Сексуальные преступления, не связанные с насилием

2.2 Анализ субъективных признаков сексуальных преступлений, не связанных с насилием

Ранее была рассмотрена объективная сторона сексуальных преступлений, не связанных с насилием. Далее проанализируем их субъективные признаки.

Все сексуальные преступления, совершаются, как правило, с прямым умыслом.

Так, субъективная сторона понуждения к действиям сексуального характера (ст.133 УК РФ) характеризуется прямым умыслом. Виновный (виновная) осознает, что путем шантажа, угрозы уничтожением, повреждением или изъятием имущества либо с использованием материальной или иной зависимости понуждает потерпевшую (потерпевшего) к половому сношению, мужеложству, лесбиянству или совершению иных действий сексуального характера, и желает этого.

Субъект преступления специальный1¹ Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) (3-е издание, исправленное, дополненное и переработанное) / под ред. А.И. Чучаева. М.: КОНТРАКТ, 2011., когда речь идет о потерпевшей (потерпевшем), находящейся (находящемся) в материальной или иной зависимости; во всех остальных случаях - любое физическое лицо (независимо от пола), достигшее возраста 16 лет.

Что касается субъективной стороны преступления, предусмотренного ст. 134 УК РФ, то ее образует тоже только прямой умысел, содержанием которого охватывается возраст потерпевшего. Лицо осознает, что совершает половое сношение, мужеложство или лесбиянство с лицом, не достигшим 16-летнего возраста, и желает этого. При этом для квалификации по ст.134 УК РФ необходимо, чтобы потерпевший достиг половой зрелости.

Мотив преступления, как правило, сексуальный, для юридической оценки действий значения не имеет.

Субъект преступления, предусмотренного ст.134 УК РФ специальный - физическое вменяемое лицо; им является лицо мужского или женского пола, достигшее, согласно закону, 18-летнего возраста.

Так, собранные Слободским межрайонным следственным отделом следственного управления Следственного комитета России по Кировской области доказательства судом признаны достаточными для вынесения приговора 22-летнему жителю г. Слободского. Мужчина признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 134 УК РФ (Половое сношение с лицом, не достигшим 16-летнего возраста).

Следствие и судом установлено, что осенью 2010 года подсудимый познакомился с 15-летней девочкой, с которой стал встречаться. В процессе дружбы молодой человек достоверно зная, что его знакомая не достигла 16-летнего возраста, неоднократно вступал с ней в половую связь1¹ Молодой человек признан виновным в совершении преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетней / 9 февраля 2012 г. / Следственный комитет РФ Следственное управление по Кировской области // http: www.susk.kirov.ru..

Ответственность за рассматриваемое преступление дифференцирована в зависимости от возраста потерпевшего.

Связь субъекта преступления и потерпевшего находит отражение и при конструировании составов преступлений. Разумеется, на общие признаки субъекта преступления признаки потерпевшего влиять не могут. А вот специальные признаки субъекта в ряде случаев определяются именно взаимосвязью виновного с потерпевшим. Примечательно, что в этих случаях потерпевший также наделен специальными признаками. В результате специальный субъект преступления и потерпевший, обладающий особыми признаками, выступают как своего рода парные образования. Например, лицо, не достигшее шестнадцатилетнего возраста - лицо, достигшее восемнадцатилетнего возраста (ст. 134 УК РФ)1¹ Анощенкова, С.В. Уголовно-правовое учение о потерпевшем / Под ред. Н.А. Лопашенко. М.: Волтерс Клувер, 2006..

Что же касается, преступления, предусмотренного ст.135 УК РФ, то субъективная сторона данного преступления также выражается прежде всего только в прямом умысле. Виновный осознает, что совершает ненасильственные развратные действия в отношении лица, не достигшего 16-летнего возраста, и желает совершить именно эти действия.

Мотивы преступления могут быть любыми (удовлетворение своих половых потребностей, возбуждение у малолетнего извращенного интереса к половым отношениям, подготовка малолетнего для последующего вовлечения в сексуальные отношения и т.д.).

Расследуя данные преступления, следует помнить, что дети не всегда отличают фантазию от действительности и к тому же очень внушаемы. В одном из экспериментов в Корнеллском университете трехлетние дети подвергались медицинскому осмотру, врач их раздевал, но не трогал их половых органов, что фиксировалось видеокамерой. Когда детей потом спрашивали, показывая половые органы на кукле: «А тут доктор тебя трогал?», 38% детей ответили: «Да». Без куклы количество ложных ответов на тот же вопрос, заданный на «детском» языке, достигло 70%.2² Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) (4-е издание, переработанное и дополненное) / под ред. А.А. Чекалина, В.Т. Томина, В.В. Сверчкова. М.: Юрайт-Издат, 2007.

В свете традиционных наивных представлений об имманентной детской «чистоте» и асексуальности ребенок предстает пассивным объектом сексуальных посягательств взрослого. На самом деле некоторые рано развившиеся дети сами провоцируют и поощряют взрослых к сексуальным контактам, инициируя приятные им эротические игры, добиваясь соответствующих прикосновений и ласк. Иногда это делается бессознательно, а иногда, особенно подростками, вполне сознательно. Слово «совращение» не всегда правильно отражает характер таких взаимоотношений.

Несмотря на то, что сексуальные покушения на детей и подростков морально и юридически осуждаются, совершаются они очень часто. Однако подростки не обращаются в полицию по многим причинам. Тут и боязнь психологической травмы, связанной с расследованием и судебным процессом, и страх распространения информации в школе и среди знакомых, и сомнения относительно эффективности правовой помощи, и страх за личную безопасность. К сожалению, все эти опасения обоснованны.

