Совет директоров хозяйственного общества

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

СОВЕТ ДИРЕКТОРОВ ХОЗЯЙСТВЕННОГО ОБЩЕСТВА

Подавляющее большинство акционерных обществ имеет в своей структуре управления такой орган, как совет директоров. Однако не все компании в должной мере осознают значимость этого органа и тем более не уделяют внимания его управленческой миссии.

Совет директоров как орган, которому участники и акционеры делегируют существенную часть своих полномочий по управлению обществом, занимает ключевое положение в системе корпоративного управления. Совет директоров общества осуществляет общее руководство деятельностью общества в пределах своей компетенции.

Вопросы формирования совета директоров, его полномочий и ответственности в свете Закона Республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. N 2020-XII "О хозяйственных обществах".

Правовую основу деятельности советов директоров хозяйственных обществ составляет Закон Республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. N 2020-XII "О хозяйственных обществах", в который Законом Республики Беларусь от 15 июля 2010 г. N 168-З были внесены изменения, вступившие в силу с 3 февраля 2011 г. (далее - Закон о хозяйственных обществах).

У стороннего наблюдателя может возникнуть справедливый вопрос: зачем хозяйственному обществу наряду с общим собранием акционеров и исполнительными органами создавать еще один орган управления - совет директоров?

Действительно, наиболее важные организационные решения участники и акционеры принимают самостоятельно. Вопросами, связанными с повседневным руководством компанией, занимаются исполнительные органы общества. Казалось бы, в данной структуре нет места еще одному звену. На практике все обстоит иначе.

Дело в том, что двухуровневая система управления (общее собрание акционеров + исполнительные органы) эффективна лишь для хозяйственных обществ с небольшим количеством акционеров, когда основная масса вопросов оперативно решается на общем собрании. В тех же случаях, когда число акционеров достаточно велико, подобный управленческий механизм начинает давать сбои. Во-первых, снижается оперативность принятия решений. Понятно, что собрать пять акционеров намного легче, нежели пять тысяч. Во-вторых, усиливается риск, что определенная группа крупных акционеров, имея возможность формировать исполнительные органы общества, оттеснит от управления компанией миноритарных акционеров, которым принадлежит небольшое количество акций.

В соответствии со статьей 51 Закона о хозяйственных обществах совет директоров (наблюдательный совет) (далее - совет директоров) хозяйственного общества образуется в случаях, предусмотренных Законом о хозяйственных обществах и (или) уставом хозяйственного общества (далее - устав).

Статьей 84 Закона о хозяйственных обществах устанавливается обязательное создание в акционерном обществе с числом акционеров более 50 совета директоров. Совет директоров играет важную роль в обеспечении прав акционеров, а также в осуществлении успешной финансово-хозяйственной деятельности общества и его развитии. На него возлагается часть общего руководства деятельностью компании.

В обществе с числом акционеров менее 50 совет директоров может не формироваться, в этом случае его функции осуществляет общее собрание акционеров.

В статье 34 Закона о хозяйственных обществах предусмотрено, что избрание членов совета директоров и досрочное прекращение их полномочий относятся к исключительной компетенции общего собрания участников хозяйственного общества.

Компетенция совета директоров

Статьей 50 Закона о хозяйственных обществах предусмотрено, что к компетенции совета директоров хозяйственного общества в соответствии с Законом о хозяйственных обществах и уставом относятся вопросы общего руководства деятельностью хозяйственного общества. Конкретные полномочия совета директоров хозяйственного общества могут определяться в пределах его компетенции решениями общего собрания участников хозяйственного общества. К компетенции совета директоров хозяйственного общества не могут быть отнесены вопросы, составляющие исключительную компетенцию общего собрания его участников.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции совета директоров хозяйственного общества, не могут быть переданы им на решение исполнительных органов хозяйственного общества, если иное не предусмотрено Президентом Республики Беларусь.

