Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей

92

101

Введение

В развитой рыночной экономике действуют три ведущих хозяйствующих субъекта: домохозяйства, субъекты занимающиеся предпринимательской деятельностью (индивидуальные предприниматели и предприятия различных форм собственности) и государство, которое выступает в качестве коллективного предпринимателя. Основными хозяйствующими субъектами, которые сосредоточивают в своей собственности большую часть общественного капитала (имущества), являются предприятия в различных организационно-правовых формах и их объединения, и индивидуальные предприниматели.

В результате осуществления в последние годы широкого комплекса мер по разгосударствлению и приватизации в России произошли значительные изменения в отношениях собственности и организационно-правовых формах коммерческой деятельности.

Введение в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации выявило необходимость принятия федерального закона, определяющего порядок государственной регистрации юридических лиц.

8 августа 2001 года в Российской Федерации был принят Федеральный закон № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» (далее - Закон), установивший новую систему государственной регистрации юридических лиц, предусматривающий создание Единого государственного реестра юридических лиц.

С момента введения в действие Закона (1 июля 2002 года) функции по государственной регистрации юридических лиц были возложены на Министерство Российской Федерации по налогам и сборам.

Первое упоминание о необходимости принятия такого закона содержится в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик¹¹ Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. 1991. N 26. Ст. 733.. Конечно же при подготовке части первой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), необходимость принятия такого закона тоже была зафиксирована.

В соответствии со ст. 51 ГК РФ юридическое лицо подлежит государственной регистрации в порядке, определяемом законом о государственной регистрации юридических лиц. О этом же гласит ст. 23 ГК РФ, но касается уже - индивидуальных предпринимателей.

6 марта 2002 г. Государственная Дума приняла Федеральный закон "О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц", которым приведены в соответствие с Законом законодательные акты, тем или иным образом касающиеся процедуры государственной регистрации юридических лиц. Особенно важно, что четко прописано взаимодействие налоговых органов и органов, контролирующих организацию и деятельность отдельных юридических лиц. Речь идет о Министерстве юстиции Российской Федерации и его контрольных полномочиях по отношению к общественным объединениям, а также о Центральном банке Российской Федерации и, соответственно, о его полномочиях по отношению к кредитным организациям. Следует обратить внимание и на то, что 28 июня 2002 г. Государственная Дума приняла Федеральный закон "О внесении изменения в статью 20 Федерального закона "Об иностранных инвестициях"²² СЗ РФ. 2002. № 12. Ст. 1093., где указанная в названии данного Закона статья также приведена в соответствие с комментируемым Законом.

До недавнего времени (1 января 2004 года) государственная регистрация индивидуальных предпринимателей осуществлялась органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления на основании статьи 23 Гражданского кодекса Российской Федерации, Закона Российской Федерации от 07.12.1991 г. № 2000-1 «О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации», Указа Президента Российской Федерации от 08.07.1994 г. № 1482 «Об упорядочении государственной регистрации предпринимателей на территории Российской Федерации».

Таким образом, можно было констатировать тот факт, что в России отсутствовала единая для всей страны система государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, единые формы документов, подтверждающих их государственную регистрацию, отсутствовал федеральный информационный ресурс, содержащий сведения обо всех индивидуальных предпринимателях и юридических лицах.

В целях упорядочения системы регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей 23 июня 2003 года был принят Федеральный закон № 76-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц», вступивший в силу с 1 января 2004 года.

Тема дипломной работы имеет особое значение и актуальность. При этом она имеет не только теоретическую, но и практическую направленность, она содержит анализ нормативно правовых актов, изданных во исполнения ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Об актуальности рассматриваемой темы говорит и тот факт, что проблемы государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей на данный момент плохо освещены в научной литературе и на страницах периодических изданий.