Люди, которые судят о распространенности сексуальных покушений на детей и подростков по статистике изнасилований, думают, что большинство таких покушений совершают посторонние люди, которых жертва не знает. На самом деле в четырех случаях из пяти в роли совратителя выступают те, кого ребенок отлично знает, очень часто - кто-то из старших членов его собственной семьи1¹ Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) (4-е издание, переработанное и дополненное) / под ред. А.А. Чекалина, В.Т. Томина, В.В. Сверчкова. М.: Юрайт-Издат, 2007..

Субъектом преступления, предусмотренного ст. 135 УК РФ, может быть лицо как мужского, так и женского пола, достигшее 18 лет.

В ч.6 ст.134 и ч.5 ст.135 УК РФ, субъект специальный, обладающий дополнительным признаком - это лицо, достигшее 18 лет и имеющее судимость за ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего.

Что касается привлечения к ответственности за рассматриваемые преступления лиц, не достигших совершеннолетия, то Пленум Верховного Суда РФ в абз. 3 п. 8 постановления от 15 июня 2004 г. № 11 особо обратил внимание на следующее: при решении вопроса об ответственности лиц, не достигших совершеннолетия, за развратные действия в отношении несовершеннолетних необходимо учитывать, что закон направлен на охрану нормального развития несовершеннолетних обоего пола. Поэтому суд должен в каждом конкретном случае подходить к решению вопросов ответственности и наказания строго дифференцированно, учитывая возраст обоих несовершеннолетних, данные, характеризующие их личность, наступившие последствия и другие обстоятельства дела.

В ранее действовавшей редакции УК РФ, диспозиции ст.134, 135 УК РФ среди признаков субъективной стороны называли «заведомость», относящуюся к осведомленности субъекта о возрасте потерпевшей или потерпевшего. Основной недостаток возрастного критерия в субъективной стороне данного состава преступления усматривался в том, что виновный должен был достоверно знать, что лицо, с которым он совершает сексуальные действия, не достигло определенного законом возраста 16 лет.

В связи с этим возникали трудности и противоречия в определении субъективной стороны указанных преступлений. Основные трудности определения субъектом возраста потерпевшей или потерпевшего связаны с ускоренным физическим и сексуальным развитием подростков. Эти особенности преждевременного развития проявляются в том, что подростки активно заводят разговоры на сексуальные темы, используют вызывающие одежду и косметику, стремятся к пребыванию в компании взрослых, часто лгут относительно возраста, стараются выглядеть старше, употребляют спиртное, курят. Признак «заведомость» означает, что виновное лицо изначально и достоверно знало о том, что потерпевшему (потерпевшей) еще не исполнилось 16 лет.

То есть, ранее, если лицо, совершившее по взаимному согласию с потерпевшим одно из указанных действий сексуального характера (сексуальное сношение, мужеложство и т.п.), не осознавало того обстоятельства, что потерпевшему нет 16 лет (например, внешний вид, манеры и высказывания потерпевшего давали основания считать, что ему более 16 лет), содеянное не образовывало состава преступления или квалифицировалось по менее тяжкой части1¹ Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) / Под ред. Г.А. Есакова. М.: Проспект, 2010..

Таким образом, добросовестное заблуждение относительно возраста потерпевшего лица устраняло возможность привлечения к более строгому наказанию. Это обстоятельство было учтено при внесении поправок в УК РФ (ФЗ № 14 от 29.02.2012), в новой редакции признак «заведомости» в диспозиции статей 134 и 135 УК РФ исключен.

На практике часто возникают противоречия положений ст. 134 УК РФ с правовыми актами субъектов Федерации относительно брачного возраста. Согласно ч. 1 ст. 13 Семейного кодекса РФ таковым считается 18 лет, а в ч. 2 этой же статьи предусмотрен сниженный возраст вступления в брак - 16 лет. Часть 3 ст. 13 Семейного кодекса гласит, что «порядок и условия, при наличии которых вступление в брак в виде исключения с учетом особых обстоятельств может быть разрешено до достижения возраста шестнадцати лет, могут быть установлены законами субъектов Российской Федерации». Данное положение противоречит ст. 134 УК РФ, так как половое сношение с лицом, не достигшим 16 лет уголовно наказуемо. При этом вполне обоснованны доводы, приводимые в пользу ранних браков: повышение рождаемости, предупреждение вреда, наносимого абортами, так как причиной снижения брачного возраста наиболее часто является беременность, более раннее развитие личности подростков, раннее вступление в самостоятельную жизнь и т.д. Естественно, уголовно-правовая политика является частью социальной политики государства. Она направлена на развитие демократического общества и не должна вступать с последней в противоречия.

Согласно УК РФ, что если такие деяния как сексуальное сношение, мужеложство и т.п. совершают лица, не достигшие восемнадцати лет, то уголовная ответственность исключается. Однако на практике возможны ситуации, когда в половые отношения добровольно вступают лица, не достигшие возраста восемнадцати лет, и, возможно, один из них или оба не достигли шестнадцати лет. Можно ли квалифицировать их действия как преступные, если они не достигли возраста уголовной ответственности1¹ Коргутлова, Т.А.Половые преступления: теоретические и практические аспекты / Т.А. Коргутлова Т.А.// Современное право. - 2009. - № 10.? Известны случаи, когда лица, не достигшие 18-летнего возраста, живут вместе, фактически создав семью, и между ними складываются очень хорошие отношения или же фактические семейные отношения возникают между лицами, один из которых достиг совершеннолетия, а другой не достиг шестнадцати лет, то вряд ли будет уместным в такой ситуации привлечение лиц к уголовной ответственности по ст. 134 УК РФ.

В примечании к ст. 134 УК РФ сказано, что лицо, впервые совершившее половое сношение, мужеложство или лесбиянство, совершенные лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста и половой зрелости освобождается судом от наказания, если будет установлено, что это лицо и совершенное им преступление перестали быть общественно опасными в связи со вступлением в брак с потерпевшим.

