Мы уже обращали внимание на то, что основной акцент в диспозиции данной нормы сделан на термин «половое сношение», и от того, как трактуется данное понятие, зависит правильная квалификация преступления, предусмотренного ст. 166 УК.

Так, в период действия УК БССР 1960 г. существовало несколько трактовок понятия «половое сношение»: например, не только как совокупление, но и как иные, формы удовлетворения половой страсти, не связанные с совокуплением, но внешне с ним сходные [21, с.629]. В курсе советского уголовного права, изданном институтом государства и права РАН СССР, утверждалось: «под половым сношением следует понимать не только естественный, но и всякий противоестественный половой акт» [22, с.151]. По мнению М.Д. Шаргородского, «насильственное половое сношение в извращенных формах следует также квалифицировать как изнасилование» [19, с.234]. По иному решалась данная проблема «в Украинской, Эстонской, Молдавской и Армянской союзных республиках, уголовные кодексы которых предусматривали, кроме изнасилования, ответственность за удовлетворение половой страсти в извращенной форме». В остальных республиках, входящих в состав СССР «при квалификации таких действий применялась, по существу, скрытая аналогия (например, в РСФСР, БССР -- по статье, предусматривающей ответственность за изнасилование, в Латвийской ССР -- как хулиганство)» [68, с.122].

Оправдывая имевшийся во многих союзных республиках такой подход, его сторонники указывали, что в уголовном праве на первое место должны выдвигаться не физиологические признаки полового акта, а признаки, характеризующие его как определенное социальное отношение между полами. Любой половой акт, сопряженный с насильственным введением мужского полового члена в какую-либо полость тела женщины, должен рассматриваться как часть изнасилования. Такая трактовка создавала на практике борьбы с изнасилованием проблему, когда сами обвиняемые и осужденные, а также их адвокаты понимали, что изнасилование, например, в задний проход или в рот никак нельзя отнести к половым сношениям... в случае привлечения к уголовной ответственности и осуждения за такие действия, протесты и жалобы поступали почти всегда. И они были обоснованны, поскольку судебные и следственные решения никак не соответствовали ни закону, ни сексологии, ни даже здравому смыслу. Протесты почти всегда отвергались, поскольку названные проступки, конечно же, были весьма опасны и не должны были оставаться безнаказанными. Следственная и судебная практика компенсировала упущения закона в этом отношении.

В рассматриваемый период в литературе встречались и иные взгляды, согласно которым половое сношение не понималось так широко, как это имело место в работах большинства ученых-криминалистов. Так, А.Н. Игнатов и Ю.К. Сущенко исходили из того, что половое сношение в уголовно-правовом смысле означает соприкосновение мужского и женского половых органов. Введение полового члена мужчины в иную полость женщины, кроме влагалища, не является половым актом. К такому выводу они приходили, основываясь на медицинском определении полового акта, которое было дано, например, М.И. Авдеевым: «Половое сношение как нормальный, т.е. физиологический, акт может иметь место только между лицами разного пола, между мужчиной и женщиной. Все остальные действия, направленные на удовлетворение половой потребности в иной форме, не являются половым сношением. Их можно и следует определять как удовлетворение половой потребности в извращенной форме» [16, с.106].

Не соглашаясь с существовавшей в советское время судебной практикой по делам об изнасиловании, Н.Д. Дурманов писал, что насильственное удовлетворение половой страсти в извращенных формах не может считаться изнасилованием. При этом он предлагал квалифицировать подобные действия «в зависимости от обстоятельств дела как: телесные повреждения, как побои, истязания, оскорбление личности, хулиганство» [16, с.106].

Судя по правовой литературе первой половины XX в., в уголовном праве того времени, в основу определения понятия «изнасилование» была положена именно подобная уже приведенной, медицинская трактовка понятия «половое сношение». Так, А. Лохвицкий писал: «Изнасилование представляет два существенных, неразрывных элемента: половое совокупление с женщиной, соединенное с насилием. Само по себе половое совокупление, даже и вне брака, если было по взаимному согласию, не составляет преступления (кроме случаев прелюбодеяния); только насилие превращает этот факт из ненаказуемого в одно из тягчайших преступлений» [16, с.107].

С развитием науки уголовного права законодатели обращают внимание на разграничение, причем довольно детальное, таких составов преступлений, как изнасилование и насильственные действия сексуального характера.

