Органы местного самоуправления обладают достаточной компетенцией для охраны публичных интересов в наружной рекламе и эффективного регулирования конкурентных отношений на территориальных рынках услуг по распространению наружной рекламы.

После заключения договора уполномоченный орган местного самоуправления должен будет осуществлять права, исполнять обязанности и нести ответственность перед владельцем рекламной конструкции.

Приведенный, довольно широкий круг полномочий публично-правового и частноправового характера, предоставленный органам местного самоуправления, позволяет им реально влиять на формирование и развитие отношений в сфере наружной рекламы на территории каждого муниципального района или городского органа, создает хорошие правовые возможности для разумного регулирования публичных и частных интересов в сфере наружной рекламы, обеспечивать экономическую доступность к средствам распространения наружной рекламы большому количеству предпринимателей, осуществляющих свою предпринимательскую деятельность в экономических условиях собственного территориального рынка. Предусмотренный Федеральным законом "О рекламе" круг полномочий органов местного самоуправления позволяет им учесть интересы граждан, пребывающих на территории муниципального образования.

Полномочия органов местного самоуправления применяются к внутригородским муниципальным образованиям городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, если в соответствии с Федеральным законом от 6 октября 2003 г. №131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" законами субъектов Российской Федерации - городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга не установлен порядок, согласно которому указанные полномочия осуществляются органами государственной власти указанных субъектов Российской Федерации (ч. 24).

В гражданском законодательстве отсутствуют положения, регулирующие обязательства по договору на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, что порождает споры о применении к отношениям по договору на установку рекламных конструкций положений ГК РФ, регулирующих отдельные виды обязательств, наиболее близкие по смыслу (аренды или возмездного оказания услуг). Исходя из названия указанного договора, статуса его сторон и приведенного положения об обязанности демонтажа рекламной конструкции до истечения срока действия договора, можно попытаться определить предмет указанного договора. Поскольку речь идет о договоре на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, предметом указанного договора должны быть предложенные собственником или иным обладателем вещных прав на недвижимое имущество и принятые владельцем рекламной конструкции условия: 1) экономические - денежный эквивалент возмещения собственнику за использование части его недвижимого имущества; 2) материальные - определенное время и место установки рекламной конструкции на недвижимом имуществе, поддержание рекламной конструкции и места ее установки в надлежащем функциональном состоянии, режим смены экспозиции рекламоносителей, демонтажа рекламной конструкции, снятия, открепления ее от объекта недвижимости после оговоренного срока эксплуатации; 3) юридические - разрешение на установку, акты о монтаже (демонтаже), страхование гражданской ответственности, акты скрытых работ и т.д.

Обращает на себя внимание то обстоятельство, что законодатель в ст. 19 Федерального закона "О рекламе" не указал на возмездный характер договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, что возможно, но, наверное, должно восприниматься как исключение и только в отношении недвижимого имущества физических лиц, способных безвозмездно предоставлять владельцам рекламных конструкции право использовать собственное недвижимое имущество для установки и эксплуатации рекламной конструкции.

Регулирование в сфере наружной рекламы приобретает особую значимость. Решение вопросов регулирования наружной рекламы находятся в постоянном поле зрения государственных и муниципальных органов власти.

Наружная реклама не должна:

- вызывать ослепление участников движения светом, в том числе отраженным;

- ограничивать видимость, мешать восприятию водителем дорожной обстановки или эксплуатации транспортного средства;

- иметь сходство (по внешнему виду, изображению или звуковому эффекту) с техническими средствами организации дорожного движения и специальными сигналами, а также создавать впечатление нахождения на дороге транспортного средства, пешехода или какого-либо объекта;

- издавать звуки, которые могут быть услышаны в пределах автомобильной дороги лицами с нормальным слухом.

Конструктивные элементы жесткости и крепления (болтовые соединения, элементы опор, технологические косынки и т. п.) должны быть закрыты декоративными элементами.

Не допускается повреждение сооружений при креплении к ним средств размещения рекламы, а также снижение их прочности и устойчивости.

В средствах наружной рекламы используют осветительные приборы промышленного изготовления, обеспечивающие требования электро-и пожаробезопасности. Осветительные приборы и устройства, подключаемые к электросети, должны соответствовать требованиям Правил устройства электроустановок, а их эксплуатация - требованиям Правил эксплуатации и техники безопасности.

При внутреннем или наружном освещении рекламы осветительные приборы и устройства должны быть установлены таким образом, чтобы исключить прямое попадание световых лучей на проезжую часть.

Крепление осветительных приборов и устройств должно обеспечивать их надежное соединение с опорной частью конструкции и выдерживать нормативные ветровую, снеговую и вибрационную нагрузки.

Средство наружной рекламы должно иметь маркировку с указанием рекламораспространителя и номера его телефона. Маркировка должна быть размещена под информационным полем. Размер текста должен позволять его прочтение с ближайшей полосы движения транспортных средств.