Данная поправка была внесена в результате долгих обсуждений проблемы раннего полового созревания подростков. Так как по сложившейся ситуации в стране многие несовершеннолетние по собственной воле вступают в половые отношения, и, как следствие, такие контакты часто заканчиваются беременностью партнерши. В результате этого подростки становятся молодыми родителями. В связи с этим освобождение от уголовного преследования лица, совершившего рассматриваемое преступление, в случае вступления в брак с потерпевшим, можно считать закономерным. Но при этом, по моему мнению, следует учитывать особенности конкретной ситуации, такие например, как обоюдность принятого решения вступления в брак, возможности и условия воспитания своих будущих детей и др. Конечно, появление такой нормы, может способствовать и увеличению числа заявлений о прекращении уголовного дела по ст. 134 УК РФ - в связи с заключением брака, так как можно будет договориться с потерпевшей, ее родителями, формально заключить брак, а после прекращения уголовного дела благополучно разойтись. Поэтому необходимо всесторонне изучить вопросы дела, а главное узнать, добровольно ли стороны дали согласие на заключение брака.

Для освобождения от наказания в соответствии с примечанием к ст.134 УК РФ необходимы два условия: 1) совершение данного преступления впервые; 2) совершение преступления, квалифицируемого по ч. 1 ст. 134 УК РФ, т.е. не содержащего квалифицирующих признаков.

Основаниями освобождения от наказания является отпадение общественной опасности лица (субъективное основание) и отпадение общественной опасности преступления (объективное основание) вследствие вступления виновного в брак с потерпевшим. Освобождение применяется судом, является безусловным и окончательным. Норма, содержащаяся в примечании, является частным случаем освобождения от наказания, связанного с изменением обстановки, предусмотренного ст. 80.1 УК РФ, однако в отличие от последнего основания освобождения являются не альтернативными, а обязательными, т.е. для применения примечания суд должен будет констатировать оба (субъективное и объективное) основания изменения обстановки1¹ Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) (7-е издание, переработанное и дополненное / отв. ред. А.И. Рарог. М.: Проспект, 2011..

В контексте рассматриваемой им проблемы интерес представляет Определение КС РФ от 21 октября 2008 г. N 568-О-О по жалобе П. на нарушение его прав ст. 134 УК РФ. Суть жалобы состоит в том, что П., ранее судимый, был осужден по ст. 134 УК РФ за половое сношение с 14-летней девушкой. К моменту постановления приговора он совместно с потерпевшей подал заявление в орган загса, и после постановления приговора брак был зарегистрирован. Они использовали возможность, предоставленную ст. 13 СК РФ, и при наличии особых обстоятельств заключили с разрешения органа местного самоуправления брак. В соответствии с выводами КС РФ положения ст. 13 СК РФ во взаимосвязи со ст. 134 УК РФ исключают противоправность подобных действий, совершенных только после регистрации их брака. На момент возбуждения уголовного дела и его судебного рассмотрения заявитель еще не состоял в браке, а значит, подлежит уголовной ответственности. Интересно, что в данном деле он не мог примириться с потерпевшей в соответствии со ст. 76 УК РФ, поскольку на тот момент уже имел судимость. Законодательство должно учитывать личный характер взаимоотношений и намерение создать семью и допускать возможность такового. Однако жалоба не была принята к рассмотрению, и КС РФ ограничился изложением выводов. Обозначенную проблему это не решило: ведь никакое формальное признание наличия личных отношений не может препятствовать реализации права на половую свободу самого потерпевшего и его желанию заключить брак. В то же время СК РФ, предоставляя право субъектам РФ устанавливать в своем законодательстве порядок и условия, при наличии которых вступление в брак в виде исключения с учетом особых обстоятельств может быть разрешено до 16-летнего возраста, возможно, ненамеренно, но все-таки наделяет правом реализации половой свободы лиц, достигших 14-летнего возраста (такой возраст как минимально возможный для регистрации брака, как правило, устанавливают законы субъектов РФ). Для решивших заключить брак в возрасте от 16 до 18 лет таких серьезных препятствий в виде уголовной ответственности нет. Создавшееся положение вещей считает М.В. Авдеева1¹ Авдеева, М.В. Об усилении уголовной ответственности за сексуальные посягательства в отношении несовершеннолетних/ М.В. Авдеева // Журнал российского права. - 2011. - № 4. - С. 121 - 126. нельзя назвать правовым, соответствующим ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, устанавливающей, что «права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены федеральным законом только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства».

В п.2 примечания к ст. 134 УК РФ также отмечено, что в случае, если разница в возрасте между потерпевшей (потерпевшим) и подсудимым (подсудимой) составляет менее четырех лет, к последнему не применяется наказание в виде лишения свободы за совершенное деяние, предусмотренное ч.1 ст.134 или ч.1 ст. 135 УК РФ.

В контексте рассматриваемой темы необходимо затронуть и проблему квалификации полового сношения и иных действий сексуального характера педагогом, родителем, лицом с использованием служебного положения, т.е. тех лиц, на которых возложены обязанности по воспитанию детей. Хочется согласиться с мнением некоторых авторов, которые полагают1¹ Коргутлова, Т.А. Половые преступления: теоретические и практические аспекты / Т.А. Коргулова // Современное право. 2009. № 10. - С. 138 - 144., что есть необходимость дополнить ст. 134 УК РФ нормой, которая будет предусматривать положения об уголовной ответственности за совершение полового сношения и иных действий сексуального характера в отношении несовершеннолетних, специальных субъектов - лиц, на которых возложена обязанность по воспитанию несовершеннолетних, что вполне актуально в настоящее время.

В последнее время много сексуальных преступлений против несовершеннолетних совершается людьми, так или иначе приближенными к детям, например, учителями, врачами, спортивными тренерами, инструкторами и т.п. Дети доверяют, и может не всегда понимают сущность совершаемых с ними действий, поэтому, хотелось бы, чтобы эта категория в связи с исполнением своих должностных полномочий тоже каралась строже.