Объектом данной работы является ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и нормативно правовые акты изданные во исполнение данного закона. Предметом исследования данной работы является анализ нормативной базы для осуществления действия данного закона и способы практического применения данного закона на практике при регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Целью дипломной работы является анализ Закона при его применении в практике с рассмотрением его положительных сторон и недостатков. Цели задачи работы определяются ее структурой. Дипломная работа состоит из двух глав, введения, заключения и приложения. Все главы разделены на параграфы, позволяющие акцентировать внимание на отдельных проблемах в рамках одного вопроса. В первой главе дипломной работы раскрывается и анализируется вопросы возникающие при государственной регистрации юридических лиц. При этом определяется сущность юридического лица и его формы, основания, порядок и способы регистрации разных форм юридических лиц. Вторая глава дипломной работы посвящена регистрации индивидуальных предпринимателей.

Дипломная работа имеет приложения с используемыми формами бланков необходимых при государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Важно отметить, что при рассмотрении всех вопросов дипломной работы дается анализ отдельным положениям действующего законодательства в области государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Общие выводы по теме дипломной работы представлены в заключительной части.

Следует отметить, что источниковая база по проблемам государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей весьма ограничена. В дипломной работе используются следующие виды источников: нормативно-правовые акты, комментарии к Гражданскому, Налоговому кодексу РФ, публикации в юридических изданиях, а также учебная литература. Самое важное место среди источников занимает непосредственно ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Глава 1. Государственная регистрация юридических лиц

§ 1. Понятие юридического лица и формы юридических лиц

Юридические лица создаются по воле их учредителей, однако государство (публичная власть) в интересах всех участников имущественного оборота контролирует законность их создания. Отсюда - требования обязательной государственной регистрации юридических лиц.

В качестве учредителей юридического лица могут выступать их первоначальные участники (члены) (в хозяйственных обществах и товариществах, кооперативах, ассоциациях, общественных и религиозных организациях) либо собственник имущества или уполномоченный им орган (при создании унитарных предприятий и учреждений), а также иные лица, вносящие в них имущественные вклады, хотя и не принимающие затем непосредственного участия в их деятельности (учредители фондов).

Законодательству известно несколько способов (порядков) создания юридических лиц. В условиях рыночной организации оборота основным становится явочно-нормативный (или нормативно-явочный, иногда называемый также заявительным либо регистрационным) способ их создания. Он исключает необходимость получения предварительного разрешения органов публичной власти на создание юридического лица. Учредители «являются» в регистрирующий орган, который не вправе отказать им в регистрации создаваемой организации при отсутствии каких-либо нарушений правовых норм с их стороны. В таком порядке создается большинство юридических лиц.

В качестве предусмотренного законом исключения используется также разрешительный порядок создания некоторых юридических лиц, предполагающих заниматься лишь предпринимательской деятельностью. Он связан с необходимостью получения предварительного разрешения (согласия) от органов публичной власти на создание соответствующего юридического лица, что обычно служит общим интересам всех участников оборота. В таком порядке, например, создаются коммерческие банки и страховые компании (в частности, поскольку их деятельность связана с оказанием финансовых услуг неограниченному кругу потребителей и аккумулированием значительных денежных средств последних). Кроме того, данный порядок используется при создании юридических лиц, могущих занять доминирующее или даже монопольное положение на рынке определенных товаров или услуг с тем, чтобы сохранить в интересах потребителей конкуренцию между существующими товаропроизводителями (услугодателями) ФЗ «О конкуренции и ограничении монополистичекой деятельности на товарах рынка» (ВВС РСФСР. 1991. № 16. Ст.499; СЗ РФ. 1995. № 22. Ст. 1977). Именно в этих целях п.1 ст. 17 Закона «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарах рынка» предусматривает необходимость получения предварительного согласия Госкомитета по антимонопольной политике (ГКАП) на создание объединения коммерческих организаций в форме ассоциации или союза, а п.4 ст.17 - уведомления ГКАП о создании коммерческой организации, если суммарная стоимость активов ее учредителей превышает сумму, эквивалентную 100.000 минимальных размеров оплаты труда. Очевидна поэтому невозможность полного отказа от разрешительного порядка даже в развитой рыночной экономике (что подтверждает и зарубежный опыт).

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации (ст. 51 ГК РФ). Таким образом, с точки зрения формально - юридической именно благодаря государственной регистрации "рождается" новый субъект гражданского права - юридическое лицо. Для правильного применения норм Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» полагаю, что необходимо кратко охарактеризовать сами юридические лица и их организационно - правовые формы.