Предусматривается, что средства наружной рекламы не должны ограничивать видимость технических средств организации дорожного движения, уменьшать габарит инженерных сооружений, а также не должны быть размещены:

- на одной опоре, в створе и в одном сечении с дорожными знаками и светофорами;

- на аварийно-опасных участках дорог и улиц, на железнодорожных переездах, мостовых сооружениях, в туннелях и под путепроводами, а также на расстоянии менее 350 м от них вне населенных пунктов и 50 м - в населенных пунктах, непосредственно над въездами в туннели и выездами из туннелей и ближе 10 м от них;

- на участках автомобильных дорог и улиц с высотой насыпи земляного полотна более 2 м;

- на участках автомобильных дорог вне населенных пунктов с радиусом кривой в плане менее 1200 м, в населенных пунктах - на участках дорог и улиц с радиусом кривой в плане менее 600 м;

- над проезжей частью и обочинами дорог (кроме "перетяжек" в селитебных зонах);

- на дорожных ограждениях и направляющих устройствах;

- на подпорных стенах, деревьях, скалах и других природных объектах;

- на участках автомобильных дорог с расстоянием видимости менее 350 м вне населенных пунктов и 150 м - в населенных пунктах;

- на пешеходных переходах и пересечениях автомобильных дорог в одном уровне, а также на расстоянии менее 150 м от них вне населенных пунктов, 50 м - в населенных пунктах;

- сбоку от автомобильной дороги или улицы на расстоянии менее 10 м от бровки земляного полотна автомобильной дороги вне населенных пунктов и на расстоянии менее 5 м от бровки земляного полотна автомобильной дороги (бордюрного камня) в населенных пунктах.

На автомобильных дорогах нижний край рекламного щита или крепящих его конструкций размещают на высоте не менее 2,0 м от уровня поверхности участка, на котором расположено средство размещения рекламы, а на территории городских и сельских поселений - на высоте не менее 4,5 м.

Контроль за соблюдением законодательства об автомобильных дорогах осуществляет Федеральное дорожное агентство Министерств транспорта РФ, которое в соответствии с Положением, Утвержденным постановлением Правительства РФ №374 от 23 июля 2004 год, согласует земельные участки, предназначенные для размещения автомобильных дорог, деятельность по организации строительства или реконструкции которых осуществляет Государственная компания "Российские автомобильные дороги", объектов, предназначенных для осуществления дорожной деятельности, объектов дорожного сервиса, иных объектов капитального строительства, установки рекламных конструкций в планируемых границах полос отвода и придорожных полос таких автомобильных дорог. Эта деятельность также требует взаимодействия с антимонопольными органами.

Расстояние от средств наружной рекламы до дорожных знаков и светофоров должно быть не менее указанных в таблице (см. табл. 1).

Статьей 11.21 КоАП РФ за загрязнение полос отвода и придорожных полос автомобильных дорог…влечет предупреждение или наложение административного штрафа в размере до трехсот рублей.

Таблица 1

Разрешенное расстояние от средств наружной рекламы до дорожных знаков и светофоров

Разрешенная скорость движения на дороге (улице), км/ч	Площадь рекламного объявления, м2
	свыше 18	от 15 до 18	от 6 до 15	менее 6
Более 60	150	100	60	40
60 и менее	100	60	40	25

В том случае, если средства наружной рекламы размещены после дорожных знаков и светофоров (по ходу движения), то допускается снижение до 50% значений расстояний, указанных в таблице.

Наружная реклама распространена, ее можно встретить везде и повсюду. Если бы у рекламных компаний была возможность, то они использовали бы каждый метр для размещения рекламы. В этих целях законодатель ограничивает установку рекламных конструкций.

Проектирование, изготовление, монтаж, эксплуатация и утилизация рекламных конструкций и их частей должны соответствовать установленным в Российской Федерации требованиям качества и безопасности, предъявляемым к продукции, производственным процессам, эксплуатации и услугам, согласно требованиям технических регламентов в соответствии с законодательством о техническом регулировании.

Строительно-монтажные и электротехнические работы по установке и эксплуатации рекламной конструкции должны выполняться в соответствии с проектной документацией специализированными организациями.

При проведении работ по монтажу рекламных конструкций на земельных участках обязательно наличие разрешительных документов на производство земляных работ. При проведении работ необходимо соблюдать общественный порядок и правила благоустройства.

Рекламораспространитель осуществляет эксплуатацию принадлежащих ему рекламных конструкций, поддерживает их в исправном состоянии с соблюдением всех норм технической безопасности. Несет ответственность за любые нарушения правил безопасности, а также за неисправности и аварийные ситуации, возникшие в результате эксплуатации рекламной конструкции.

В целях определения соответствия отдельно стоящих рекламных конструкций сведениям, указанным в разрешении на установку рекламной конструкции (место, тип конструкции и др.), должен проводиться осмотр таких рекламных конструкций.

Осмотр органами местного самоуправления проводится в течение 30 дней после получения уведомления от рекламораспространителя об установке рекламной конструкции.

По результатам осмотра составляется акт приемки рекламной конструкции.

В зависимости от площади рекламного объявления расстояние между отдельно размещенными на одной стороне дороги средствами наружной рекламы должно быть не менее указанного в таблице (см. табл. 2).

Таблица 2

Разрешенное расстояние между отдельно размещенными на одной стороне дороги средствами наружной рекламы

Место размещения аружной рекламы	Площадь рекламного объявления, м2
	свыше 18	от 6 до 18	менее 6
В пределах населенных пунктов	150	100	30
За пределами населенных пунктов	200	100	40

Также не допускается размещение рекламы путем нанесения либо вкрапления, с использованием строительных материалов, краски, дорожной разметки и т. п., в поверхность автомобильных дорог и улиц. Т.е. если вы хотите на асфальте создать указатель с помощью стрелок, указывающих на вашу компанию, или оставить "отпечатки ног" на асфальте с помощью краски - то это невозможно.

Установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляются ее законным владельцем. Основанием владения может быть договор с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, либо с лицом, управомоченным собственником такого имущества, в том числе с арендатором.