Поэтому считаю, что необходимо дополнить диспозиции ст. 134, 135 УК РФ таким квалифицирующим признаком, как «те же деяние, совершенные родителем, усыновителем, педагогом или иным лицом, на которых законом возложена обязанность по воспитанию несовершеннолетнего», как это предусмотрено, например, в ст. 150 УК РФ «Вовлечение несовершеннолетнего в совершение преступления».

Необходимо отметить, что согласно ст. 69 Семейного Кодекса РФ «Родитель, посягающий на половую неприкосновенность своего ребёнка, может быть лишён родительских прав».

Особое внимание должно быть уделено выявлению лиц, страдающих сексуальными перверзиями среди работников воспитательных и образовательных учреждений. Необходимо на законодательном уровне ввести обязательное тестирование опытными психологами и психиатрами всех педагогических работников, занимающихся воспитанием и обучением детей и подростков, независимо от того принимается ли работник на постоянную или временную работу.

Приведем пример из практики. Собранные следственным отделом по Ленинскому району г. Киров следственного управления Следственного комитета РФ по Кировской области доказательства судом признаны достаточными для вынесения приговора бывшему дежурному по режиму центра временного содержания для несовершеннолетних правонарушителей Управления Министерства внутренних дел по Кировской области 31-летнему Максиму Бересневу. Он признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 134 УК РФ (половое сношение с лицом, заведомо не достигшим шестнадцатилетнего возраста), ч.2 ст. 135 УК РФ (развратные действия, совершенные в отношении лица, заведомо не достигшего четырнадцатилетнего возраста) и ч.3 ст. 135 УК РФ (развратные действия, совершенные в отношении лица, заведомо не достигшего двенадцатилетнего возраста). 31-летнего Максима Береснева задержали летом прошлого года, после того, как 11-летний мальчик рассказал, что вытворял с ним «дядя-полицейский» прямо в помещении изолятора.

В ходе предварительного расследования и судебного рассмотрения установлено, что Береснев в один из дней апреля 2011 года в своей квартире в г. Кирове совершил половое сношение с 15-летней девочкой, которую пригласил в гости. Кроме того, Береснев обвиняется в совершении развратных действий в отношении двух мальчиков 11 и 12 лет, содержащихся в центре временного содержания для несовершеннолетних правонарушителей, совершенных в конце мая 2011года.

Суд назначил Бересневу наказание в виде 7, 5 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима1¹ Бывший сотрудник полиции признан виновным в преступлениях против половой неприкосновенности несовершеннолетних / 6 апреля 2012 г. / Все Следственные Комитеты России // http://skrf.su..

К сожалению, пока нет данных судебной практики по привлечению к уголовной ответственности за сексуальные преступления ненасильственного характера по измененным нормам, в связи с принятием ФЗ № 14 от 29.02.2012.

Сравнивая степень общественной опасности ненасильственных посягательств на половую неприкосновенность, ответственность за которые предусмотрена ч. 1 ст. 134, ч. 1 ст. 135 УК РФ, отметим: у преступлений, определенных в ч. 1 ст. 134, она выше, чем у преступлений, указанных в ч. 1 ст. 135. Это проявляется прежде всего в том, что половое сношение, мужеложство или лесбиянство, совершенные лицом, достигшим 18-летнего возраста, с лицом, не достигшим 16-летнего возраста, способны причинить гораздо больший вред физическому и (или) психическому здоровью потерпевшего (потерпевшей), чем совершение развратных действий без применения насилия лицом, достигшим 18-летнего возраста, в отношении лица, не достигшего 16-летнего возраста. При совершении деяний, предусмотренных ч. 1 ст. 135 УК РФ, вред физическому здоровью потерпевшего (потерпевшей), как правило, не причиняется: в данном случае речь идет преимущественно о нанесении вреда психическому здоровью.

Таким образом, подводя итог анализа субъективных и объективных признаков рассматриваемых преступлений, можно отметить, что в законодательстве есть как положительные стороны, касающиеся привлечения к уголовной ответственности за сексуальные преступления не связанные с насилием, так и отрицательные. В связи с чем, предлагаю внести изменения в действующее уголовное законодательство, а именно:

1) для исключения терминологического несоответствия при обозначении признаков объективной стороны преступления, предусмотренного ст. 134 УК РФ, считаю необходимым юридически закрепить термин «половое сношение», допустим в разъяснении Пленума Верхового Суда РФ " О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 134 УК РФ …". Под «половым сношением» считать "пенетрацию", т.е. вагинальное, анальное или оральное введение части тела преступника, то есть иные способы полового удовлетворения между мужчинами или между мужчиной и женщиной, за исключением естественного полового сношения, мужеложства и лесбиянства.

2) для ужесточения наказания за преступления, совершенными отдельными категориями лиц, дополнить диспозиции 134, 135 УК РФ таким квалифицирующим признаком, как "те же деяние, совершенные родителем, усыновителем, педагогом или иным лицом, на которых законом возложена обязанность по воспитанию несовершеннолетнего наказываются... ».

Возрастающая значимость разрешения проблемы сексуального насилия над несовершеннолетними обуславливает необходимость совершенствования не только законодательной базы, но и требует качественного улучшения психолого-педагогической, медицинской и психокоррекционной деятельности государственных организаций, осуществляющих работу, как с сексуальными преступниками, так и с их жертвами.

ГЛАВА 3. ВОПРОСЫ ОТГРАНИЧЕНИЯ СЕКСУАЛЬНЫХ ПРЕСТУПЛЕНИЙ НЕНАСИЛЬСТВЕННОГО ХАРАКТЕРА ОТ СМЕЖНЫХ ДЕЯНИЙ

Выше была рассмотрена уголовно-правовая характеристика признаков составов преступлений, предусмотренных ст. 133, 134, 135 УК РФ. Ниже отметим проблемы, связанные с их применением.