Так, согласно статье 85 Закона о хозяйственных обществах к исключительной компетенции совета директоров акционерного общества относятся следующие вопросы:

- утверждение годового финансово-хозяйственного плана акционерного общества, если разработка такого плана предусмотрена уставом, и контроль за его выполнением;

- созыв годового общего собрания акционеров и решение вопросов, связанных с его подготовкой и проведением;

- принятие решения о выпуске акционерным обществом ценных бумаг, за исключением принятия решения о выпуске акций;

- утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг, за исключением утверждения решения о выпуске акций;

- принятие решения о приобретении акционерным обществом ценных бумаг собственного выпуска, за исключением принятия решения о приобретении акций;

- утверждение стоимости имущества акционерного общества в случае совершения крупной сделки и сделки, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, определения объемов выпуска ценных бумаг, а также в иных установленных законодательством или уставом акционерного общества случаях необходимости определения стоимости имущества акционерного общества, для совершения сделки с которым требуется решение общего собрания акционеров или совета директоров;

- определение рекомендуемого размера вознаграждений и компенсаций расходов членам ревизионной комиссии (ревизору) акционерного общества за исполнение ими своих функциональных обязанностей;

- определение рекомендуемого размера дивидендов и срока их выплаты;

- использование резервных и других фондов акционерного общества;

- решение о крупных сделках и сделках, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц, если решение этого вопроса отнесено уставом акционерного общества в соответствии с частью третьей статьи 57 и частью третьей статьи 58 Закона о хозяйственных обществах к компетенции совета директоров;

- утверждение аудиторской организации (аудитора - индивидуального предпринимателя) и условий договора с аудиторской организацией (аудитором - индивидуальным предпринимателем);

- утверждение депозитария и условий договора с депозитарием акционерного общества;

- утверждение условий договоров с управляющей организацией (управляющим) и оценщиком;

- утверждение в случаях, предусмотренных Законом о хозяйственных обществах, локальных нормативных правовых актов акционерного общества;

- решение иных вопросов, предусмотренных Законом о хозяйственных обществах и уставом акционерного общества.

В статье 35 Закона о хозяйственных обществах перечислены вопросы, решение которых относится к компетенции общего собрания участников хозяйственного общества и которые, в свою очередь, могут быть отнесены уставом к компетенции совета директоров. К их числу относятся:

- определение основных направлений деятельности хозяйственного общества;

- решение об участии в объединениях юридических лиц, объединениях юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, создаваемых в формах, предусмотренных законодательными актами;

- решение о создании и ликвидации представительств и филиалов хозяйственного общества;

- решение о создании других юридических лиц, а также об участии в них;

- решение о создании, реорганизации и ликвидации хозяйственным обществом унитарных предприятий;

- определение условий оплаты труда членов исполнительных органов хозяйственного общества или размера оплаты услуг управляющей организации (управляющего);

- утверждение оценки стоимости неденежных вкладов в уставный фонд хозяйственного общества на основании заключения об оценке и (или) экспертизы достоверности оценки стоимости неденежного вклада;

- решение о предоставлении безвозмездной (спонсорской) помощи в соответствии с законодательными актами;

- решение иных вопросов, предусмотренных Законом о хозяйственных обществах и уставом.

Необходимо отметить, что вышеперечисленные вопросы не могут быть переданы на решение исполнительным органам хозяйственного общества, за исключением вопросов создания и ликвидации представительств и филиалов этого общества, которые могут быть отнесены уставом к компетенции исполнительного органа в случае, если в хозяйственном обществе не предусмотрено образование совета директоров.

Таким образом, к компетенции совета директоров относятся:

- стратегическое развитие общества;

- принятие решений по наиболее важным аспектам текущей хозяйственной деятельности компании;

- вопросы, связанные с управлением обществом.

В рамках первой группы вопросов совет директоров определяет приоритетные направления деятельности компании на долгосрочную перспективу. Иными словами, совет директоров определяет, с какой продукцией или какого рода услугами общество должно выходить на рынок.

Данный орган управления участвует и в хозяйственной деятельности компании. В частности, он утверждает внутренние документы компании, одобряет сделки (например, принимает решение о крупных сделках, стоимость которых составляет 20% и более балансовой стоимости активов общества, и сделках, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц, а также на предоставление безвозмездной (спонсорской) помощи).

Крупные сделки хозяйственного общества могут совершаться по решению общего собрания его участников, если уставом принятие такого решения не отнесено к компетенции совета директоров этого общества или иное не установлено Президентом Республики Беларусь. При этом если решение о совершении крупной сделки отнесено уставом к компетенции совета директоров хозяйственного общества, такое решение принимается всеми членами этого совета единогласно. Если единогласное решение советом директоров хозяйственного общества не принято, решение о совершении крупной сделки принимается общим собранием участников этого общества.

Уставом к компетенции совета директоров может быть отнесено принятие решения о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, в случае если стоимость имущества, являющегося предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, не превышает двух процентов балансовой стоимости активов хозяйственного общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период (стоимости активов хозяйственного общества, определенной на первое число месяца, в котором совершается сделка, на основании данных его книги учета доходов и расходов (далее - стоимость активов)), если более высокий процент не установлен уставом. Уставом или решением общего собрания участников общества может быть определено, что в целях отнесения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц, к компетенции совета директоров стоимость имущества, являющегося предметом сделки или нескольких взаимосвязанных сделок, должна сопоставляться со стоимостью активов хозяйственного общества, определенной на основании независимой оценки на первое число месяца, в котором совершается сделка.