В соответствии с п. 1 ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.

Таким образом, юридическое лицо характеризуется рядом материальных и правовых признаков¹¹ Красавчиков О.А. Сущность юридического лица // Советское государство и право. 1976. N 1. С. 42 - 55; Он же. Юридическое лицо - организация - система общественных отношений // СССР - Австрия: проблемы гражданского и семейного права. М., 1983. С. 38 - 46..

К числу материальных признаков относятся следующие.

1. Внутреннее организационное единство и внешняя автономия. Под внутренним организационным единством юридического лица понимается система существенных взаимосвязей всех структурных подразделений организации между собой и подчинение их руководящему органу. Благодаря внутреннему организационному единству юридическое лицо предстает не как известная совокупность (набор) образующих его элементов (цехов, отделов, служб), но как единое целое.

Внешняя автономия есть мера самостоятельности данной организации

(юридического лица) в отношениях с другими лицами, причем указанная мера самостоятельности присутствует как во взаимоотношениях с учредителями (участниками) данного юридического лица, так и в отношениях со всеми иными лицами.

2. Экономическое единство и обособленность имущества.

Суть экономического единства в том, что имущество юридического лица принадлежит именно ему, а не структурным подразделениям. Им оно вверяется лишь в техническое управление. Принадлежность (присвоенность) всего комплекса имущества юридическому лицу находит свое выражение в наличии у юридического лица самостоятельного баланса или сметы.

Мерой обособленности имущества юридического лица является право собственности, право хозяйственного ведения либо право оперативного управления.

По общему правилу юридические лица обладают имуществом на праве собственности. Собственниками имущества являются хозяйственные товарищества и общества, кооперативы (производственные и потребительские), общественные и религиозные организации, благотворительные и иные фонды и др.

Право хозяйственного ведения на свое имущество имеют государственные и муниципальные унитарные предприятия. Собственниками же имущества являются соответственно Российская Федерация и субъекты Российской Федерации, а также муниципальные образования.

Правом оперативного управления на принадлежащее им имущество обладают казенные предприятия и учреждения.

3. Руководящее единство выражается в том, что каждое юридическое лицо имеет один руководящий (высший) орган (не может быть двоевластия). Чаще всего деятельность юридического лица организуется системой органов (например, общее собрание, совет директоров, генеральный директор). Каждый из органов имеет широкий круг полномочий. Но руководящий (высший) орган - один (в приведенном примере - общее собрание).

4. Функциональное единство выражается в том, что каждое структурное подразделение и каждый орган выполняют специфическую функцию. Содержание ее подчинено целям образования и деятельности юридического лица. В результате - единство действий соответствующего юридического лица.

К числу правовых признаков юридического лица можно отнести следующие.

1. Законность образования юридического лица. Это означает, что не должны противоречить закону цели, для достижения которых образуется юридическое лицо. Кроме того, должны соблюдаться порядок и условия образования юридического лица, предусмотренные Гражданским кодексом, комментируемым Законом, иными федеральными законами.

2. Способность организации от своего имени участвовать в гражданских правоотношениях (иметь имущество в собственности, права авторства, обязательственные права и т.д.).

3. Способность нести самостоятельную имущественную ответственность.

Юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных Гражданским кодексом либо учредительными документами юридического лица.

4. Способность быть истцом и ответчиком в суде (о судебной системе см. п. 3 комментария к ст. 7).

5. Наличие учредительных документов. Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, в случаях, предусмотренных законом, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

В учредительных документах определяются:

- наименование юридического лица;

- место его нахождения;

- порядок управления деятельностью юридического лица;

- другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида.

В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены учредительными документами и в случаях, когда по закону это не является обязательным.

В учредительном договоре учредители:

- обязуются создать юридическое лицо;

- определяют порядок совместной деятельности по его созданию;

- устанавливают условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности;

- определяют условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации, вступившая в силу 1 января 1995 г., достаточно подробно регламентирует правовое положение юридических лиц. Глава 4 ГК РФ "Юридические лица", объединяющая ст. 48 - 123, введена в действие со дня официального опубликования части первой ГК РФ.