Так, понуждение к действиям сексуального характера (ст.133 УК РФ) означает оказания только психологического давления на потерпевшего. В отличие от ст. 131 - 132 УК РФ здесь не применяется угроза применением насилия или же само насилие.

Наибольшие затруднения в квалификации преступлений против половой свободы и половой неприкосновенности вызывает отграничение изнасилования от ненасильственных действий сексуального характера, совершенных с использованием беспомощного состояния потерпевшего.

Статьей 134 УК РФ установлена ответственность за добровольные половое сношение, мужеложство или лесбиянство, совершенные взрослым лицом с лицом, не достигшим 16-летнего возраста и половой зрелости. В соответствии с диспозицией ст. 131 УК РФ виновное лицо привлекается к ответственности за изнасилование, если оно совершило его с использованием беспомощного состояния потерпевшей. Но можно ли считать добровольным, т.е. имеющим юридическое значение, согласие, данное на половое сношение 7-, 10- и даже 12-летним ребенком?

В примечание к ст. 131 УК РФ (ред. ФЗ от 29.02.2012 N 14-ФЗ), сказано, что к преступлениям, в частности к изнасилованию потерпевшей, не достигшей четырнадцатилетнего возраста (п. "б" ч.4 ст.131 УК РФ), а также мужеложству, лесбиянству или иным действиям сексуального характера с применением насилия или с угрозой его применения к потерпевшему (потерпевшей) или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшего (потерпевшей), совершенных в отношении лица, не достигшего четырнадцатилетнего возраста, (п. "б" ч.4 ст.132 УК РФ), относятся также деяния, подпадающие под признаки преступлений, предусмотренных частями третьей - пятой статьи 134 и частями второй - четвертой статьи 135 УК РФ, совершенные в отношении лица, не достигшего двенадцатилетнего возраста, поскольку такое лицо в силу возраста находится в беспомощном состоянии, то есть не может понимать характер и значение совершаемых с ним действий.

Следовательно, половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим двенадцатилетнего возраста и развратные действия, в отношение лиц, не достигших двенадцатилетнего возраста, а так же указанные деяния, совершенные в отношении двух и более лиц, не достигших двенадцатилетнего возраста и совершенные группой лиц, группой лиц по предварительному сговору или организованной группой в отношении указанной категории потерпевших ответственность наступает по более тяжким составам преступлений, максимальный срок за которые достигает 20 лет. Данная поправка внесена с учетом того, что потерпевший, не достигший двенадцатилетнего возраста, в силу своего возраста находится в беспомощном состоянии, и не может понимать характер и значение совершаемых с ним действий. Поэтому, преступник (преступники) совершившие ненасильственные действия сексуального характера в отношении малолетних потерпевших (до 12 лет), наказываются по всей строгости закона как за действия насильственного характера. Полностью согласен с позицией законодателя, серьезно ужесточивших наказание против малолетних.

В этом случае показателен следующий пример. Следственным отделом по Нововятскому району г. Киров следственного управления Следственного комитета РФ по Кировской области возбуждено уголовное дело в отношении ранее судимого 71-летнего мужчины. Он подозревается в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 135 УК РФ (Развратные действия) (по старой редакции УК РФ).

По версии следствия, вечером 21 января 2012 г. подозреваемый с целью удовлетворения своих сексуальных потребностей совершил развратные действия в отношении 5-летней падчерицы1¹ Пожилой мужчина подозревается в совершении развратных действий в отношении ребенка / 11 марта 2012 г. / Следственный комитет РФ Следственное управление по Кировской области // http: www.susk.kirov.ru..

В настоящее время действия отчима были бы квалифицированы по ст.131 УК РФ как изнасилование и назначено более строгое наказание.

При этом следует заметить, что если преступное деяние было совершено до вступления нового закона, ужесточившего нормы ответственности, в силу обвинение будет предъявлено по старой редакции, поскольку в силу закона положение подсудимых не может ухудшаться.

Признаки состава преступления, предусмотренного ст. 134 УК РФ, имеют сходство и различие с признаками составов других половых преступлений. Половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста (ст. 134 УК РФ), тесно граничат с насильственными половыми преступлениями, предусмотренными ст. ст. 131, 132 УК РФ. При отграничении составов преступлений, предусмотренных ст. ст. 131 или 132 УК РФ, от состава преступления, предусмотренного ст. 134 УК РФ, следует иметь в виду, что «уголовная ответственность за половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста, наступает в случаях, когда половое сношение и иные действия сексуального характера совершены без применения насилия или угрозы его применения, а потерпевшее лицо понимало характер и значение совершаемых действий»2² Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2004 г. N 11 (п. 4) «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного кодекса Российской Федерации» // Российская газета. - 2004. - 29 июня. - № 3513..

При этом лицо, совершая насильственные действия сексуального характера, должно сознавать, что потерпевшее лицо находится в беспомощном состоянии.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 134 УК РФ, в отличие от объективной стороны преступления, предусмотренного ст. 131 УК РФ, состоит в добровольном половом сношении, а также мужеложстве или лесбиянстве с лицом, не достигшим 16-летнего возраста. Как правило, указанные действия являются проявлением состояния, именуемого в сексологии педофилией, т.е. сексуальным отклонением, выражающимся в стремлении взрослых к сексуальным действиям с подростками. В этом смысле пол ребенка не имеет значения, поскольку именно тело ребенка с признаками половой незрелости составляет для виновного истинный сексуальный стимул1¹ Старович З. Судебная сексология. М., 1991. - С. 110..