Решение о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированных лиц, принимается большинством голосов всех членов совета директоров, не заинтересованных в совершении этой сделки, - независимых директоров. Независимым директором признается член совета директоров хозяйственного общества, который без учета этого статуса не является в соответствии с Законом о хозяйственных обществах аффилированным лицом этого общества. Если в составе совета директоров число независимых директоров менее установленного уставом кворума для проведения заседания совета директоров, решение принимается общим собранием участников хозяйственного общества.

Центральное место в компетенции совета директоров занимают управленческие вопросы. Именно данный орган созывает годовые и внеочередные общие собрания акционеров, а также утверждает годовые финансовые планы общества.

Необходимо обратить внимание на то, что в случае если в акционерном обществе с числом акционеров менее 50 не создается совет директоров, устав этого общества должен содержать указание об органе управления или лице (работнике), к компетенции которых относится решение вопросов о подготовке, созыве и проведении общего собрания акционеров.

Кроме того, совет директоров образовывает исполнительный орган общества и досрочно прекращает его полномочия, если уставом предприятия это отнесено к его компетенции. К важнейшим функциям совета директоров относятся надлежащее соблюдение прав акционеров общества, урегулирование конфликтов, возникающих между акционерами и генеральным директором или членами правления компании.

Известно, что исполнительные органы подотчетны общему собранию участников или акционеров общества и совету директоров, если его образование предусмотрено уставом. Совет директоров организует выполнение решений этих органов. Основную роль в обеспечении контроля над деятельностью исполнительных органов общества (генерального директора) призван играть совет директоров. Такой контроль предполагает право совета директоров приостановить полномочия единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа, назначаемых общим собранием участников или акционеров.

Если образование исполнительных органов хозяйственного общества осуществляется общим собранием участников этого общества, уставом может быть предусмотрено право совета директоров принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа хозяйственного общества и передаче его полномочий иному лицу до образования нового единоличного исполнительного органа хозяйственного общества.

Состав совета директоров

совет директор исполнительный общество

Членами совета директоров хозяйственного общества могут быть только физические лица. При этом член совета директоров хозяйственного общества может не быть участником этого общества. Юридические лица и государственный орган не могут являться членами совета директоров.

В соответствии со статьей 51 Закона о хозяйственных обществах в состав совета директоров хозяйственного общества могут входить члены его коллегиального исполнительного органа, количество которых с учетом ограничения, предусмотренного частью третьей статьи 54 Закона о хозяйственных обществах, не должно составлять более 1/4 от общего количества членов этого совета.

Таким образом, при формировании совета директоров акционерам компании нельзя забывать, что Закон о хозяйственных обществах устанавливает ряд ограничений для качественного состава совета. Так, члены коллегиального исполнительного органа (правление или дирекция) не могут составлять более 1/4 состава совета директоров. Поэтому если, например, в совете директоров 9 членов, то в его составе могут быть только два должностных лица, входящих в правление компании.

В статье 51 Закона о хозяйственных обществах уточняются права и полномочия членов совета директоров хозяйственного общества. В частности, предусматривается, что председатель совета директоров либо иной уполномоченный член совета директоров в случае образования в хозяйственном обществе в соответствии с уставом коллегиального исполнительного органа вправе присутствовать на его заседаниях и вносить предложения по рассматриваемым вопросам без права голоса при принятии решений по этим вопросам.

На акционеров и участников общества подобные ограничения не распространяются, поэтому совет директоров может быть полностью сформирован из акционеров или участников общества, а избрание председателем совета директоров акционера компании является абсолютно законным шагом.

Лица, избранные в состав совета директоров хозяйственного общества, могут переизбираться неограниченное число раз.

Полномочия члена (членов) совета директоров хозяйственного общества могут быть прекращены досрочно по решению общего собрания участников хозяйственного общества. В случае избрания членов совета директоров хозяйственного общества кумулятивным голосованием решение о досрочном прекращении их полномочий может быть принято только в отношении всех членов совета.

Полномочия члена совета директоров хозяйственного общества прекращаются досрочно без принятия решения общего собрания участников хозяйственного общества в связи с(со):

- выбытием члена совета директоров из состава этого совета в случае подачи им заявления о своем выходе;

- смертью члена совета директоров;

- объявлением его умершим;

- признанием недееспособным или безвестно отсутствующим.