Возможно заключение договора с лицом, обладающим правом хозяйственного ведения, правом оперативного управления или иным вещным правом на недвижимое имущество, к которому присоединяется рекламная конструкция. Если это недвижимое имущество передано собственником в доверительное управление, договор на установку и эксплуатацию рекламной конструкции заключается с доверительным управляющим при условии, что договор доверительного управления не ограничивает доверительного управляющего в совершении таких действий с соответствующим имуществом.

Заключение договора обременяет собственника или владельца недвижимого имущества, к которому присоединяется рекламная конструкция, обязанностью предоставить владельцу рекламной конструкции право беспрепятственного доступа и пользования этим имуществом для целей, связанных с осуществлением прав владельца рекламной конструкции, в том числе с ее эксплуатацией, техническим обслуживанием и демонтажом. Т.е. если владельцу рекламной конструкции необходимо воспользоваться крышей для размещения на ней рекламы, то собственник или владелец не может запретить подниматься на крышу или пользоваться лестничными площадками для подъема на крышу альпинистского снаряжения.

Для установки рекламной конструкции необходимо получить разрешение на ее установку. Исключение составляют витрины, киоски, лотки, передвижные пункты торговли, уличные зонтики, на установку которых не нужно получать разрешения.

Орган местного самоуправления не вправе требовать от заявителя представления документов и сведений, не относящихся к территориальному размещению, внешнему виду и техническим параметрам рекламной конструкции, а также взимать помимо государственной пошлины дополнительную плату за подготовку, оформление, выдачу разрешения и совершение иных, связанных с выдачей разрешения действий.

В обязанность органа местного самоуправления входит согласование с уполномоченными органами, необходимое для принятия решения о выдаче разрешения или об отказе в его выдаче.

Разрешение на установку рекламной конструкции может быть аннулировано или признано недействительным. В этом случае владелец рекламной конструкции либо собственник или иной законный владелец соответствующего недвижимого имущества, к которому такая конструкция присоединена, в течение месяца обязан осуществить демонтаж рекламной конструкции.

Если предписанный демонтаж не происходит, орган местного самоуправления муниципального района или орган местного самоуправления городского округа вправе обратиться в суд или арбитражный суд с иском о принудительном осуществлении демонтажа рекламной конструкции.

ФАС России в связи с поступающими обращениями направил разъяснения положений Закона "О рекламе", связанных с проведением торгов на заключение договоров на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.

Согласно части 5.1 статьи 19 Закона "О рекламе" заключение договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на земельном участке, здании или ином недвижимом имуществе, находящемся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основе торгов (в форме аукциона или конкурса), проводимых органами государственной власти, органами местного самоуправления или уполномоченными ими организациями в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно части 5.2 той же статьи участником торгов не вправе быть лицо, занимающее преимущественное положение в сфере распространения наружной рекламы на момент подачи заявки на участие в торгах. Если по результатам проведения аукциона или конкурса лицо приобретает преимущественное положение, данные результаты являются недействительными. Под преимущественным положением лица в сфере распространения наружной рекламы, понимается такое положение лица, при котором его доля в этой сфере на указанных территориях превышает тридцать пять процентов (за исключением случаев, если на территории муниципального района или городского округа установлено не более чем десять рекламных конструкций). Доля лица в сфере распространения наружной рекламы определяется как отношение общей площади информационных полей рекламных конструкций, разрешения на установку которых выданы лицу и его аффилированным лицам на соответствующей территории, к общей площади информационных полей всех рекламных конструкций, разрешения на установку которых выданы на этой территории. Под информационным полем рекламной конструкции понимается часть рекламной конструкции, предназначенная для распространения рекламы.

Таким образом, преимущественное положение лица в сфере распространения наружной рекламы исчисляется, исходя из площади информационных полей всех рекламных конструкций, разрешения на установку которых выданы на территории муниципального образования и срок действия которых не истёк (далее - действующее разрешение).

Стоит отметить, что преимущественное положение лица не исчисляется, если на территории муниципального образования выдано не более десяти действующих разрешений.

На основании изложенного можно констатировать о необходимости взаимодействия антимонопольного органа и органа местного самоуправления при организации и проведении торгов, в целях недопущения нарушений Федерального Закона №135 -ФЗ "О защите конкуренции" и монополизации рынка наружной рекламы.

Статья 18.1 указанного закона позволяет оперативно (в течение 7 дней) применять меры антимонопольного реагирования, вплоть до аннулирования торгов.

Таким образом, исполнение решения о принудительном осуществлении демонтажа рекламной конструкции, вынесенного судом или арбитражным судом (ее демонтаж, хранение или в необходимых случаях уничтожение), осуществляется за счет собственника или иного законного владельца недвижимого имущества, к которому была присоединена рекламная конструкция.

Такое положение обусловлено тем, что собственник (иное лицо) дал согласие на размещение рекламной конструкции и взимал за это плату. Собственник или иной законный владелец такого недвижимого имущества вправе потребовать с владельца рекламной конструкции возмещения понесенных разумных расходов по демонтажу рекламной конструкции (в порядке регресса).

Глава 2. Анализ деятельности органов государственной власти и местного самоуправления по регулированию содержания и размещения наружной рекламы на территории города Челябинска

2.1 Функции и полномочия органов государственной власти по регулированию наружной рекламы

Так или иначе контроль над размещением и содержанием наружной рекламы на территории города Челябинска затрагивает компетенцию следующих органов государственной власти:

- Управление Федеральной антимонопольной службы по Челябинской области (далее Челябинское УФАС России);

- Прокуратура Челябинской области;

- ГУМВД по Челябинской области (далее - Полиция);

- Госавтоинспекция ГУ МВД по Челябинской области;

- Управление федерального дорожного агентства Минтранса РФ.

