Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

• Введение
• Глава I. Общие положения о предварительном договоре в современном Гражданском праве Российской Федерации
• 1.1 Понятие, значение (функции) и сфера применения предварительного договора
• 1.2 Правовая природа предварительного договора: место предварительного договора в системе гражданско-правовых договоров, отношения, регулируемые предварительным договором, основные признаки
• 1.3 Структура предварительного договора (субъекты, содержание, форма)
• Глава II. Правоотношение, возникающее из предварительного договора
• 2.1 Особенности правоотношения, возникающего из предварительного договора: дискуссия в цивилистике, современное законодательство.
• 2.2 Обеспечение исполнения обязательства, возникающего из предварительного договора: доктрина, законодательство, судебная практика
• 2.3 Правовые последствия нарушения предварительного обязательства
• 2.4 Прекращение предварительного обязательства
• Заключение
• Библиографический список

Введение

В гражданском обороте типичной ситуацией является заключение договора, направленного на передачу имущества, выполнение работ, оказание услуг и т.п. Интересы участников экономических отношений устремлены к имущественным благам, приобретаемым при получении от контрагента по договору ожидаемого предоставления. Договор заключается для того, чтобы возникли и были исполнены создаваемые им обязательства. Сам по себе договор не является благом, позволяющим удовлетворять экономические потребности. Предварительный договор выпадает из указанной логики, поскольку направлен на заключение другого договора, а не на получение экономического блага и представляет собой исключение, необходимое при особых обстоятельствах, когда заключение основного договора невозможно либо контрагенты по иным причинам решают отодвинуть во времени его заключение. Наличие препятствий, мешающих вступлению в договорные отношения, направленные на передачу имущества, выполнение работ, оказание услуг и т.п., а также желание сторон перенести на будущее время заключение основного договора объясняет существование такого института договорного права как предварительный договорМеньшенин П. А. Особенности состава и предпосылок действительности предварительного договора // Журнал российского права, № 2 /2011. Стр. 14-15..

В соответствии с пунктом 1 статьи 429 ГК РФ по предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Следовательно, целью заключения предварительного договора является организация заключения в будущем договора основного.

Актуальность темы исследования. Специфичность рассматриваемого правового института состоит в том, что предварительный договор проявляет себя и как двусторонняя сделка, и как способ заключения основного договора, и как способ правомерного ограничения свободы заключения договораМайдаровский Д. В. Предварительный договор и заключение основного договора в Российском гражданском праве. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / Майдаровский Д. В. - Ростов-на-Дону, 2011. - Стр. 4..

Следует отметить, что субъекты гражданского права все чаще в отношениях друг с другом прибегают к исследуемой правовой конструкции.

Актуальность темы исследования подтверждается также интересом к ней законодателя. Так, в соответствии с пунктом 7.6 Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации в целях более эффективного использования конструкции предварительного договора в Гражданском кодексе Российской Федерации следует ограничить круг условий, подлежащих обязательному отражению в предварительном договоре, условием о заключении основного договора, условием о предмете основного договора и условиями, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, допустив согласование прочих условий основного договора на этапе его заключения. При этом статья 429 Гражданского кодекса Российской Федерации должна предусматривать возможность как понуждения в судебном порядке к заключению основного договора, так и взыскания убытков с уклоняющейся от заключения договора стороны Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации (Одобрена решением Совета при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства от 07. 10.2009). [Электронный ресурс]: Консультант Плюс справочно-правовая система. Версия Проф. М.. 2015. . Также Федеральным законом от 08.03.2015 г. № 42-ФЗ внесены кардинальные изменения в статью 429 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также положения, касающиеся способов обеспечения исполнения обязательств.

Нужно признать, что при регулировании предварительного договора в ст.429 ГК РФ законодатель сделал определенный акцент на охранительный аспект в регулировании обязательства. Действительно, последствия неисполнения предварительного договора играют огромную роль в определении эффективности функционирования всей договорной конструкции, задают во многом ее целевое назначениеГражданское право. Часть первая: Учебник/ отв. ред.В.П. Мозолин, А.И. Масляев, - М.: ЮРИСТ, 2003. - С. 660. . Авторы исследований предварительный договора подчеркивают его важную роль в становлении и развитии договорных отношений. Данное мнение разделяется также законодателем. По причине большой значимости предварительного договора и порождаемого им обязательства необходимо обеспечивать его исполнение. Один из способов - использовать в отношении обязательств, вытекающих из предварительного договора, способы обеспечения обязательств, известные на сегодняшний день отрасли гражданского права, однако применение таких мер является несколько проблематичным по причинам, рассмотренным в настоящей работе.