В случае выбытия члена (членов) совета директоров хозяйственного общества из его состава совет директоров продолжает осуществлять свои полномочия до избрания нового состава совета директоров, за исключением случая, предусмотренного частью третьей статьи 52 Закона о хозяйственных обществах, случая, когда число членов совета директоров станет менее количества, предусмотренного частью третьей статьи 84 Закона о хозяйственных обществах, а также случаев, когда в соответствии с Законом о хозяйственных обществах и уставом хозяйственного общества требуется единогласное принятие решения всеми членами совета директоров.

Члены совета директоров для организации своей деятельности избирают председателя, который созывает и проводит заседания совета директоров и председательствует на них. Совет директоров вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего количества членов этого совета, если большее число голосов не предусмотрено уставом.

Эффективность деятельности исполнительных органов общества в значительной степени зависит от квалификации высших должностных лиц. Необходимо создание условий для привлечения к управлению высококвалифицированных специалистов. Одним из таких условий является установление соответствующей политики в области вознаграждения генерального директора, членов правления и руководителей основных структурных подразделений. Принимая во внимание, что обеспечение эффективной деятельности общества относится к функциям совета директоров, определение такой политики целесообразно отнести к компетенции указанного органа.

Права и обязанности членов совета директоров и его председателя определяются Законом о хозяйственных обществах, иным законодательством и уставом.

Совершенно понятно, что совет директоров должен пользоваться доверием акционеров. В противном случае он не сможет эффективно работать и выполнять возложенные на него функции. В связи с этим членами совета директоров не рекомендуется избирать лиц, привлекавшихся к уголовной ответственности за преступления в сфере экономической деятельности или за преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления, а также к ответственности за административные правонарушения в области финансов и рынка ценных бумаг.

Основанием сомневаться в том, что член совета директоров будет действовать в интересах акционеров общества, является и наличие у него так называемого конфликта интересов. В частности, не рекомендуется избирать в совет директоров работников или акционеров юридического лица, конкурирующего с данным обществом.

Чтобы совет директоров надлежащим образом выполнял свои обязанности и вносил реальный вклад в управление компанией, члены совета директоров должны обладать знаниями, навыками и опытом, позволяющими принимать эффективные решения. В связи с этим в уставе общества было бы нелишне закрепить конкретные требования к членам совета директоров (например, высшее образование, наличие управленческого опыта и т.д.).

Требования к квалификационным, профессиональным и иным качествам кандидатов в члены совета директоров, а также порядок принятия решений советом директоров могут быть определены соответствующим локальным нормативным актом хозяйственного общества, утвержденным общим собранием его участников.

Говоря о численном составе совета директоров, необходимо подчеркнуть, что не существует идеального количества его членов, приемлемого для всех компаний. Существует множество факторов, тем или иным образом влияющих на количественный состав совета. Обычно исходят из того, что количество членов совета директоров должно позволять наладить плодотворную, конструктивную дискуссию и, как следствие, принимать быстрые взвешенные решения. Кроме того, законодательство, в частности, статья 84 Закона о хозяйственных обществах, предусматривает, что в обществах с числом акционеров более одной тысячи численный состав членов совета директоров не может быть менее 7 членов, а для предприятий с числом акционеров более 10 тысяч - менее 9 членов.

Правовое положение членов совета директоров

Интересен вопрос о правовом положении членов совета директоров: являются ли они работниками предприятия? Иными словами, необходимо ли заключение с указанными лицами трудового договора? К сожалению, существует мнение, что члены совета директоров - простые наемные служащие, хоть и занимающие в компании высокое должностное положение (на одном предприятии с председателем совета директоров не только заключили трудовой договор, но и сделали соответствующую запись в трудовой книжке: "Занимаемая должность - председатель совета директоров").

С подобной точкой зрения нельзя согласиться по нескольким основаниям. Во-первых, совет директоров не входит в штатную структуру предприятия, возглавляемую генеральным директором. Во-вторых, данный орган управления - внешнее образование, своеобразный коллективный консультант общества. В-третьих, члены совета директоров, как правило, не являются работниками предприятия, а если и считаются таковыми, то учитываются в кадровой службе как специалисты определенного профиля, но не как члены совета директоров. В соответствии с пунктом 3 части второй статьи 19 Трудового кодекса Республики Беларусь наименование должностей служащих должно соответствовать квалификационным справочникам, утвержденным в установленном порядке. Единый квалификационный справочник должностей служащих (далее - ЕКСД), утвержденный постановлением Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь от 30 марта 2004 г. N 32, с изменениями и дополнениями, является обязательным для всех организаций независимо от формы собственности. При этом члены совета директоров получают за выполнение своих обязанностей вознаграждение, основанием выплаты которого являются либо положения устава, либо оно устанавливается общим собранием, а не трудовым договором (контрактом).