Более подробно остановимся на полномочиях и функции ФАС России и ее территориальных органов, поскольку она наделана максимальными полномочиями по контролю за содержанием наружной рекламы.

В частности ФАС России выявляет, предупреждает и пресекает нарушения положений Закона о рекламе, на которую возложены полномочия по осуществлению государственного надзора в этой области. Решение названных задач ФАС осуществляется посредством:

- систематического наблюдения за исполнением обязательных требований, анализа исполнения обязательных требований при осуществлении юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в области рекламы;

- организации и проведения проверок в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

- принятия мер по пресечению и (или) устранению последствий выявленных нарушений.

В соответствии с нормами Положения о ФАС России, утвержденного Постановлением Правительства РФ, ФАС России:

- осуществляет контроль и надзор за соблюдением коммерческими и некоммерческими организациями, федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органами местного самоуправления антимонопольного законодательства, законодательства о естественных монополиях, законодательства о рекламе (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа);

- выдает предписания, обязательные для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями (их руководителями), федеральными органами исполнительной власти, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными наделенными функциями или правами указанных органов власти органами или организациями (их должностными лицами), физическими лицами, в том числе индивидуальными предпринимателями, в случаях, предусмотренных антимонопольным законодательством и законодательством о рекламе;

- вправе издавать индивидуальные правовые акты по отнесенным к компетенции Службы вопросам, в том числе приказы, определения, постановления, в случаях, предусмотренных законодательством о конкуренции на товарных рынках, о защите конкуренции на рынке финансовых услуг, о естественных монополиях и о рекламе.

Конкретизация полномочий ФАС России нашла отражение в ст. 33 Закона о рекламе. К ним относятся:

- предупреждение, выявление и пресечение нарушения физическими или юридическими лицами законодательства Российской Федерации о рекламе;

- возбуждение и рассмотрение дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе:

- возбуждение и рассмотрение дел об административных правонарушениях за нарушения законодательства о рекламе.

В конце 2012 года Постановлением Правительства Российской Федерации от 20 декабря 2012 г. №1346 "Об утверждении Положения о государственном надзоре в области рекламы" утверждено соответствующее положение, которое существенно затрудняет осуществление государственного контроля за соблюдением участниками рынка законодательства о рекламе. В соответствии с новым Положением о государственном надзоре в области рекламы, к отношениям, связанным с осуществлением государственного надзора, организацией и проведением проверок в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, применяются положения Федерального закона "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее Закон о защите прав) с учетом особенностей организации и проведения проверок, установленных статьей 35.1 Федерального закона "О рекламе".

В отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей проводятся плановые и внеплановые документарные и выездные проверки в соответствии со статьями 9-13 и 14 Закона о защите прав, а также мероприятия по контролю, при проведении которых взаимодействие антимонопольных органов с юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями не требуется и обязанности по предоставлению информации и исполнению требований антимонопольных органов на юридических лиц и индивидуальных предпринимателей не возлагаются.

Предметом проверок при осуществлении государственного надзора является соблюдение юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями обязательных требований, установленных Законом "О рекламе", другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации о рекламе, в процессе осуществления деятельности в сфере рекламы.

Сроки и последовательность административных процедур и административных действий при осуществлении государственного надзора, в том числе при проведении проверок соблюдения юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями обязательных требований, устанавливаются административными регламентами, утверждаемыми в установленном порядке.

Решения и действия (бездействие) должностных лиц УФАС при проведении проверок могут быть обжалованы в административном и (или) судебном порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Проанализировав данное Положение, мы пришли к выводу о следующих его недостатках, которые проявляются при его применении территориальными органами ФАС России:

1. Положение имеет общий характер, содержит только общие нормы и принципы, при этом существенно затягивают процедуру контроля, формализуя ее до крайности. Например, чтобы зафиксировать факт нарушения законодательства о рекламе при размещении наружной рекламы необходимо издать распоряжение о проведении внеплановой проверки, уведомить участников рекламного процесса, причастных к размещению данной рекламы, составит акт проверки в двух экземплярах, направить для ознакомления и подписи хозсубъектам, нарушившим закон. После урегулирования возникших споров по акту, возбудить производство по признакам нарушения законодательства о рекламе, создать комиссию из членов антимонопольного органа, рассмотреть, принять решение и выдать предписание, в порядке утвержденном Правительством РФ №508. Затем возбудить административное производство и привлечь к ответственности юридическое лицо и виновное должностное.

Таким образом, очевидно, что при его применении возникают проблемы: количество нарушений огромное и не снижается количество обращений в антимонопольный орган, но пресечь нарушения в таком забюрократизированном порядке очень требует большого количества времени и трудовых ресурсов.

Рассмотрим более детально порядок рассмотрения дел по признакам нарушений рекламного законодательства. Дела по признакам нарушения законодательства о рекламе рассматриваются ФАС и его территориальными управлениями по заявлениям юридических и физических лиц, чьи права и законные интересы нарушены в связи с этим, а также по собственной инициативе.

ФАС России возбуждает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе либо по собственной инициативе, либо по представлению прокурора, обращениям органов государственной власти или органов местного самоуправления, а также по заявлениям физических или юридических лиц .