Проблема применения способов обеспечения исполнения предварительного договора является довольно острой. Это связано с правомерным стремлением обеспечить исполнение этого неимущественного обязательства осязаемыми санкциями, однако ставка на "традиционный" способ обеспечения исполнения обязательства без критического пересмотра его роли в новой системе законодательства не обоснована. Не все способы, перечисленные в ГК РФ, применимы по отношению к предварительному договору Васильев А.В. Предварительный договор в праве России и США. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / Васильев А.В. - М., 2007. - С. 161. .

Степень научной разработанности. Тема исследования не относится к числу изученных достаточно глубоко. В последние годы данная проблема все больше привлекает исследователей, однако в созданных ими трудах нет новых предложений по разрешению сложившихся на практике проблем.

Авторы, занимающиеся изучением поставленной проблемы: Гришин Д.А., Кайгородова М.Ю., Карапетов А.Г., Комиссарова Е.Г., Крашенинников П.В., Куликов Е.С., Майдаровский Д.В., Мелихов Е.И., Меньшенин П.А., Сарбаш С.В., Скловский К.И., Ровный В.В., Сергеев А.П., Толстой В.С., Торкин Д.А., Цыганков С. и др.

Некоторые проблемы изучаемой правовой конструкции были рассмотрены в трудах Ермошкиной М.Ф., Гонгало Б.М., Иоффе О.С., Красавчикова О.А. и иных.

Недостаточная степень научной разработанности проблемы обусловливает необходимость ее дальнейшего изучения.

Объект исследования: общественные отношения, складывающиеся в процессе заключения, обеспечения, изменения, исполнения и расторжения предварительных договоров.

Цель работы: комплексное теоретическое осмысление правовой конструкции предварительного договора, выявление возможности обеспечения порождаемого им обязательства способами обеспечения обязательств.

Задачи:

1. Изучение основных теоретических положений, касающихся правовой конструкции предварительного договора и способов обеспечения исполнения обязательств.

2. Ознакомление и обобщение практики применения Верховным Судом, Высшим Арбитражным Судом, Федеральными арбитражными судами, арбитражными судами, судами общей юрисдикции положений, регулирующих отношения по заключению, изменению, обеспечению, исполнению и расторжению предварительных договоров.

3. Определение позиции законодателя по некоторым вопросам заключения, исполнения предварительного договора и иным вопросам, с ним связанным, а также о возможности обеспечения предварительного договора поименованными и непоименованными способами обеспечения обязательств;

4. Исследовать, внесены ли в проект Федерального закона "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации", принятого Государственной Думой ФС РФ в I чтении 27 апреля 2012 года, положения, касающиеся изложенной в настоящей работе проблемы.

Научная новизна исследования. Авторы, рассуждавшие над данной темой исследования, рассматривали, как правило, проблемы предварительного договора в отрыве от способов обеспечения порождаемых им обязательств. Вообще предварительный договор и способы обеспечения исполнения обязательств изучались отдельно друг от друга, лишь некоторые авторы рассматривали отдельные способы обеспечения обязательств в отношения предварительных обязательств Так, например: Ермошкина М.Ф. Задаток: понятие, правовая квалификация, отдельные виды и сфера применения: дисс. … канд. юрид. наук. / Ермошкина М.Ф. - М., 2006; Гонгало Б.М. Гражданско-правовое обеспечение обязательств: дисс. на соиск. уч. ст. д-ра юрид. наук / Гонгало Б.М. - Екатеринбург, 1998; Меньшенин П.А. Предварительный договор в Российском гражданском праве. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / Меньшенин П.А. - М., 2011. . В предложенном научном исследовании наиболее полно изложены теоретические положения, касающиеся предварительного договора и предварительного обязательства, а также рассмотрены такие способы обеспечения исполнения обязательств, как неустойка, задаток и обеспечительный платеж, применительно к порождаемому предварительным договором обязательству.

Научная и практическая значимость исследования. Результаты настоящего исследования могут быть применены в научно-исследовательской работе, а также преподавательской деятельности.

Методы исследования: сравнительного правоведения, исторический, анализ литературы по теме исследования, логический, формально-юридический, системный.

Структура исследования. Выпускная квалификационная работа состоит из введения, двух глав, семи параграфов, заключения и библиографического списка.

Глава I. Общие положения о предварительном договоре в современном Гражданском праве Российской Федерации

1.1 Понятие, значение (функции) и сфера применения предварительного договора

В силу статьи 153 Гражданского кодекса Российской Федерации сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Пункт 1 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляет легальное понятие договора: это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Пункт 2 данной статьи указывает, что к договорам применяются правила о двух - и многосторонних сделках. Исходя из изложенного, можно сделать вывод о том, что предварительный договор может выступать в качестве сделки лишь дву - и многосторонней, то есть для ее заключения необходимо согласование, как минимум, двух воль На практике не встречаются многосторонние предварительные договоры, по этой причине в настоящей работе речь идет о двусторонних предварительных договорах. .