В соответствии со статьей 6 Трудового кодекса Республики Беларусь не подпадают под действие Трудового кодекса Республики Беларусь отношения по поводу осуществления:

- обязанностей членов наблюдательных и иных советов (правлений), а также органов контроля организаций, если эта деятельность не выходит за рамки исполнения соответствующих поручений;

- обязательств, возникающих на основе договоров, предусмотренных гражданским законодательством.

Так, зачастую хозяйственные общества включают в штатные расписания и устанавливают оплату труда по должностям членов совета директоров и его председателя, которые не предусмотрены ЕКСД, относят на затраты, учитываемые при налогообложении, в результате чего искажается определение налогооблагаемой базы. При осуществлении проверок хозяйственной деятельности налоговыми органами в таких случаях доначисляются и взыскиваются неуплаченные налоги, а также штрафные санкции.

Вознаграждения членам совета директоров

Частью восьмой статьи 51 Закона о хозяйственных обществах предусмотрено, что членам Совета директоров хозяйственного общества, если это оговорено в уставе и (или) установлено его общим собранием, в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы в размерах, установленных общим собранием участников хозяйственного общества. Отношения с членами совета директоров основаны на нормах Закона о хозяйственных обществах, положениях устава и признаются гражданско-правовыми.

За выполнение обязанностей членов совета директоров хозяйственного общества предполагается производить выплаты вознаграждений как по месту основной работы, в случае если член совета директоров является штатным работником общества, так и лицам, для которых указанное общество не является местом основной работы. Если член совета директоров является работником общества и состоит с ним в трудовых отношениях, это не лишает его права на получение вознаграждения и возмещение затрат, связанных с участием в совете директоров.

Определение размера вознаграждений и компенсации расходов членам совета директоров относится к исключительной компетенции общего собрания и не может быть передано на рассмотрение иных органов управления хозяйственным обществом.

В уставе может быть закреплен как детальный порядок осуществления вознаграждения и (или) возмещения затрат (размер, периодичность, перечень затрат и др.), так и общие положения о возможности выплаты вознаграждения или возмещения затрат по решению общего собрания участников хозяйственного общества. При этом принятие такого решения является правом общего собрания участников, а не обязанностью.

Размеры вознаграждения могут устанавливаться пропорционально минимальной заработной плате, в базовых величинах, и других конкретных суммах, а периодичность - ежемесячно, ежеквартально, за участие в каждом заседании совета директоров и т.д.

Выплаты членам совета директоров можно рассматривать как расходы по управлению производством, так как совет директоров является органом управления хозяйственного общества.

В соответствии со статьей 7 Закона Республики Беларусь от 31 января 1995 г. N 3563-XII "Об основах государственного социального страхования", с изменениями и дополнениями, обязательному государственному социальному страхованию подлежат в том числе граждане, работающие по трудовым договорам, гражданско-правовым договорам, предметом которых являются оказание услуг, выполнение работ и создание объектов интеллектуальной собственности, у юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и частных нотариусов, а также на основе членства (участия) в юридических лицах любых организационно-правовых форм.

Таким образом, в случае если гражданско-правовые отношения базируются не на договоре, а на положениях устава (т.е. гражданско-правовой договор не заключался), вознаграждения членам совета директоров не подлежат обязательному государственному социальному страхованию и взносы в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь на них не начисляются и не уплачиваются.

В соответствии с Законом Республики Беларусь от 5 января 2008 г. N 322-З "О профессиональном пенсионном страховании" профессиональное пенсионное страхование также не распространяется на гражданско-правовые отношения независимо от того, вытекают они из договора или устава.

Согласно пункту 243 Положения о страховой деятельности в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 25 августа 2006 г. N 530, с изменениями и дополнениями, которым конкретизирована ссылка на виды трудовых обязанностей, при которых жизнь и здоровье граждан подлежат обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, не предусмотрено обязательное страхование таких лиц. Данным пунктом предусмотрено, что обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний подлежит жизнь или здоровье граждан, выполняющих работу на основании трудового договора (контракта); работающих по гражданско-правовому договору на территории страхователя и действующих под контролем страхователя за безопасным ведением работ либо действующих под контролем страхователя за безопасным ведением работ вне территории страхователя; выполняющих работу на основе членства (участия) в организациях любых организационно-правовых форм, а также студенты, учащиеся и др. Таким образом, в случае, если вознаграждение выплачивается не из трудового и гражданско-правового договоров, а исходя из положений устава, обязанностей по начислению и уплате взносов в Белгосстрах из данных сумм также не возникает.