Дело по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе рассматривается соответствующим территориальным управлением по местонахождению (месту регистрации) рекламодателя, рекламопроизводителя и рекламораспространителя, совершившего нарушение, за исключением случаев, когда дело принимает к рассмотрению ФАС России.

За 2012 год Челябинским УФАС России возбуждено 208 дел за нарушение законодательства о рекламе в Челябинской области, по результатам рассмотрения дел выдано 156 предписаний об устранении нарушений. Взыскано административных штрафов на сумму почти 4,7 млн. рублей.

Показатели по сравнению с прошлым годом заметно увеличились: больше по количеству рассмотренных дел и больше по сумме взысканных штрафов. Таким образом, количество дел связанных с нарушением рекламного законодательства неуклонно растет.



Рис. 1 - Количество дел за нарушение законодательства о рекламе в Челябинской области за 2009-2012 годы.

Таким образом, можно с уверенностью сказать, что динамика фактов нарушений по итогам 2013 года будет выше, чем в прошлом году.

В 2012 году Управлением выдано 162 предписания об устранении нарушений рекламного законодательства, из которых 158 исполнено, 4 предписаний на момент истечения отчетного периода находилось в стадии исполнения.

Рис. 2. Количество выданных предписаний за 2009-2012 годы.

Статистика по жалобам, поступившим в Челябинское УФАС России, по наружной рекламе приведена ниже.



Рис. 3. - Количество жалоб, поступивших в Челябинское УФАС России, касающихся наружной рекламы за 2010-2012 годы.

Из всех обжалованных решений постановлений в 2011 году арбитражными судами отменено только 2 решения и 1 постановление о наложении штрафа, в 2012 году отменено 2 решения и 4 постановления о наложении штрафа, что говорит о высоком качестве принимаемых решений.

В 1 квартале 2013 года уже поступило более 80 заявлений по фактам нарушения законодательства о рекламе. В связи с чем становится очевидным, что нагрузка на специалистов отдела по контролю за рекламой и недобросовестной конкуренцией Челябинского УФАС России не снижается, а растет.

Приведем пример из практики Челябинского УФАС России. В Челябинское УФАС России поступило заявление жителя города Челябинска о неправомерном использовании товарного знака Apple и сведений на иностранном языке "Authorized reseller" в наружной рекламе магазина "АйТехника".

Из заявления следует, что над входом в помещение магазина "АйТехника" размещена конструкция, на которой помимо наименования магазина "АйТехника" присутствуют сведения "Authorized reseller" и стилизованное изображение "надкушенного" яблока, являющегося товарным знаком компании Apple. Изображения яблока также размещены на окнах и входной двери магазина. Владелец магазина "АйТехника" индивидуальный предприниматель Тарасевич В.В. (далее - ИП Тарасевич В.В.) не является официальным представителем компании Apple в городе Челябинске, в связи с чем использование в рекламе сведений на иностранном языке "Authorized reseller" и изображения яблока вводит потребителей в заблуждение относительно наличия у предпринимателя статуса торгового посредника, специализирующегося на розничной продаже продукции Apple и исключительных прав на товарный знак компании Apple.

С целью установления лица, являющегося правообладателем товарного знака в виде стилизованного изображения "надкушенного" яблока, а также выяснения вопроса, что обозначают слова "Authorized reseller", Челябинским УФАС России были направлены запросы в Федеральную службу по интеллектуальной собственности (Роспатент) и Южно-Уральскую торгово-промышленную палату.

Из поступивших ответов следует, что правообладателем данного товарного знака является Эппл Инк., 1 Инфинит Луп, Купертино, штат Калифорния 95014, US (Apple I№c., I№fi№ite Loop Cuperti№o, CA 95014 US) (далее также - компания Apple, компания). Относительно словесного обозначения "Authorized reseller" указано, что компания использует такое понятие как Apple Authorised Reseller (AAR), авторизованный торговый посредник, для получения которого требуется прохождение авторизации. Компании, не имеющие статуса AAR, предоставляемого компанией Apple, не могут использовать товарный знак и символику Apple. На официальном сайте компании Apple http://www.apple.com/ru/buy имеется перечень авторизованных торговых посредников на территории разных стран, в том числе России. В данном перечне данный предприниматель отсутствует.

На запрос Челябинского УФАС России предприниматель пояснил, что у него нет статуса авторизованного торгового посредника Applе, и согласие правообладателя на использование изображения "надкушенного" яблока компании Apple он не получал.

Комиссия Челябинского УФАС России по рассмотрению дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства о рекламе, признала рекламу предпринимателя ненадлежащей, поскольку в ней нарушены требования пункта 7 и пункта 20 части 3 статьи 5, пункта 1 части 5 статьи 5 Закона "О рекламе". Предприниматель привлечен к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного статьей 14.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее КоАП РФ), в виде административного штрафа в размере 4 000 рублей.

Однако решить проблемы нарушений рекламного законодательства при размещении наружной рекламы только административными методами невозможно. Необходимо внедрение элементов саморегулирования, особенно в наружной рекламе. В г. Челябинске неоднократно делались попытки создать эффективный орган по саморегулированию рекламной деятельности. Но такого рода инициативы не увенчались успехом, все они созданы только "на бумаге".

Учитывая острую необходимость создания такого органа, при Челябинском УФАС России планируется в 1 полугодии 2013 года создать Совет по рекламе. Идея создания регионального совета по рекламе обсуждается уже не первый год. Ранее предполагалось, что в Совет войдут не только эксперты ФАС, но также представители рекламных агентств и СМИ.