Весьма часто имеют место ситуации, когда согласие малолетнего потерпевшего на сексуальный контакт и иные подобные действия стало результатом физического насилия или угрозы его применения, а в некоторых случаях - обмана, введения в заблуждение. Сексуальный контакт в этих случаях внешне выглядит добровольным. Но эти действия необходимо квалифицировать не по ст. 134 УК РФ, а рассматривать как насильственные действия сексуального характера по признаку использования беспомощного состояния потерпевшей и квалифицировать по ст. 132 УК РФ, так как согласие в этих случаях не может признаваться действительным2² Топильская, Е.В. Беспомощное состояние потерпевшего от преступления / Е.В. Топильская. СПб., 1992. -С. 29..

Согласно позиции Верховного Суда РФ, беспомощное состояние - это состояние потерпевшего, в силу которого он на момент посягательства лишен возможности принимать меры к самосохранению из-за того, что не осознает окружающую обстановку, либо не понимает характера и значения совершаемого в отношении его деяния, либо он не может оказать виновному сопротивления или иным путем избежать опасности и не способен по собственной воле выйти из этого состояния. Данная позиция изложена в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2004 г. N 11 "О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного кодекса Российской Федерации"1¹ Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2004 г. N 11 (п. 4) «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного кодекса Российской Федерации» // Российская газета. - 2004. - 29 июня. - № 3513.. В названном Постановлении разъясняется, что "необходимо устанавливать, могла ли потерпевшая (потерпевший) в силу своего возраста и развития понимать характер и значение совершаемых с нею (ним) действий. Если в силу малолетнего возраста, умственной отсталости и иных подобных обстоятельств потерпевшая (потерпевший) была лишена этой способности, содеянное виновным следует рассматривать как изнасилование или насильственные действия сексуального характера с использованием беспомощного состояния потерпевшей (потерпевшего) и квалифицировать соответственно по ст. 131 или ст. 132 УК РФ".

Подтверждением этого положения можно считать примеры из правоприменительной практики. Так, судом Ханты-Мансийского автономного округа - Югры В.Н. Моисеев был признан виновным в изнасиловании А. и в неоднократных изнасилованиях Д. с использованием беспомощного состояния потерпевших, не достигших 14 лет. В кассационном определении было установлено, что беспомощное состояние потерпевшей оценивается в зависимости от реальной способности потерпевшей в силу своего физического и психического состояния понимать характер совершаемых с ней действий и неспособности оказать сопротивление виновному, причем последний, вступая в половое сношение, должен сознавать, что потерпевшая находилась в таком состоянии. При этом само по себе малолетство потерпевшей не является единственным условием для признания ее состояния как «беспомощного». Для установления «беспомощного состояния» необходимо не только установить действительный возраст потерпевшей, но и определить, понимала ли она фактическую сторону отношений между мужчиной и женщиной, установить уровень ее развития, осведомленность о сексуальных отношениях и их социальном значении. Существенное значение имеет и установление сексуального опыта у малолетней потерпевшей.

Из материалов уголовного дела видно, что потерпевшие воспитывались в неблагополучной социальной среде, а образ жизни их матери и ее поведение в семье делают обоснованными утверждения защиты об определенной осведомленности девочек о сексуальных отношениях между мужчиной и женщиной. Учитывая изложенные обстоятельства, содержание предъявленного Моисееву обвинения, отсутствие каких-либо доказательств применения им по отношению к потерпевшим насилия либо угрозы применения насилия, Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ Определением от 30 октября 2006 г. действия Моисеева В.Н. переквалифицировала с п. «в» ч. 3 ст. 131 и п. «д» ч. 2 ст. 131 УК РФ на ст. 134 УК РФ1¹ Кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 30 октября 2006 г. N 69-о06-25. http//www.supcourt.ru..

Если имело место изнасилование несовершеннолетней или совершены насильственные действия сексуального характера в отношении несовершеннолетней (несовершеннолетнего), то последующие половые акты или иные действия сексуального характера, совершенные с их согласия, не исключают ответственности виновного по ст. ст. 131 или 132 УК РФ. В этом случае, если потерпевшая (потерпевший) не достигла 16 лет, действия виновного дополнительно следует квалифицировать по ст. 134 УК РФ.

Следует отметить, что данные положения в настоящее время применимы только в отношении лиц, достигших двенадцатилетнего возраста, но не достигших шестнадцатилетнего, так как норма привлечения к уголовной ответственности лиц, совершивших ненасильственные действия сексуального характера в отношении лиц, не достигших 12 лет, содержится в УК РФ (см. примечание к ст.131 УК РФ ).

Таким образом, основной критерий отграничения изнасилования от полового сношения и иных действий сексуального характера с лицом, не достигшим 16-летнего возраста, - добровольность либо недобровольность совершения сексуальных действий со стороны потерпевшего лица. При этом необходимо учитывать, понимало ли потерпевшее лицо характер и значение совершаемых с ним действий либо могло ли оно оказать сопротивление виновному лицу. Если потерпевшее лицо понимало указанные обстоятельства либо могло оказать сопротивление виновному и при этом добровольно совершало сексуальные действия, то ответственность виновного должна наступать по ст. 134 УК РФ.

Можно выделить еще ряд разграничительных признаков: потерпевшим по ст. 134 УК РФ является лицо как женского, так и мужского пола, которому на момент вступления в сексуальный контакт со взрослым не исполнилось 16 лет, в отличие от изнасилования, где потерпевшим лицом является несовершеннолетнее (п. «а» ч. 3 ст. 131 УК РФ) либо не достигшее четырнадцатилетнего возраста (п. «б» ч. 4 ст. 131 УК РФ) лицо женского пола.

Субъектом по ст. 134 УК РФ может быть лицо как женского, так и мужского пола, достигшее восемнадцатилетнего возраста, а субъектом же изнасилования и насильственных действий сексуального характера может быть лицо, достигшее к моменту совершения преступления четырнадцатилетнего возраста, а при изнасиловании - лицо только мужского пола.