Порядок избрания членов совета директоров

Члены совета директоров избираются ежегодно на годовом общем собрании участников хозяйственного общества.

В соответствии со статьей 40 Закона о хозяйственных обществах лица, имеющие право на участие в общем собрании, в порядке, предусмотренном уставом, вправе внести в письменной форме предложения о включении вопросов в повестку дня общего собрания участников хозяйственного общества и о выдвижении кандидатов в совет директоров.

Число выдвигаемых кандидатов в одном предложении не может превышать количественный состав соответствующего органа хозяйственного общества.

При этом согласно статье 84 Закона о хозяйственных обществах в акционерном обществе уставом этого общества может быть определено количество независимых директоров в составе совета директоров.

Независимым директором признается член совета директоров хозяйственного общества, который без учета этого статуса не является в соответствии с Законом о хозяйственных обществах аффилированным лицом этого общества.

Предложение в повестку дня общего собрания участников хозяйственного общества должно содержать имя физического лица или наименование юридического лица, число принадлежащих ему голосов на общем собрании участников этого общества, формулировку каждого из предлагаемых в повестку дня вопросов. Предложение в повестку дня о выдвижении кандидатов в избираемые (образуемые) органы хозяйственного общества должно также содержать имя каждого предлагаемого кандидата, наименование органа хозяйственного общества, для избрания в который он предлагается, и иные сведения о кандидате, предусмотренные уставом. Лица, имеющие право на внесение предложений в повестку дня, могут также предложить формулировку проекта решения по каждому из предлагаемых вопросов. Предложение должно быть подписано внесшими его лицами.

Предложения в повестку дня годового общего собрания участников хозяйственного общества должны поступить не позднее 30 дней после окончания отчетного года, если уставом не предусмотрен иной срок их поступления.

Предложения в повестку дня внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества, одним из вопросов которой является избрание членов совета директоров кумулятивным голосованием, должны поступить не позднее 30 дней до даты проведения этого внеочередного общего собрания, если уставом не предусмотрен иной срок их поступления.

Лица, имеющие право на участие в общем собрании, извещаются о принятом решении о проведении общего собрания участников хозяйственного общества уполномоченным органом хозяйственного общества не менее чем за 30 дней до даты его проведения, если уставом не предусмотрен меньший или иной срок.

Извещение о проведении внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества, повестка дня которого включает вопрос об избрании членов совета директоров кумулятивным голосованием, должно быть направлено не менее чем за 50 дней до даты его проведения, если меньший срок не предусмотрен уставом.

Выдвижение в члены совета директоров целесообразно должно основываться на личном согласии кандидатов. Ведь если участники общества не заручились письменным согласием кандидата быть избранным на указанную должность, сохраняется опасность, что физическое лицо после своего избрания откажется занять предложенный пост. В некоторых случаях это может привести к повторным выборам.

При подготовке выборов членов совета директоров акционерам либо участникам общества целесообразно также иметь возможность получить максимальный объем информации о кандидатах: о возрасте, образовании претендентов, занимаемых ими за последние пять лет должностях, а также иные сведения, указанные во внутренних документах общества (например, в положении о совете директоров).

Закон о хозяйственных обществах предусматривает два варианта голосования при избрании членов совета директоров - простое и кумулятивное.

Под кумулятивным голосованием в данном случае понимается способ голосования, при котором число голосов, принадлежащих каждому участнику хозяйственного общества или иному лицу, имеющему право на участие в общем собрании, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров. При этом участник хозяйственного общества или иное лицо, имеющее право на участие в общем собрании, вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами.

Такой подход к порядку избрания членов совета директоров в больших по числу акционеров обществах связан с защитой прав акционеров - владельцев небольших пакетов акций. Только кумулятивное голосование дает шанс миноритарному акционеру пройти самому или провести своего представителя в состав совета директоров.

Извещение о проведении повторного общего собрания участников хозяйственного общества (в случае отсутствия установленного кворума) должно быть направлено не менее чем за 10 дней до даты его проведения, если иной срок не предусмотрен уставом.

При этом необходимо отметить, что согласно статье 42 Закона о хозяйственных обществах общее собрание участников хозяйственного общества может проводиться как в очной, заочной, так и в смешанной формах.