ГК РФ делит юридические лица на коммерческие и некоммерческие организации, впервые устанавливая при этом исчерпывающий перечень организационно - правовых форм коммерческих организаций. Здесь уместно отметить, что в отличие от прежнего законодательства термин "предприятие" теперь применяется только к недвижимому имуществу, используемому для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 132), либо вместе со словами "государственное унитарное" или "муниципальное унитарное" - для обозначения соответствующих государственных и муниципальных коммерческих организаций (ст. 113 - 115).

В соответствии с ГК РФ коммерческими являются организации, основная цель деятельности которых - извлечение прибыли.

Коммерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ (полных и на вере) и обществ (с ограниченной ответственностью, с дополнительной ответственностью и акционерных), производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий (перечень исчерпывающий).

Существенным отличием, по сравнению с ранее действовавшим законодательством, является то положение, в соответствии с которым коммерческие организации (кроме государственных и муниципальных унитарных предприятий, а также страховых и кредитных организаций) могут заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом. Следует особо отметить, что согласно ГК РФ уставный (складочный) капитал обществ должен определять минимальный размер имущества организации, гарантирующего интересы его кредиторов.

Хозяйственные товарищества именуют еще объединениями лиц, поскольку личность участника такого образования имеет существенное значение; объединившиеся лица принимают личное участие в деятельности товарищества. Хозяйственные общества называют объединениями капиталов, так как при их создании и функционировании не так уж важно, кто (какой субъект) внес вклад (условно говоря, объединяются деньги (имущество), а не люди); личное участие в деятельности общества не обязательно.

Вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. В хозяйственных обществах могут участвовать, а в товариществах на вере вкладчиками могут быть граждане и юридические лица. Но из этого общего правила есть исключения:

- законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах и товариществах, за исключением открытых акционерных обществ;

- государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками товариществ на вере, если иное не установлено законом;

- финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом.

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Особенности правового положения полного товарищества обусловлены главным образом тем, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Это означает, что в случае если имущества товарищества недостаточно для удовлетворения требований кредитора, то он вправе потребовать исполнения как от всех участников полного товарищества совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

Учредительным документом полного товарищества является учредительный договор. Действовать от имени товарищества может любой участник, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам. Лицо может быть участником только одного полного товарищества. Фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова "полное товарищество", либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов "и компания" и "полное товарищество".

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Учредительным документом товарищества на вере является учредительный договор. Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами в соответствии с теми же правилами, которые установлены применительно к полным товариществам. Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере. Требования к фирменному наименованию товарищества на вере аналогичны требованиям, предъявляемым к фирменному наименованию полного товарищества.

Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью являются учредительный договор и устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является устав.

Управление в обществе с ограниченной ответственностью осуществляется общим собранием его участников (высший орган), а также исполнительным органом (коллегиальным) и (или) единоличным, который осуществляет текущее руководство деятельностью общества.

Число участников общества не должно превышать предел, установленный законом (не более 50 участников).

Фирменное наименование общества должно содержать наименование общества и слова "с ограниченной ответственностью".

Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.

Правовое положение общества с дополнительной ответственностью аналогично правовому положению общества с ограниченной ответственностью.

Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Учредительным документом акционерного общества является устав (договор о создании акционерного общества, заключаемый учредителями, является организационным и к учредительным документам не относится).

Управление в акционерном обществе осуществляется:

- общим собранием акционеров (высший орган);

- советом директоров (наблюдательный совет) (создается в обществе с числом более 50 акционеров);

- исполнительным органом, который может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор, генеральный директор). Этот орган осуществляет текущее руководство деятельностью общества и подотчетен совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию. Полномочия исполнительного органа по решению общего собрания могут быть переданы по договору другой коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

Акционерные общества могут быть:

- открытыми - участники могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров; эти общества могут проводить открытую подписку на выпускаемые акции и их свободную продажу;

- закрытыми - акции распределяются только среди учредителей или иного заранее определенного круга лиц; эти общества не могут проводить открытую подписку на выпускаемые акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Фирменное наименование акционерного общества содержит его наименование и указание на то, что общество является акционерным.