Безусловно, имеет значение возрастной критерий, однако следует отметить, что для квалификации данных преступлений значительную роль играет внутреннее психическое отношение потерпевшего к совершаемым в отношении его действиям. Поэтому в каждом случае суд и органы предварительного следствия должны назначать судебную психолого-психиатрическую экспертизу, целью которой является установление психологического отношения потерпевшего к совершаемым в отношении его противоправным действиям. При производстве такого рода экспертиз важно учитывать следующие качества личности несовершеннолетнего: уровень его развития, наличие жизненного опыта, достаточность осведомленности в социальных и морально-этических аспектах сексуальных отношений, способность в полной мере понимать характер и значение совершаемых с ним действий, способность оказать сопротивление и выразить свою волю. Выводы эксперта в совокупности с другими доказательствами должны быть положены в основу квалификации содеянного.

Возвращаясь к теме признака «половой зрелости», вновь введенного в нормы УК РФ, можно предположить, что кажущиеся добровольными половое сношение, мужеложство, лесбиянство и развратные действия, совершенные в отношении несовершеннолетнего, не достигшего половой зрелости будут квалифицироваться по ст. 131 или 132 УК РФ, так как такое состояние потерпевшего будет приравнивается к беспомощному.

При совершении действий, указанных в ст. 134 УК РФ, необходимо добровольное согласие потерпевшего, т.е. уровень его психического развития и социальной адаптации должен быть достаточным для принятия подобного решения. Отсутствие же этих качеств у потерпевшего свидетельствует о его беспомощном состоянии и влечет ответственность виновного по ст. 131 или ст. 132 УК РФ.

Следовательно, уровень психического развития и восприятия потерпевшего может являться одним из критериев разграничения насильственных и ненасильственных преступлений против половой неприкосновенности. Важно также, что, исходя из всех обстоятельств преступления, виновный должен осознавать наличие либо добровольности со стороны потерпевшего, либо беспомощного его состояния.

Подводя итог вышесказанному, можно сделать вывод, что при разграничении преступления, предусмотренного ст. 134 УК РФ, от преступлений, предусмотренных ст. ст. 131, 132 УК РФ, в отношении лиц старше 12 лет, но не достигших 16, необходимо устанавливать факт насилия или угрозы его применения при совершении преступления, а также устанавливать доказанность беспомощного состояния потерпевшей, т.е. понимания потерпевшей (потерпевшим) характера и значения совершаемых с ней (ним) действий.

Еще одна проблема квалификации рассматриваемой категории дел, на наш взгляд, заключается в отграничении развратных действий от иных насильственных действий сексуального характера. Прежде всего, нужно указать объективные критерии разграничения ст. 132 и ст. 135 УК РФ.

Необходимо отметить, что развратные действия не должны сопровождаться применением насилия, но могут сопровождаться физическим воздействием с добровольного согласия потерпевшего. Так, прикосновения к телу и одежде потерпевшего, ограничение или лишение его свободы передвижения, совершенные вопреки его воле, в случаях, когда он не мог ее выразить в силу возраста, обстановки преступления или особенностей психического развития, следует считать применением физического воздействия в отношении лица, находящегося в состоянии беспомощности, а действия виновного необходимо квалифицировать по ст. 132 УК РФ.

Данный признак в ряде случаев является основополагающим при разграничении состава преступления, предусмотренного ст. 135 УК РФ, и иных преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы. Однако полная уголовно-правовая оценка может быть дана лишь с учетом характера совершаемых действий в отношении потерпевшего.

Варианты совершения развратных действий можно разделить на две группы: связанные с нарушением телесной неприкосновенности ребенка и не связанные с нарушение таковой.

К первой группе относятся такие действия, совершаемые виновным, в процессе которых происходит воздействие на интимные части тела ребенка, не связанное с половым сношением и действиями сексуального характера. В этих случаях при совершении развратных действий удовлетворение половой страсти не носит характера полового сношения с потерпевшим в любой форме и обстоятельства дела свидетельствуют о том, что насилие к потерпевшему не применялось. Действия виновных при указанных обстоятельствах должны быть квалифицированы по ст. 135 УК РФ.

Развратные действия по объективным признакам не совпадают с половым сношением или действиями сексуального характера; они имеют более низкую степень интенсивности противоправного сексуального поведения. Поэтому нельзя признать развратными действиями любые действия виновного, имитирующие половое сношение (например, мастурбация потерпевшего, введение во влагалище потерпевшей или заднепроходное отверстие потерпевшего различных предметов, пальцев рук). Указанные случаи имеют более высокую степень общественной опасности, и их необходимо квалифицировать как иные действия сексуального характера.

Ко второй группе относятся такие развратные действия, при совершении которых в большей степени нарушается нормальное психологическое развитие потерпевшего, пробуждается нездоровый сексуальный интерес, половое влечение.

До настоящего времени в юридической литературе1¹ Котельникова, Е.А. Разграничение насильственных и ненасильственных преступлений против половой свободы и половой неприкосновенности // Е.А. Котельникова, В.Г. Шумихин // Известия вузов. Правоведение. - 2008. - № 5. изучению вопроса разграничения преступных и непреступных форм удовлетворения сексуальных потребностей, сопровождающихся применением физической силы, не было уделено достаточно внимания.

Так, возникает проблема квалификации действий лица, причиняющего при сексуальном контакте по взаимному добровольному согласию физическую боль или совершающего иное физическое воздействие на партнера, которое влечет за собой вред здоровью последнего. С внешней стороны такие действия совпадают с объективной стороной преступлений, предусмотренных ст. 131 и ст. 132 УК РФ. Однако внутренняя сторона таких поступков значительно отличается от субъективной стороны указанных преступлений.