Анализируя уголовное законодательство начала XX в. А.Н. Игнатов пишет, что: «Термин "изнасилование" сложился, как определяющий насильственное совершение с женщиной полового сношения». В русском уголовном законодательстве использовался термин «любодеяние», под которым понималось «совокупление мужчины и женщины» в отличие от «любострастия», т.е. действий, «содержанием которых могли быть все формы удовлетворения половой потребности, кроме полового сношения». По мнению А.Н. Игнатова, исторически сложившееся понятие должно быть сохранено. Что же касается различных форм общественно опасного поведения сексуального характера, в особенности связанных с насилием, то ответственность за них может быть предусмотрена соответствующими уголовно-правовыми актами» [14, с.10].

В УК Республики Беларусь 1999 г. предложение А.Н. Игнатова нашло свою реализацию. Законодатель исходит здесь из того, что «абсолютной нормативной моделью половой жизни является гетеросексуальное совокупление, а другие формы половой жизни должны рассматриваться как суррогатные». Половое сношение представляет собой с точки зрения физиологии, введение мужского полового члена во влагалище женщины с последующей эякуляцией (извержение семени).

В связи с чем, УК Республики Беларусь 1999 г. сформулирован новый состав преступления -- «насильственные действия сексуального характера» (ст. 167УК). Под такими действиями в ст. 167 понимаются: «мужеложство, лесбиянство или иные действия сексуального характера, совершенные вопреки воле потерпевшего (потерпевшей) с применением насилия или с угрозой его применения либо с использованием беспомощного состояния потерпевшего (потерпевшей)», т.е. речь идет об иных многообразиях действий сексуального характера.

Таким образом, изнасилование как состав преступления имеет в уголовном праве давнюю историю, в котором изнасилованию всегда уделялось существенное внимание.

Уголовно-правовое становление понятия изнасилования происходило под действием изменения брачно-семейных отношений в обществе. Статуты ВКЛ 1529, 1566, 1588 не содержали четко выраженной категории «изнасилование», подобные деяния описывались лишь относительно к «чужоложъству» (супружеской измене).

В дальнейшем, в русском праве (под влиянием которого развивалось белорусское уголовное право) в XIX-XX века начали выделяться основные признаки изнасилования: насилие и отсутствие согласия на половой акт со стороны потерпевшей.

На современном этапе развитие института изнасилования связано со становлением понятия изнасилования среди иных половых преступлений, становлением понятия «половое сношение» В период действия УК БССР 1960 г. существовало несколько трактовок понятия «половое сношение»: не только как совокупление, но и как иные, формы удовлетворения половой страсти, не связанные с совокуплением, но внешне с ним сходные, либо более узкое - только как совокупление. Подобная ситуация создавала на практике проблемы по борьбе с изнасилованиями.

В УК Республики Беларусь 1999 г. законодатель определил, что абсолютной нормативной моделью половой жизни является гетеросексуальное совокупление, а другие формы половой жизни должны рассматриваться как суррогатные. Статья 166 УК Республики Беларусь предусматривает ответственность только за половое сношение вопреки воле потерпевшей с применением насилия или с угрозой его применения к женщине или ее близким либо с использованием беспомощного состояния потерпевшей. Иные насильственные действия сексуального характера, регулируются ст.167 УК Республики Беларусь. Такой подход позволил установить единую правоприменительную практику по делам об изнасилованиях.

ГЛАВА 2. СОДЕРЖАНИЕ УГОЛОВНО-ПРАВОВОЙ ХАРАКТЕРИСТИКИ ИЗНАСИЛОВАНИЯ

2.1 Особенности содержания объекта и объективной стороны изнасилования

Объект изнасилования. В Уголовном кодексе 1999 года, в отличие УК БССР 1960 г. появилась самостоятельная глава - «Преступления против половой неприкосновенности и половой свободы», в которой расположена норма об ответственности за изнасилование.

Объектом преступления по ст. 166 УК является половая свобода женщины, т. е. право совершеннолетней представительницы женского пола самой осуществлять выбор полового партнера. В случае изнасилования несовершеннолетней или женщины, находившейся в беспомощном состоянии, объектом является половая неприкосновенность.

Факультативным объектом может быть здоровье, жизнь потерпевшей,- ибо физическое насилие и угрозы, применяемые насильником, могут причинить ей вред. Дополнительным объектом изнасилования несовершеннолетних выступает их нормальное нравственное и физическое развитие [44, с.89].

Таким образом, изнасилование посягает на два непосредственных объекта. Первый объект, соответствующий родовому, - общественные отношения, обеспечивающие половую свободу женщины, а при посягательстве на несовершеннолетнюю или беспомощную потерпевшую - еще и общественные отношения, обеспечивающие половую неприкосновенность. Вторым, непосредственным объектом, является: при применении физического насилия - общественные отношения, обеспечивающие здоровье, телесную неприкосновенность или свободу личности; при угрозе применения физического насилия - обеспечивающие безопасность этих благ личности; при использовании беспомощного состояния потерпевшей - обеспечивающие телесную неприкосновенность или свободу; при угрозе убийством или причинением телесных повреждений - обеспечивающие безопасность жизни и здоровья; при заражении потерпевшей венерическим заболеванием или ВИЧ-инфекцией - обеспечивающие здоровье личности.