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Учредительным документом производственного кооператива является его устав.

Управление в производственном кооперативе осуществляется:

- общим собранием (высший орган);

- наблюдательным советом (может создаваться в кооперативе с числом членов более 50 для осуществления контроля за деятельностью исполнительных органов);

- исполнительными органами правления и (или) председателем, которые осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подчинены наблюдательному совету и общему собранию.

Число членов кооператива не может быть менее пяти.

Фирменное наименование кооператива содержит его наименование и слова "производственный кооператив" или "артель".

В форме унитарных предприятий могут создаваться только государственные и муниципальные предприятия.

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. Учредительным документом унитарного предприятия является устав.

Управление деятельностью унитарного предприятия осуществляется его руководителем (директором, генеральным директором, управляющим и т.п.), который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен.

Фирменное наименование унитарного предприятия должно содержать указание на собственника его имущества.

Особые правила установлены в отношении казенных предприятий:

- они создаются по решению Правительства России;

- образуются на базе имущества, находящегося в федеральной собственности;

- обладают правом оперативного управления в отношении закрепленного за ними имущества (в отличие от других унитарных предприятий, имеющих в отношении принадлежащего им имущества право хозяйственного ведения - более широкое по содержанию право);

- их уставы утверждаются Правительством России;

- Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества;

- фирменное наименование содержит указание на то, что предприятие является казенным.

Некоммерческими являются организации, не имеющие в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками. К ним Кодекс относит: потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации (объединения), учреждения, благотворительные и иные фонды, товарищества собственников жилья. В отличие от коммерческих организаций новый ГК не дает исчерпывающий перечень форм некоммерческих организаций. Другие формы могут предусматриваться законом. Так, Федеральным законом "О некоммерческих организациях" предусмотрена возможность создания также некоммерческих партнерств, автономных некоммерческих организаций. (Вновь принимаемые федеральные законы вводят и иные формы некоммерческих организаций. Думается, что, не ограничив перечень форм некоммерческих организаций в ГК РФ, мы тем самым открыли "ящик Пандоры".)

Кодекс предусматривает возможность осуществления предпринимательской деятельности некоммерческими организациями при соблюдении следующих условий:

- предпринимательская деятельность должна служить целям, ради которых создана организация;

- при получении прибыли организация не вправе распределять полученную прибыль между участниками организации. Исключение составляют потребительские кооперативы, в которых согласно п. 5 ст. 116 ГК доходы, полученные от предпринимательской деятельности, распределяются между членами кооператива.

Потребительским кооперативом признается добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемого путем объединения его членами имущественных паевых взносов. Учредительным документом кооператива является устав.

Наименование потребительского кооператива содержит указание на основную цель его деятельности, а также или слово "кооператив", или слова "потребительский союз" либо "потребительское общество".

Общественными и религиозными организациями (объединениями) признаются добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей.

Фондом признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели. Учредительным документом является устав фонда.

Учреждением признается организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально - культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично.

Ассоциациями и союзами признаются объединения коммерческих организаций в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов.

Учредительными документами ассоциации (союза) являются учредительный договор и устав. Наименование ассоциации (союза) должно содержать указание на основной предмет деятельности ее членов с включением слов "ассоциация" или "союз".

Товариществом собственников жилья признается некоммерческая организация, представляющая собой форму объединения домовладельцев для совместного управления и обеспечения эксплуатации комплекса недвижимого имущества в кондоминиуме, владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом.

Учредительным документом товарищества является устав, в котором, кроме ранее указывавшихся сведений, должна быть установлена схема определения долей участия всех домовладельцев.

Численность членов товарищества не может быть менее двух домовладельцев. Исключение составляет образование товарищества во вновь создаваемом кондоминиуме: товарищество может быть образовано заказчиком, застройщиком либо иным физическим или юридическим лицом, включая органы государственной власти или органы местного самоуправления, а также группой лиц, действующих совместно, которые имеют или будут иметь право собственности на вновь создаваемое имущество.

Органами управления товариществом являются:

- общее собрание членов товарищества;

- правление товарищества.