Планируется, что Совет будет являться консультативно-совещательным органом при Челябинском УФАС России. Его решения будут иметь рекомендательный характер и представляться для принятия решений о соответствии рекламы требованиям законодательства Российской Федерации, реализации государственной политики в области контроля соблюдения рекламного законодательства и подготовки предложений по совершенствованию законодательства о рекламе.

Основными задачами Совета будут являться:

- экспертиза и оценка содержания рекламы, представленной на рассмотрение совета;

- оценка воздействия рекламы на потребителей рекламной информации;

- экспертиза соответствия действительности сведений, сообщаемых в рекламе;

- разработка рекомендаций по совершенствованию государственного контроля соблюдения рекламного законодательства;

- взаимодействие с органами саморегулирования рекламы, ассоциациями и общественными объединениями профессиональных участников рекламного рынка;

- подготовка аналитических и информационных материалов для субъектов рекламной деятельности;

- подготовка материалов для публикации в средствах массовой информации по актуальным вопросам регулирования и государственного контроля рекламной деятельности;

- подготовка предложений по совершенствованию законодательства о рекламе.

Совет планируется формировать из специалистов Челябинского УФАС России, представителей органов исполнительной власти Челябинской области, саморегулируемых организаций и профессиональных участников рекламного рынка, экспертов и специалистов в отдельных областях знаний.

Персональный состав совета будет утверждать руководитель УФАС России. Совет будет возглавлять председатель - заместитель руководителя Челябинского УФАС России.

Заседания Совета будет вести Председатель. Заседания совета планируется проводить по мере необходимости.

Информация, содержащаяся в представленных к заседанию Совета материалах, не будет подлежать разглашению до вынесения решения Советом. Совет будет правомочен принимать решения, если на его заседании присутствует не менее половины членов Совета.

Решения совета будут приниматься простым большинством голосов членов, присутствующих на заседании. При равенстве голосов голос председателя будет являться решающим.

Сегодня же антимонопольный орган использует такую форму как опрос общественного мнения через сайт Челябинского УФАС России, особенно по фактам неэтичной рекламы.

Государственный контроль в области рекламы осуществляют также органы прокуратуры и полиции на основании Федеральных законов "О прокуратуре РФ" и "О полиции".

Прокуратура не входит в состав ни одной из ветвей власти и не участвует в процессе их взаимного контроля. Вместе с тем ряд видов вневедомственного государственного контроля с одинаковой полнотой распространяется на органы и должностных лиц любой из ветвей власти, которые административно им не подчинены. Это делает общими ряд задач контролирующих органов (в том числе ФАС) и прокуратуры и формирует сферу их сотрудничества.

Вместе с тем существенно различается характер их полномочий.

Так, к примеру, ФАС России в качестве основных целей, как представляется, имеет обеспечение законности в регулируемых сферах деятельности. В свою очередь, функциями ФАС России является принятие нормативных правовых актов, а также контроль в обозначенных отраслях законодательства.

В свою очередь, в качестве цели прокурорского надзора определено обеспечение верховенства закона, единства и укрепления законности, защиты прав и свобод человека и гражданина, а также охраняемых законом интересов общества и государства.

Вмешательство прокуратуры может быть компенсаторным, когда возможность ФАС России исчерпаны или недостаточны, либо принятые решения не соответствуют закону.

В силу пункта 11 Положения о Государственной инспекции безопасности дорожного движения МВД РФ, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 15.06.1998 №711, ГИБДД осуществляет государственный контроль и надзор за соблюдением нормативных актов в области обеспечения безопасности дорожного движения, которые регламентируют, в частности, установку и эксплуатацию технических средств организации дорожного движения.

Согласно пункту 12 названного Положения ГИБДД предписывает или разрешает соответствующим организациям установку и снятие технических средств организации дорожного движения.

Проектирование, изготовление, монтаж и эксплуатация информационных знаков осуществляются на основании требований ГОСТа Р 52290-2004.

Поэтому если установка знака маршрутного ориентирования либо размещение на таком знаке указанной в абзаце первом настоящего пункта информации согласовано в установленном порядке с ГИБДД и информация, размещенная на этих знаках, отвечает требованиям соответствующих ГОСТов, данная информация в силу пункта 5 части 2 статьи 2 Закона о рекламе не является рекламой, в связи с чем, к ней не применяются положения статьи 14.38 КоАП РФ.

Статья 14.38 КоАП РФ предусматривает ответственность с 2009 года за размещение рекламы, имеющей сходство с дорожными знаками, или размещение рекламы на знаке дорожного движения, его опоре или любом ином приспособлении, предназначенном для регулирования дорожного движения, -

влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до двух тысяч пятисот рублей; на должностных лиц - от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до двухсот тысяч рублей.

Информация, размещенная без соблюдения упомянутых требований, подлежит оценке на предмет выявления наличия в ней признаков рекламы.

Так, Челябинским УФАС России возбуждено дело по факту распространения ООО "Неон Сити" наружной рекламы, создающей угрозу безопасности движения транспорта: над проезжей частью улицы наружной рекламы с использованием рекламной конструкции - перетяжки, выполненной в виде двух канатов, на которых размещен силуэт ползущей к шоколаду "Alpe№ Gold" девушки.

В связи с тем, что силуэт девушки, ползущей над дорогой по канату, выполнен в натуральную величину, реклама создает впечатление нахождения живого человека в воздушном пространстве над проезжей частью одной из самых оживленных улиц города Челябинска. При этом положение фигуры девушки с учетом нахождения на высоте воспринимается таким образом, что девушка находится в опасном положении и может упасть на проезжую часть.