Неоднозначно в цивилистике разрешается вопрос о содержании договора как сделки.

По мнению М.И. Брагинского "договоры в их качестве сделки, не отличаясь от других юридических фактов, не имеют содержания" Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. 3-е изд., стер. / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский - М.: Статут, 2009. Стр. 146. .

Но, по справедливому замечанию О.С. Иоффе, "совокупность условий составляет содержание соглашения, но не обязательства, которое из него возникло"Иофее О.С. Обязательственное право / О.С. Иоффе - М., «Юрид. лит. », 1975. Стр. 27-28. .

Сделка - юридический факт. Для того, чтобы такой юридический факт исполнял свою функцию - порождал, изменял и прекращал права и обязанности, он должен соответствовать требованиям, предъявляемым к нему. Следовательно, такие требования (условия сделки) и являются содержанием сделки.

Предварительный договор в силу пункта 3 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В качестве существенных абзац 2 пункта 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации называет условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

По мнению профессора В.В. Витрянского "существенные условия предварительного договора могут быть разделены на два вида: условия, имеющие отношение непосредственно к предварительному договору (срок заключения основного договора), а также условия, позволяющие установить предмет и иные существенные условия основного договора"Витрянский В.В. Общие положения о договоре // Хозяйство и право, 1995, № 12.С. 21-22. Подобной позиции придерживается Ю.В. Шанаурина, разделяя условия предварительного договора на "собственные" и "чужие"Шанаурина Ю.В. Институт предварительного договора в гражданском праве России: дисс. … канд. юрид. наук. / Шанаурина Ю.В. - Екатеринбург, 2006. - Стр. 92. . В целом такое разделение условий предварительного договора возможно, однако сложно согласиться с высказыванием В.В. Витрянского о том, что срок является существенным условием предварительного договора. Пункт 4 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации предоставляет сторонам возможность предусмотреть удобный для них срок заключения основного договора. В случае неуказания в предварительном договоре названного условия, он, в силу абзаца 2 пункта 4 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации, считается равным одному году, то есть условие о сроке относится к "восполнимым" условиям предварительного договора" Васильев А.В. Предварительный договор в праве России и США. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / Васильев А.В. - М., 2007. - Стр. 52. .

По нашему мнению, собственным условием предварительного договора является условие о предмете, то есть о том, что стороны обязуются заключить основной договор. Иные условия являются условиями основного договора, который стороны заключат в будущем.

Исходя из смысла пункта 3 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации, существенными условиями предварительного договора являются: условие о предмете основного договора; иные существенные условия основного договора, указанные в законе, иных правовых актах в качестве таковых; условия, о согласовании которых заявляет хотя бы одна из сторон.

В соответствии с Федеральным законом от 08 марта 2015 г. № 42-ФЗ с 01 июня 2015 г. предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также иные существенные условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора (пункт 3 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации). То есть законодатель ставит содержание предварительного договора в зависимость от воли сторон, которая в данном случае имеет большую силу, нежели предписания закона. Так, например, заключая предварительный договор подряда, стороны могут отказаться от включения в него срока выполнения подрядных работ, несмотря на то, что условие о сроке является существенным для договора подряда (статья 706 Гражданского кодекса Российской Федерации). Предлагаем законодателю изложить пункт 3 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации в следующей редакции: предварительный договор должен содержать в себе все существенные условия основного договора. Абзац 2 пункта 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации раскрывает содержание понятия "существенные условия договора", по этой причине указание в предложенной нами редакции пункта 3 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации на иные условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение, считаем излишним.

Статья 423 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляет классификацию, в соответствии с которой договоры делятся на возмездные и безвозмездные. Возмездные договоры предполагают получение стороной договора встречного предоставления в случае исполнения своих договорных обязанностей. Безвозмездный же договор не предполагает встречного предоставления. Безвозмездным признается договор, по которому одна из сторон обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления (пункт 2 статьи 423 Гражданского кодекса Российской Федерации). Можно сделать вывод о принадлежности предварительного договора к договорам безвозмездным, так как у сторон не возникает обязанностей по предоставлению чего-либо контрагенту.

Легальная дефиниция статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу формулировки "обязуются заключить…" указывает на консенсуальный характер рассматриваемой правовой конструкции.