Некоммерческим партнерством признается основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав и законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Некоммерческое партнерство может осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно создано. Учредительным документом некоммерческого партнерства является устав.

Автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры, спорта и иных услуг.

Эта организация вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых она создана.

Учредительным документом автономной некоммерческой организации является устав. Требования к нему предъявляются такие же, как к уставу некоммерческого партнерства, за исключением указания о необходимости определить в уставе порядок выхода из автономной некоммерческой организации, поскольку в данном случае такое указание просто лишено смысла, - эта организация не имеет членства.

Система правовых норм о государственной регистрации юридических лиц.

При применении комментируемого Закона очень важно иметь в виду следующее. Ни одна норма права, ни один закон (иной нормативный акт) не действует изолированно (автономно). Любая норма, любой закон (иной нормативный акт) выступают в системе (взаимосвязи и взаимозависимости) правовых норм, законов (иных нормативных актов).

§ 2. Порядок государственной регистрации юридических лиц

Государственная регистрация юридических лиц - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Законодательство Российской Федерации о государственной регистрации состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, настоящего Федерального закона и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

Порядку государственной регистрации посвящена Глава III ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - Закон).

Данная глава определяет сроки и место государственной регистрации, порядок представления документов при государственной регистрации, особенности регистрации отдельных видов юридических лиц, решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом.

Норма п. 1 ст. 8 устанавливает общий пятидневный срок для совершения регистрационных действий. Государственная регистрация вновь создаваемых юридических лиц производится в течение пяти дней (п. 3 ст. 13 Закона), юридических лиц, образованных в результате реорганизации, осуществляется также в пятидневный срок (п. 4 ст. 15 Закона). К этому же сроку отсылает и ст. 18 Закона, предусматривающая порядок регистрации изменений, вносимых в учредительные документы и в сведения о юридическом лице, содержащиеся в государственном реестре. Внесение в реестр записи о ликвидации юридического лица также производится в пятидневный срок (п. 5 ст. 22 Закона). Соответственно в пределах пятидневного срока регистрирующий орган при наличии предусмотренных законом оснований должен принять решение об отказе в государственной регистрации (п. 3 ст. 23 Закона).

Особо следует отметить, что рассматриваемый срок исчисляется не календарными, а рабочими днями, т.е. течение срока приостанавливается на выходные и праздничные дни. Срок для проведения государственной регистрации исчисляется с момента представления документов в регистрирующий орган. При этом первым днем срока считается день, следующий за днем представления документов в регистрирующий орган. Под словом "документы" в данном контексте следует понимать документы, необходимые для государственной регистрации, с учетом общих требований к порядку их представления и оформления, установленных ст. 9 Закона, и специальных требований для отдельных регистрационных действий. Такие специальные требования, установленные ст. 12, 14, 17, 21 Закона о регистрации, касаются в том числе состава документов, представляемых при регистрации. Таким образом, в случае представления в регистрирующий орган документов, не соответствующих требованиям закона об их оформлении и составе (представлены не все документы), начинается течение срока не для проведения регистрации, а для принятия решения об отказе в регистрации.

Юридическое лицо подлежит регистрации по месту нахождения своего исполнительного органа. В ряде случаев, предусмотренных законом, юридические лица не имеют исполнительных органов. К числу таких юридических лиц относятся полные товарищества и товарищества на вере. Эти юридические лица подлежат государственной регистрации по месту нахождения лица, имеющего право без доверенности действовать от их имени.

Место нахождения (адрес) исполнительного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица, указывается в заявлении о государственной регистрации. В соответствии с п. 2 ст. 52 ГК РФ место нахождения юридического лица должно определяться в его учредительных документах. Следовательно, в случае обращения за государственной регистрацией в регистрирующий орган, к юрисдикции которого место нахождения (адрес) юридического лица не относится, в регистрации должно быть отказано. Закон не требует представления документов, подтверждающих, что исполнительный орган действительно находится по указанному адресу. Однако за недостоверность сведений, содержащихся в заявлении, заявитель и (или) юридическое лицо подлежит привлечению к ответственности.