В качестве предмета, рассматриваемого как посягательство на личность, следует рассматривать женщину, путем воздействия на тело которой совершается преступное посягательство. В таком случае, обычно используется понятие «потерпевшая», а не «предмет преступления» [43, с.138].

Потерпевшей при совершении этого преступления может быть только женщина (лицо женского пола), с которой совершается половой акт. При этом, для квалификации, не имеет значения ее моральный облик, виктимное (провоцирующее) поведение перед актом изнасилования, социальный статус и другие признаки личности. Закон не делает каких-либо исключений, обусловленных личными взаимоотношениями насильника и потерпевшей. Теория и практика не исключают ответственности за изнасилование проститутки, сожительницы, родственницы или жены.

Объективная сторона изнасилования имеет сложный характер, складывающийся, как правило, из двух действий, каждое из которых представляет собой посягательство на соответствующий объект.

Посягательство на первый из объектов изнасилования выражается в половом сношении с потерпевшей. Половое сношение - это естественное совокупление мужчины и женщины. Т.е. изнасилование предполагает насильственное совершение естественного физиологического гетеросексуального полового акта путем введения мужского полового члена в преддверие или собственно во влагалище лица женского пола (половое сношение, совокупление). Как изнасилование, следует рассматривать и случаи насильственного продолжения полового акта, начатого добровольно и прерываемого по требованию потерпевшей.

Сексуальные действия, имитирующие половой акт, а также насильственные действия сексуального характера, не связанные с проникновением мужского полового члена в женские гениталии, изнасилованием не являются. Например, удовлетворение половой страсти с женщиной путем анального или орального контакта («cоitus pеr аnum», «cоitus pеr оs»). Насильственное удовлетворение половой страсти в иной форме, в том числе путем анального или орального секса, квалифицируется как насильственные действия сексуального характера (ст. 167 УК). Если же виновный одновременно совершает изнасилование и действия сексуального характера, содеянное должно квалифицироваться по совокупности преступлений.

Как отмечалось в предыдущей главе, судебная практика прежних лет квалифицировала как изнасилование и насильственное удовлетворение половой страсти мужчиной в, так называемой, «извращенной форме» («противоестественный половой акт»). Новый Уголовный кодекс Республики Беларусь положил конец спорам и разнобою в судебной практике. Теперь такое деяние, как насильственное удовлетворение половой страсти мужчиной в «извращенной форме», не рассматривается в качестве насильственного полового сношения, а образует самостоятельное посягательство на половую свободу и половую неприкосновенность личности (ст. 167 УК - насильственные действия сексуального характера). «Половое сношение» - термин не юридический, а медицинский, и пониматься должен так, как трактует это понятие сексология.

Посягательство на второй объект проявляется в «применении физического насилия либо угрозы таковым» [23, с.221]. Особой формой изнасилования является использование беспомощного состояния потерпевшей.

Первые две формы имеют сложную структуру, поскольку состав слагается из двух обязательных действий - насилия (физического и психического) и полового сношения. Только при таких условиях деяние является оконченным.

Во всех случаях, изнасилование является оконченным преступлением с момента начала полового сношения. Завершение полового акта, в физиологическом смысле, не играет никакой роли при квалификации содеянного. Следовательно, данное преступление имеет формальный состав. Но, поскольку, с объективной стороны состав изнасилования предполагает наличие двух действий, то в случае выполнения только одного (физического насилия или угрозы его применения) и не совершения другого (полового сношения), содеянное рассматривается как покушение на изнасилование [31, с.47].

Физическое насилие - это общественно опасное противоправное физическое воздействие на организм другого человека, осуществленное против его воли. Причем, половое сношение будет изнасилованием лишь тогда, когда оно совершается помимо воли женщины, указанными в законе способами. Нежелание вступить в половую связь может быть выражено до преступления или после применения к потерпевшей насилия; оно должно быть действительным, а не мнимым.

Физическое насилие, как средство подавления сопротивления потерпевшей, выражается в причинении боли, ограничении свободы, удушении, связывании жертвы, нанесении ей ударов, побоев, причинении вреда здоровью и т.п. По характеру он может выражаться в воздействии на наружные ткани и органы, непосредственно на внутренние органы человека либо в ограничении его свободы, а по степени интенсивности - может быть не опасным или опасным для жизни и здоровья и реально влечь различный по тяжести вред здоровью или смерть.