Очная форма проведения общего собрания участников хозяйственного общества предусматривает совместное присутствие лиц, имеющих право на участие в этом общем собрании, при обсуждении вопросов повестки дня собрания и принятии решений по ним.

При проведении общего собрания участников хозяйственного общества в заочной форме мнение лиц, имеющих право на участие в общем собрании, по вопросам повестки дня собрания, поставленным на голосование, определяется путем их письменного опроса.

Смешанная форма проведения общего собрания участников хозяйственного общества предоставляет лицам, имеющим право на участие в общем собрании, право проголосовать по вопросам повестки дня собрания либо во время присутствия на собрании, либо путем письменного опроса.

Избранными в состав совета директоров считаются лица, набравшие простое большинство голосов.

Заседание совета директоров: правомочность решений

В соответствии со статьей 52 Закона о хозяйственных обществах заседание совета директоров хозяйственного общества признается правомочным, если на нем присутствует не менее половины от количества избранных его членов. При этом уставом хозяйственного общества для правомочности заседания совета директоров может быть определено большее число присутствующих его членов, например, 2/3 либо 3/4 от количественного состава членов совета директоров.

Решения совета директоров хозяйственного общества принимаются на его заседаниях большинством голосов от количества членов совета директоров, присутствующих на заседании, если Законом о хозяйственных обществах и (или) уставом для принятия его решений не предусмотрено большее число голосов. При принятии решений советом директоров каждый его член обладает одним голосом, если иное не предусмотрено уставом. В случае равенства голосов членов совета директоров при принятии решений этим советом его председатель имеет право решающего голоса, если иное не предусмотрено уставом.

Решения совета директоров хозяйственного общества оформляются протоколом, который подписывается председателем совета.

В случае если количество членов совета директоров хозяйственного общества оказалось менее половины количества избранных его членов, совет директоров обязан в 15-дневный срок принять решение о проведении внеочередного общего собрания участников хозяйственного общества для доизбрания или избрания нового состава совета директоров этого общества. Оставшиеся члены совета директоров хозяйственного общества вправе принимать решение только о созыве внеочередного общего собрания.

Если в составе совета директоров число независимых директоров менее установленного кворума для проведения заседания совета директоров, решение принимается общим собранием участников хозяйственного общества.

Передача права голоса членом совета директоров хозяйственного общества иному лицу, в том числе другому члену совета директоров хозяйственного общества, не допускается.

Решения совета директоров хозяйственного общества могут приниматься методом опроса его членов, если это предусмотрено уставом.

Ответственность членов совета директоров и обязанность раскрытия информации

Совет директоров, исполнительный и контрольный органы подотчетны общему собранию участников хозяйственного общества.

Члены органов хозяйственного общества при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах этого общества добросовестно и разумно.

В соответствии с положениями части седьмой статьи 33 Закона о хозяйственных обществах члены органов хозяйственного общества в соответствии с их компетенцией несут ответственность перед хозяйственным обществом за убытки, причиненные этому обществу их виновными действиями (бездействием), в порядке, установленном уставом хозяйственного общества и законодательством. При этом не несут ответственности члены органов хозяйственного общества, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение этому обществу убытков, или не принимавшие участия в таком голосовании, а также в иных случаях, установленных законодательными актами.

В случае если ответственность несут несколько членов органов хозяйственного общества, их ответственность перед хозяйственным обществом является солидарной.

В случае отказа членов органов хозяйственного общества в добровольном возмещении убытков они могут быть взысканы в интересах общества в судебном порядке по иску самого хозяйственного общества, членов совета директоров, уполномоченных его решением, принятым большинством не менее 2/3 голосов всех членов совета директоров, а также участников хозяйственного общества, уполномоченных решением общего собрания, принятым большинством не менее 3/4 от числа голосов лиц, принявших участие в этом собрании.

В соответствии с частями седьмой и восьмой статьи 57 Закона о хозяйственных обществах хозяйственное общество обязано раскрывать для всеобщего сведения посредством опубликования в печатных средствах массовой информации, определенных уставом хозяйственного общества, и (или) размещения на сайте хозяйственного общества в глобальной компьютерной сети Интернет в возможно короткий срок, необходимый для совершения указанных действий, с даты принятия соответствующего решения информацию о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность членов совета директоров (наблюдательного совета), а также супруга (супруги), родителей, совершеннолетних детей и их супругов, усыновителей, совершеннолетних усыновленных (удочеренных) и их супругов, деда, бабки, совершеннолетних внуков и их супругов, родных братьев и сестер и родителей супруга (супруги) членов совета директоров.