В силу пункта 3 части 4 статьи 5 Закона "О рекламе" реклама не должна угрожать безопасности движения автомобильного транспорта.

По мнению ООО "Неон Сити", основания для признания рекламы шоколада "Alpen Gold" угрожающей безопасности дорожного движения отсутствуют, поскольку рекламная конструкция находится над проезжей частью, а не на дорожном полотне, в то время как в соответствии с ГОСТом Р 52044-2003 наружная реклама не должна создавать впечатление нахождения на дороге пешехода или какого-либо объекта.

Однако Челябинским УФАС России было установлено, что в понятие дороги, содержащееся в подзаконных нормативных правовых актах Федеральной дорожной службы России, входит не только дорожное полотно, но и воздушное пространство над ней.

Кроме того, Челябинское УФАС России обратилось в ГИБДД УВД по городу Челябинску, осуществляющую контроль в области безопасности дорожного движения, за компетентным мнением по вопросу о том, создает ли наружная реклама, формирующая впечатление нахождения человека над проезжей частью улицы, угрозу безопасности движения автомобильного транспорта.

По мнению ГИБДД УВД по городу Челябинску, реклама в форме изображения девушки, ползущей за шоколадом "Alpe№ Gold", создает условия, которые могут негативно влиять на безопасность дорожного движения. В частности, реклама заставляет водителей концентрировать внимание на указанном объекте, снижать скорость и менять направление движения, что может создать аварийные ситуации. ГИБДД УВД по городу Челябинску также сообщило о поступающих жалобах водителей, воспринимающих рекламу как живого человека, находящегося над дорогой в небезопасном положении.

С учетом изложенного, Челябинское УФАС России признало рекламу, размещенную ООО "Неон Сити", ненадлежащей как противоречащую пункту 3 части 4 статьи 5 Закона "О рекламе", основываясь на следующих выводах.

За нарушение требований, предусмотренных пунктом 3 части 4 статьи 5 Федерального закона "О рекламе", ООО "Неон Сити" привлечено к административной ответственности, предусмотренной статьей 14.3 КоАП в размере 100 000 (сто тысяч) рублей.

Таким образом, можно отметить, что на федеральном уровне полномочия по контролю и надзору за размещением и содержанием наружной рекламы строго разделены. Система органов представлена в Приложении 3.Наибольшими полномочиями обладает ФАС России.

2.2 Деятельность органов местного самоуправления по регулированию наружной рекламы

В каждом муниципальном образовании в том числе и в г. Челябинске для обеспечения функций контроля за рекламой создано Управление наружной рекламы и информации Администрации города Челябинска (далее - Управление), которое в соответствии со своим положением:

1) обеспечивает формирование единого городского рекламно - информационного пространства, осуществляет контроль за соблюдением порядка распространения наружной рекламы и информации;

2) определяет места стабильного территориального размещения средств наружной рекламы и информации по согласованию с Главным управлением архитектуры и градостроительства Администрации города Челябинска (далее - ГУАиГ г. Челябинска), Государственной Инспекцией Безопасности дорожного движения УВД г. Челябинска (далее - ГИБДД г. Челябинска) и с учетом заключений соответствующих городских организаций;

3) выдает разрешения на распространение наружной рекламы на территории города, в случае нарушения рекламораспространителем требований настоящего Порядка выданное разрешение может быть аннулировано;

4) заключает с рекламораспространителями договоры на использование рекламного места; оформляет паспорт рекламного места; осуществляет контроль за надлежащим исполнением условий заключенных договоров, в том числе за своевременным перечислением платежей за использование рекламных мест;

5) ведет единый реестр средств наружной рекламы и информации, расположенных на территории города;

6) осуществляет контроль в пределах предоставленных полномочий по размещению средств наружной рекламы и информации, по рациональному использованию рекламных мест на территории города в соответствии с разрешительной документацией, производит инвентаризацию средств наружной рекламы и информации;

7) при выявлении признаков нарушения рекламораспространителями, рекламодателями, рекламопроизводителями Закона "О рекламе" направляет соответствующую информацию в Челябинское УФАС России.

Решением Челябинской городской Думы №15\10 от 10 октября 2006 года утверждено "Положение о размещении наружной рекламы и информации в г. Челябинске".

В 2011-2013 годах одним из приоритетных направлений деятельности Администрации города Челябинска является реализация Федерального закона от 27.07.2010 № 210-ФЗ "Об организации предоставления государственных и муниципальных услуг". В целях приведения в соответствие с действующим законодательством Управлением был разработан и утвержден постановлением Администрации города Челябинска от 11.07.2011 №164-п Административный регламент предоставления муниципальной услуги "Выдача разрешения на установку рекламной конструкции".

В 2011-2012 годах по основным направлениям деятельности Управления были достигнуты следующие результаты: в 2011 году выдано 375 разрешений на установку рекламной конструкции (2012 году - 405 разрешений), заключено 114 договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций (2012 году - 117 договоров).

Выступая организатором торгов на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на недвижимом имуществе, находящемся в муниципальной собственности города Челябинска, Управлением в соответствии с решением Челябинской городской Думы от 10.07.2008 №33/3 "Об утверждении Положения о порядке организации и проведения торгов (конкурсов, аукционов) на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на недвижимом имуществе, находящемся в муниципальной собственности города Челябинска" в 2012 году были проведены 3 открытых аукциона на 41 лот.