Документы представляются в регистрирующий орган уполномоченным лицом непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Иные способы представления документов в регистрирующий орган могут быть определены Правительством Российской Федерации. Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, в настоящее время определены Правительством РФ¹¹ Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 439 "Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению".. Согласно этим Требованиям заявления, уведомления и другие документы, используемые при государственной регистрации юридических лиц, представляются на бумажном носителе и, при возможности, в электронном виде. Вид носителя и формат информации, представляемой в электронном виде, устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным осуществлять государственную регистрацию юридических лиц.

Юридическая сила документов, представленных в электронном виде, подтверждается в соответствии с законодательством Российской Федерации. Так, Закон об информации определяет, что юридическая сила документа, хранимого, обрабатываемого и передаваемого с помощью автоматизированных информационных и телекоммуникационных систем, может подтверждаться электронной цифровой подписью. Юридическая сила электронной цифровой подписи признается при наличии в автоматизированной информационной системе программно - технических средств, обеспечивающих идентификацию подписи, и соблюдении установленного режима их использования¹¹ Федеральный закон от 10 января 2002 г. N 1-ФЗ "Об электронной цифровой подписи" // СЗ РФ. 2002. N 2. Ст. 127.

.

Заявления, уведомления и сообщения, а также приложения к ним заполняются от руки печатными буквами чернилами или шариковой ручкой синего или черного цвета либо представляют собой машинописный текст. В случае если какой-либо раздел или пункт раздела заявления не заполняется, в соответствующих графах проставляется прочерк.

Заявление, уведомление или сообщение заполняется в одном экземпляре и представляется в регистрирующий орган непосредственно заявителем либо направляется почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения.

Подлинность подписи заявителя на заявлении, уведомлении и сообщении в обязательном порядке удостоверяется нотариально.

Датой представления документов является день их получения регистрирующим органом.

Круг субъектов, уполномоченных представить для регистрации документы. К таковым Закон относит:

1) руководителя постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица.

Состав и перечень органов юридического лица (высший и исполнительные органы), компетенция каждого из них, порядок их назначения или избрания определяются для различных видов юридических лиц с учетом их организационно - правовых форм Гражданским кодексом, а также законами об этих видах юридических лиц, иными правовыми актами и учредительными документами конкретного юридического лица.

Документом, подтверждающим избрание физического лица в качестве единоличного исполнительного органа, является протокол общего собрания учредителей (участников, членов, акционеров) либо решение учредителя в случае, когда юридическое лицо учреждается одним физическим лицом.

Единоличным исполнительным органом государственного и муниципального унитарного предприятия является руководитель, который назначается собственником либо уполномоченным собственником органом и им подотчетен (ст. 113 ГК РФ). В данном случае документом, подтверждающим назначение физического лица руководителем, будет являться соответствующее решение собственника, например, решение Комитета по управлению городским имуществом.

Постановлением Правительства РФ от 16 марта 2000 г. N 234 "О порядке заключения контрактов и аттестации руководителей федеральных государственных унитарных предприятий"¹¹ СЗ РФ. 2000. N 13. Ст. 1373. установлено, что назначение руководителей федеральных государственных унитарных предприятий осуществляется на конкурсной основе.

Таким образом, порядок избрания или назначения единоличного

исполнительного органа указан в законодательных актах, определяющих правовой статус юридического лица какой-либо конкретной организационно - правовой формы, и некоторых иных правовых актах.

2) учредителя (учредителей) юридического лица при его создании.

Под термином "учредитель" следует понимать физическое или юридическое лицо, принявшее решение об учреждении юридического лица.

Физическое лицо в соответствии со ст. 18 Гражданского кодекса может выступать в качестве учредителя с момента достижения совершеннолетия, т.е. восемнадцатилетнего возраста. Законом установлены два исключения из указанного правила: эмансипация и вступление несовершеннолетнего в брак (п. 2 ст. 21 и ст. 27 ГК РФ).

В случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет (п. 2 ст. 21 ГК).

Несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, либо с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органа опеки и попечительства - с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия - по решению суда (ст. 27 ГК РФ).

Несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет вправе выступить в качестве учредителя (участника) хозяйственного общества только с письменного согласия своих законных представителей: родителей, усыновителей или попечителей (такой вывод следует из содержания ст. 26 ГК)¹¹ Беляев К.П., Горлов В.А., Захаров В.А. Общества с ограниченной ответственностью: правовое положение: Практический комментарий. Законы и другие правовые акты. Образцы документов. М.: Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М, 1999. С. 116 - 121..

Юридические лица вправе выступать в качестве учредителей (участников) другого юридического лица с соблюдением порядка, установленного законодательством, законодательными актами о юридических лицах определенной организационно - правовой формы и учредительными документами, например, решение вопроса об участии акционерного общества

в других хозяйственных обществах. Если ранее решение данного вопроса однозначно находилось в компетенции совета директоров (наблюдательного совета), то в настоящее время Закон об акционерных обществах позволяет принять данное решение лицу, осуществляющему функции единоличного исполнительного органа, если иное не предусмотрено уставом общества (подп. 18 п. 1 ст. 65 названного Закона). И наоборот, если ранее решения по вопросам об участии акционерного общества в объединениях коммерческих организаций (ассоциациях, союзах), финансово - промышленных группах и холдинговых компаниях принимало общее собрание акционеров, если иное не было предусмотрено уставом общества, то в настоящее время возможность передать данный вопрос на рассмотрение иному органу отсутствует.

Согласно ст. 33 Закона об обществах с ограниченной ответственностью принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций отнесено к исключительной компетенции общего собрания участников общества. При отсутствии в обществе совета директоров (наблюдательного совета) принятие решения об участии общества с ограниченной ответственностью в создании другого хозяйственного общества относится к компетенции единоличного исполнительного органа. Такой вывод следует из толкования ст. 33 Закона, определяющей исключительную компетенцию общего собрания участников. Дело в том, что данный Закон не предусматривает принятие решения об участии общества в другом обществе именно общим собранием участников. Логично, и это находит свое отражение в практике государственной регистрации, что подобное решение принимает исполнительный орган общества. Данное решение подлежит оформлению в форме распорядительного документа (приказа, распоряжения и т.п.).

Рассматривая возможность участия государственного или муниципального унитарного предприятия в качестве учредителя, следует обратить внимание на следующие обстоятельства. Решение об учреждении унитарным предприятием других юридических лиц принимает исполнительный орган унитарного предприятия. Поскольку создание юридических лиц связано с формированием уставного капитала и внесением в качестве вклада в уставный капитал денег, ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, постольку следует обратить внимание на положения п. 2 ст. 295 ГК РФ, согласно которой предприятие "...не вправе ...вносить в качестве вклада в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим [недвижимым] имуществом без согласия собственника.

Остальным имуществом, принадлежащим предприятию, оно распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законом или иными правовыми актами";

3) руководителя юридического лица, выступающего учредителем создаваемого юридического лица.

Им является единоличный исполнительный орган юридического лица, участвующего в создании регистрируемой организации. Поскольку руководитель юридического лица действует без доверенности, то подтверждением его полномочий может быть совокупность документов, содержащих, во-первых, решение об избрании данного лица на должность исполнительного органа (например, протокол общего собрания акционеров (участников) акционерного общества (общества с ограниченной ответственностью) либо совета директоров, решение Комитета по управлению городским имуществом либо договор с управляющим (управляющей компанией)); во-вторых, сведения об участии данного юридического лица в создаваемом юридическом лице. Указанные сведения должны быть указаны в договоре о создании акционерного общества, учредительном договоре общества с ограниченной ответственностью либо иных документах, позволяющих установить состав учредителей создаваемого юридического лица;

4) конкурсного управляющего или руководителя ликвидационной комиссии (ликвидатора) при ликвидации юридического лица.

Конкурсный управляющий назначается арбитражным судом при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Порядок назначения конкурсного управляющего определен Законом о банкротстве¹¹ Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".. Целью конкурсного производства является формирование конкурсной массы и соразмерное ее распределение между кредиторами для удовлетворения их требований. С момента назначения конкурсного управляющего к нему переходят все полномочия по управлению, в том числе полномочия по распоряжению имуществом юридического лица;