Некто Ш., например, выслеживал женщин в трамвае, преследовал в безлюдных местах, неожиданно накидывал на шею веревочную петлю, затягивал ее и насиловал потерпевшую [69, с.40]. По этому поводу, Пленум Верховного Суда Республики Беларусь «О судебной практике по делам об изнасиловании» в Постановлении от 16 декабря 1994 г. [3] разъяснил, что «изнасилование или покушение на изнасилование, сопровождавшееся причинением потерпевшей легких или менее тяжких телесных повреждений, подлежит квалификации только по соответствующей части ст.115 УК («изнасилование» по нумерации УК БССР 1960 - соответствующая в УК РБ 1999 г. ст.166). В указанных случаях дополнительной квалификации по другим статьям о преступлениях против личности не требуется, так как применение насилия и причинение вреда здоровью потерпевшей охватывается диспозицией закона об ответственности за изнасилование. Однако, в случае причинения телесных повреждений при изнасиловании, которые являются тяжкими по признаку опасности для жизни, такие действия квалифицируются по совокупности ч.1 ст.106 УК («умышленное причинение тяжкого телесного повреждения» по нумерации УК БССР 1960 - соответствующая в УК РБ 1999 г. ст.147) и соответствующей части ст.115 УК («изнасилование» по нумерации УК БССР 1960 - соответствующая в УК РБ 1999 г. ст.166).

Следовательно, основным составом изнасилования, а также составом, квалифицируемым по ч. 2 ст. 166, охватываются: фактическое причинение в результате физического насилия умышленных легких телесных повреждений (ст. 153), умышленное причинение менее тяжких телесных повреждений (ст. 149), истязание (ч. 1 ст. 154), причинение по неосторожности менее тяжких телесных повреждений (ст. 155), незаконное лишение свободы (ч. 1 ст. 183). Умышленное причинение более тяжкого вреда квалифицируется по совокупности преступлений.

Изнасилование может быть совершено и путем применения угрозы физического насилия (так называемое «психическое насилие»). В Постановлении Пленума Верховного Суда Республики Беларусь «О судебной практике по делам об изнасиловании» от 16 декабря 1994 г. указывается, что: «под угрозой, применяемой как средство подавления сопротивления потерпевшей в целях ее изнасилования, следует понимать запугивание потерпевшей такими действиями или высказываниями, которые выражали намерение применения физического насилия к ней или в отношении ее близких лиц».

Содержание угрозы «обрисовано как запугивание только применением физического насилия» [40, с.85]. Угроза применения насилия может быть словесной либо выражаться телодвижениями или демонстрацией оружия, однако в любом случае виновный рассчитывает на то, что угроза будет воспринята потерпевшей как реальная, т.е. как реализуемая в случае ее отказа от совершения полового акта. Для наступления ответственности не имеет значения наличие у виновного реального намерения исполнить угрозу, достаточно восприятия реальности угрозы самой потерпевшей.

Высказывание угрозы повреждения, уничтожения или изъятия имущества и шантаж с целью склонения к половому акту лежат вне рамок состава изнасилования и квалифицируются по ст. 170 как понуждение к действиям сексуального характера. Аналогичным образом квалифицируется высказывание угрозы причинением неблагоприятных последствий с использованием служебной, материальной или иной зависимости.

Высказывание угрозы убить жертву или причинить ей тяжкие телесные повреждения, охватывается составом изнасилования и не требует дополнительной квалификации по ст. 186 УК.

Насилие (физическое и психическое) является признаком объективной стороны изнасилования при условии, что оно применяется непосредственно перед совершением полового акта -- с целью подавления воли потерпевшей к сопротивлению, т.е. для принуждения ее к вступлению в половую связь. Насилие же, как реакция на отказ от совершения полового акта, квалифицируется как преступление против личности соответственно характеру и тяжести примененного насилия.

Изнасилование имеет место как в том случае, когда насилие применяется к самой потерпевшей, так и в случае применения насилия к ее близким (ч. 2 ст. 4 УК - близкие родственники и члены семьи потерпевшего либо лица, совершившего преступление, либо иные лица, которых потерпевший или лицо, совершившее преступление, обоснованно признают своими близкими). Целью насилия над близкими здесь является подавление воли потерпевшей. Одновременное применение насилия с этой целью и к потерпевшей, и к близким охватывается составом изнасилования. Если при тех же условиях насилие над близкими учинялось с иной целью, то содеянное должно квалифицироваться по совокупности преступлений, например как изнасилование и убийство с целью скрыть или облегчить изнасилование.