Уменьшение количества выданных разрешений, лотов, выставленных на торги, и заключенных договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций обусловлено применением новых требований Государственного стандарта РФ ГОСТ Р 52044-2003 "Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения" при размещении новых рекламных конструкций на территории города Челябинска.

В бюджет города от размещения рекламных конструкций на территории города Челябинска в 2012 году поступило 127861,3 тыс. рублей, что составило 110% от запланированного годового объема поступлений.

В рамках осуществления комплексных мероприятий по упорядочению размещения рекламных конструкций на территории города и повышения эффективности использования муниципальной собственности: в 2012 году проведены выездные проверки, выдано 501 предписание об устранении нарушений (в 2011 году - 401 предписание) и демонтировано 2190 шт. самовольно установленных рекламных конструкций (в 2011 году - 1953). Рост количества демонтированных рекламных конструкции произошел в результате масштабного расширения основных магистралей, реконструкции дорог и строительства новых автомобильных развязок на территории города.

В Управлении организована претензионная работа, а именно обращение в суд с исками о демонтаже рекламных конструкций, взыскании задолженности по договорам на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, неосновательного обогащения в связи с установкой и эксплуатацией рекламораспространителями рекламных конструкций без установленных законом или договором оснований. За 2012 год:

- в производстве Арбитражного суда Челябинской области находилось 44 дела по искам Управления о принудительном осуществлении демонтажа рекламных конструкций;

- подготовлено 46 исковых заявлений о принудительном осуществлении демонтажа рекламных конструкций;

- заключено 12 мировых соглашений по искам о принудительном осуществлении демонтажа рекламных конструкций;

- вынесено 7 решений о принудительном осуществлении демонтажа рекламных конструкций;

- принято 11 отказов от исков о принудительном осуществлении демонтажа рекламных конструкций в связи с добровольным исполнением исковых требований в ходе судебного разбирательства;

- подготовлено 2 апелляционные жалобы;

- подготовлена 1 кассационная жалоба.

Согласно городской целевой программе "Программа противодействия коррупции в городе Челябинске на 2011-2013 годы", утвержденной распоряжением Администрации города Челябинска от 20.10.2010 №7809, Управлением было организовано размещение социальной рекламы, направленной на формирование отрицательного образа, как взяткодателя, так и взяткополучателя, на щитовых установках в количестве 15 шт. Исполнение по данной целевой программе в пределах выделенных лимитов бюджетных обязательств составляет 100%.

В сфере контроля за установкой и размещением средств наружной рекламы и информации в 2012 году:

1) Проведены мероприятия по контролю за размещением штендеров, вывесок и рекламных конструкций по ул. Горького, Артеллерийской, Октябрьская, Марченко, пр. Ленина, ул. Советская, ул. Красная, ул. Мамина.

Вручено 52 уведомления хозяйствующим субъектам о необходимости дачи объяснений по поводу установки и эксплуатации рекламных конструкций по г. Челябинску. Необходимо отметить, что данный показатель из года в год растет. В 2010 г. он составлял 44, 2009 - 35. За 2012 г. - 67.

Рис. 4. - Количество уведомлений выданных хозяйствующим субъектам о необходимости дачи объяснений по поводу установки и эксплуатации рекламных конструкций по г. Челябинску Управлением по наружной рекламе г. Челябинска за 2009-2012 годы.

По результатам мероприятий по контролю:

- составлено 19 административных материалов "Размещение наружной информации в не установленных для этих целей местах";

- выдано 19 предписаний о демонтаже незаконно установленных рекламных конструкций.

2) Материалы по 22 хозяйствующим субъектам, незаконно установивших рекламные конструкции, направлены в соответствующие отделы полиции для возбуждения в отношении них дел об административном правонарушении, по статье 14.37. КоАП РФ (нарушение требований к установке рекламной конструкции).

3) 10 незаконно установленных рекламных конструкций по пр. Ленина, демонтированы в добровольном порядке.

Таким образом, учитывая результаты и показатели, достигнутые в 2012 году, основными направлениями деятельности Управление наружной рекламы и информации Администрации города Челябинска в 2013 году являются:

- оформление правоустанавливающих документов;

- организация и проведение торгов на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламной конструкции на недвижимом имуществе, находящемся в муниципальной собственности;

- осуществление комплексных мероприятий по упорядочению рекламных конструкций;

- администрирование доходов, поступающих в бюджет города от размещения рекламных конструкций на территории города;

- реализация праздничного и тематического оформления рекламно-информационного пространства.

2.3 Актуальные проблемы взаимодействия органов государственной власти и местного самоуправления по регулированию наружной рекламы

Государственное управление подразумевает не только управляющее воздействие, но и организационное сотрудничество государства и его субъектов с местным самоуправлением, обеспечивающее целенаправленное и эффективное функционирование муниципальных образований. В прямых связях основными являются управляющие воздействия. В обратных связях на первое место выдвигаются моменты сотрудничества и взаимодействия, инициативы снизу, восприятия и результативность прямых связей. В системе государственного управления, важное значение имеет оптимальное сочетание прямых и обратных связей.

Закон "О рекламе" не лишен известных недостатков, что применительно к регулированию наружной рекламы выразилось в недостаточно полной проработке вопросов размещения рекламных конструкций и взаимодействию органов власти с хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере распространения наружной рекламы (вопросы, связанные с размещением наружной рекламы на объектах государственного и муниципального недвижимого имущества; отсутствие норм о преимущественном положении лица в сфере распространения наружной рекламы; недостаточная регламентация порядка выдачи разрешения на установку рекламной конструкции).