Представляется необходимым установить четко определенные рамки действия норм уголовного закона в сфере реализации права человека на половую свободу. По мнению Е.А. Котельниковой1¹ Котельникова, Е.А. Разграничение насильственных и ненасильственных преступлений против половой свободы и половой неприкосновенности // Е.А. Котельникова, В.Г. Шумихин // Известия вузов. Правоведение. - 2008. - № 5., критерии правомерности здесь следующие: во-первых, добровольный характер самого сексуального контакта, во-вторых, добровольность в выборе способа удовлетворения сексуальных потребностей и, в-третьих, отсутствие общественно опасных последствий.

Раскрывая содержание указанных критериев, необходимо отметить, что они в совокупности должны относиться к обеим сторонам сексуального контакта и обе стороны должны достоверно знать о наличии обоюдного добровольного согласия (например, предварительная договоренность, длительные сексуальные отношения и др.). Данные положения относятся только к действиям партнеров, обладающих половой свободой, т.е. лиц, достигших 18 лет.

Указанные действия не несут в себе общественной опасности и не являются преступлением только тогда, когда в результате их совершения не наступают последствия в виде причинения вреда, опасного для жизни и/или здоровья, либо смерти человека. При наличии таких последствий действия виновного образуют преступление и квалифицируются как неосторожное деяние против жизни или здоровья человека.

Уголовный кодекс РФ также употребляет два близких, но несовпадающих оценочных таких понятия как "действия сексуального характера" (ст. 132, 133, 134) и "порнография" (ст. 242, 242.1, 242.2).

В отличие от объекта преступления, предусмотренного ст. 134 УК РФ, коим является половая неприкосновенность и нормальное нравственное и физическое развитие личности несовершеннолетних, объектом преступления по ст. 242 УК РФ является общественная нравственность в сфере сексуальных отношений.

Предметом преступления являются порнографические материалы и предметы.

Объективная сторона преступления характеризуется незаконными действиями в отношении порнографических материалов или предметов: изготовление, распространение, рекламирование, торговля.

Статьи 242.1 и 242.2 являются специальными по отношению к ст. 242 УК РФ, выделены по признаку специфического предмета преступления, и устанавливают ответственность за незаконный оборот порнографических материалов и предметов с изображениями несовершеннолетних и использование несовершеннолетнего в целях изготовления порнографических материалов или предметов.

Предметом преступления, предусмотренного ст.242.1 являются материалы и предметы с порнографическим изображением несовершеннолетних.

Объективную сторону этого преступления составляют предусмотренные альтернативно действия: изготовление, т.е. создание указанных материалов или предметов; хранение, т.е. фактическое обладание с нахождением при себе, в жилище или ином помещении, в тайнике, у других лиц и т.д.; распространение означенных предметом или материалов, публичная демонстрация или рекламирование материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних и др.

Объективную сторону преступления, предусмотренного ст.241.2 УК РФ составляют действия, выраженные в использовании несовершеннолетнего в целях изготовления порнографических материалов или предметов, а именно фото-, кино- или видеосъемка несовершеннолетнего в целях изготовления и (или) распространения порнографических материалов или предметов либо привлечение несовершеннолетнего в качестве исполнителя для участия в зрелищном мероприятии порнографического характера.

В случае привлечения несовершеннолетних в качестве исполнителей для участия в зрелищных мероприятиях порнографического характера, речь может идти о разного рода спектаклях, пантомимах, спортивных состязаниях и других зрелищных мероприятиях, носящих порнографический характер. Преступление в этой форме является оконченным с момента постановки соответствующего зрелищного мероприятия.

Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом, который включает осознание не только характера совершаемых действий, но и того, что на соответствующих материалах или предметах порнографически изображено лицо, которому не исполнилось 18 лет, либо лицо в этом возрасте привлекается в качестве исполнителя для участия в зрелищном мероприятии порнографического характера.

При изготовлении, хранении или перемещении через Государственную границу РФ материалов или предметов с порнографическим изображением несовершеннолетних обязательным субъективным признаком преступления является специальная цель - распространение, публичная демонстрация или рекламирование соответствующих материалов или предметов.

Имела место и другая позиция1¹ Старков, Е.А Особенности объекта преступлений против общественной нравственности (отдельные аспекты) / Е.А. Старков // Российский следователь. - 2009. - № 5., согласно которой считалось возможным относить распространение порнографических материалов или предметов к преступлениям на сексуальной почве. Действительно, распространение порнографии косвенно затрагивает сферу половых (сексуальных) отношений между людьми, однако в целом посягает на общественные отношения, регулирующие сферу общественной нравственности.

Ни для кого не секрет, что, ограничивая свободный оборот порнографической продукции, государство в первую очередь стремится защитить интересы подрастающего поколения, мобильная психика которого как губка впитывает как полезную, так и негативную информацию. Мировое сообщество, гражданское общество в целом, власти отдельных государств не могут оставаться безучастными к тому, что сексуальная революция, проходящая без разумных ограничений, оборачивается для детей абсолютным падением нравов.

Пропаганда насилия во всех его проявлениях наводнила телевизионный эфир, не отстают и литературные «шедевры» современности: торговля порнографией приносит миллиардные доходы, она активно используется в обороте теневой экономики, включая внешнеэкономическую деятельность1¹ Бушмин, С. Преступления против общественной нравственности: новеллы и изменения в уголовно-правовом регулировании // Уголовное право. - 2006. - № 5..

Несформировавшееся сознание молодежи склонно воспринимать порнографию как возможную модель сексуального поведения (вступление в сексуальные отношения с применением насилия, против воли партнера, без какой-либо личной привязанности, беспорядочные связи, извращенные формы сексуального поведения). Но в данном случае, кроме самоутверждения, демонстрации своего превосходства, власти над другим человеком, подростки стремятся удовлетворить в жестокой форме и основной природный инстинкт - получить сексуальное удовлетворение.