Раскрытию для всеобщего сведения подлежит информация о сторонах сделки, ее предмете, критериях заинтересованности и иная информация, предусмотренная уставом хозяйственного общества, за исключением случаев, когда в соответствии с законодательством распространение и (или) предоставление такой информации ограничено.

Аналогичные требования о раскрытии информации предъявляются также к членам коллегиального исполнительного органа, физическому лицу, осуществляющему полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества и их родственникам.

В случае нарушения требования о раскрытии информации о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность лиц, указанных в части седьмой статьи 57 Закона о хозяйственных обществах, такие сделки в соответствии с частью девятой статьи 57 Закона являются оспоримыми и могут быть признаны судом недействительными по иску участников хозяйственного общества, самого хозяйственного общества, а также членов совета директоров.

В соответствии с частью пятой статьи 84 Закона о хозяйственных обществах предусмотрена обязанность членов совета директоров сообщать в письменной форме совету директоров о всех своих сделках с ценными бумагами общества, а также о сделках с ценными бумагами этого общества их близких родственников в порядке, предусмотренном уставом общества.

Организация работы совета директоров

Совет директоров возглавляет председатель, обеспечивающий успешное решение задач, отнесенных к компетенции этого органа. Председатель избирается членами совета директоров из их числа большинством голосов от общего количества членов этого совета, если большее количество голосов не предусмотрено учредительными документами. Именно председатель организует работу совета директоров, созывает его заседания и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола. Если иное не установлено уставом общества, председатель совета директоров председательствует и на общем собрании акционеров.

Совет директоров на своих заседаниях принимает решения по вопросам, относящимся к его компетенции. Заседания могут проводиться как в очной, так и в заочной форме, что позволяет оперативно принимать те или иные управленческие решения. На каждом заседании совета директоров компании ведется протокол. Протокол заседания совета директоров общества ведется либо секретарем, либо председателем, подписывается председательствующим на заседании, который несет ответственность за правильность составления протокола.

Совет директоров вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего количества членов этого совета, если большее число голосов не предусмотрено уставом.

Члены совета директоров обязаны лично участвовать в заседаниях этого органа управления. Передача права голоса членом совета директоров иному лицу, в том числе другому члену совета директоров, не допускается.

Данное ограничение вызвано тем, что, во-первых, природа этих функций властная (наделение правом участвовать в органе управления обществом). И, кроме того, член совета директоров не выступает по отношению к обществу (и к совету директоров) обособленным носителем гражданских прав. Источник полномочий члена совета директоров как органа управления - общее собрание. Поэтому без санкции общего собрания, управление посредством третьих лиц не имеет под собой законных оснований. Избрание на общем собрании члена совета директоров фактически является избранием конкретного лица, исключительно способного руководить обществом.

При этом, выбирая состав совета директоров, голосуя за конкретное лицо, акционеры руководствуются деловой репутацией и профессиональными качествами лица. Если же член совета директоров передает свои полномочия другому лицу, это не только является неуважением к воле участников или акционеров, но и может причинить существенный вред предприятию, а кроме того, является нарушением требований законодательства о хозяйственных обществах.

Совершенно очевидно также, что если мы примем за должное возможность передачи полномочий члена совета директоров, то тем самым подвергнем вообще целесообразность выборов членов совета директоров как необходимое условие создания этого органа управления. Действительно, зачем голосовать и выбирать из кандидатов, когда впоследствии допускается возможность передачи полномочий, которые делегированы ему акционерами (собственниками общества), третьему лицу, в том числе и тому лицу, кого не выбрали на общем собрании акционеров?

Во-вторых, статьей 33 Закона о хозяйственных обществах предусмотрено, что члены совета директоров общества несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), при этом не несут ответственности только те члены совета директоров, которые голосовали против решения, повлекшего причинение обществу убытков, или не принимали участие в голосовании. К какой же категории могут быть отнесены те члены совета директоров общества, которые передали свой голос иным лицам (третьим лицам), и кто в этом случае несет ответственность перед обществом?

Таким образом, управление посредством третьих лиц в совете директоров хозяйственного общества не допускается.

Завершая разговор о совете директоров, хотелось бы подчеркнуть: основная цель деятельности этого органа управления - не участие в корпоративных "разборках", а прежде всего обеспечение равного соблюдения прав всех акционеров либо участников компании и забота о положительных результатах хозяйственной деятельности общества.

Размещено на Allbest.ru