Предварительный договор является договором каузальным. В данной работе под каузой следует понимать имеющую юридическое значение хозяйственную цель сделки, то есть закрепленную соглашением сторон направленность сделки на взаимообусловленные предоставления, опосредуемые данной сделкой, в целом или в части, либо направленности сделки на совершение предоставления при принципиальном отсутствии встречного предоставления Кашанин А.В. Кауза сделки в гражданском праве. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / А.В. Кашанин. - М., 2002. Стр. 103. . В литературе встречаются и иные определения каузы Так, например: Гражданское право: учеб.: в 3 т.Т. 1. / Е.Н. Абрамова, Н.Н. Аверченко, Ю.В. Байгушева (и др.); под ред.А.П. Сергеева. - М.: РГ-Пресс, 2010. - Стр. 422; Гражданское право России. Часть первая: Учебник / Под ред.З.И. Цыбуленко. - М.: Юрист, 2000. - Стр. 180. . Таким образом, целью предварительного договора является заключение основного договора. Такое заключение будет выступать в качестве исполнения предварительного договора. Следует отметить, что в иных договорах стороны преследуют противоположные цели, имеют разные интересы, в то время, как в предварительном договоре контрагенты желают одного и того же - заключения конкретного договора в будущем.

Итак, в качестве сделки предварительный договор обладает следующими признаками: дву- или многосторонний, каузальный, безвозмездный, консенсуальный. Существенным условием названного договора является условие о его предмете. Срок существенным условием предварительного договора не является, так как может быть восполним с помощью абзаца 2 пункта 4 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Функции предварительного договора.

В настоящем исследовании под функцией договора следует понимать вид действия (воздействия), рассматриваемого юридического факта на общественные отношения Красавчиков О.А. Гражданско-правовой договор: понятие, содержание и функции // Гражданско-правовой договор и его функции. Межвузовский сборник научных трудов. Отв. ред. О.А. Красавчиков. - Свердловск, УрГУ, 1980. Стр. 16. . О.А. Красавчиков выделяет следующие функции, присущие каждому договору:

1. Инициативная. Сущность данной функции заключается в том, что стороны договора сами устанавливают для себя права и обязанности, реализуя при этом их равенство, правосубъектность и диспозитивность;

2. Программно-координационная. Договор закрепляет конкретную модель поведения его участников, выступает в качестве регулятора отношений между ними;

3. Информационная. Поскольку договор закрепляет конкретную модель поведения его участников, он несет сведения о правах и обязанностях сторон, что позволяет самим сторонам четко определять их, исполнять и требовать исполнения от контрагента, а третьим лицам (например, юрисдикционным органам) - использовать содержащуюся в них информацию для правильного разрешения спора;

4. Гарантийная (обеспечительная). Данная функция заключается в возможности сторон предусматривать в договоре взаимные обеспечительные и стимулирующие меры воздействия;

5. Защитная. Сущность данной функции проявляется в возможности защиты своего права в случае его нарушения контрагентом Красавчиков О.А. Гражданско-правовой договор: понятие, содержание и функции // Гражданско-правовой договор и его функции. Межвузовский сборник научных трудов. Отв. ред. О.А. Красавчиков. - Свердловск, УрГУ, 1980. Стр. 16-20. .

В литературе встречается спорная точка зрения, в соответствии с которой предварительный договор выполняет обеспечительную функцию и является способом обеспечения обязательств. Так, по мнению Ю.В. Шанауриной "предварительный договор является способом обеспечения обязательства (обеспечительной мерой), так как устанавливается по соглашению сторон, служит основанием для возникновения основного обязательства, существует в виде акцессорного (дополнительного) обязательства и стимулирует должника к исполнению обязательства в случае его неисправности" Шанаурина Ю.В. Институт предварительного договора в гражданском праве России: дисс. … канд. юрид. наук. / Шанаурина Ю.В. - Тюмень, 2006. - Стр. 72. . Предварительный договор в качестве способа обеспечения исполнения обязательства рассматривают и иные авторы Гражданское право: В 2 т.Т. 2. Полутом 1: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. 2-е изд., перераб и доп. М.: БЕК, 2000.С. 55 (автор главы - В.С. Ем). . Сложно согласиться с высказанной позицией, так как в таком случае предварительный договор обеспечивает обязательство, которого еще не существует - основной договор не заключен, а в момент его заключения предварительный договор прекращает свое действие, то есть в таком случае не приходится говорить об его акцессорности Подобной позиции также придерживаются: Васильев А.В. Предварительный договор в праве России и США. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / Васильев А.В. - М., 2007. - Стр. 168; Меньшенин П.А. Предварительный договор в Российском гражданском праве. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / Меньшенин П.А. - М., 2011. - Стр. 23-24; .

"Современная доктрина одобряет применение предварительного договора для "смягчения" необходимости передачи имущества в реальных договорах, при отсутствии имущества, его недосягаемости, отсутствии правоустанавливающих документов на имущество, подлежащее государственной регистрации"Васильев А.В. Предварительный договор в праве России и США. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / Васильев А.В. - М., 2007. - Стр. 34-35. .

Предварительный договор может выступать определенной гарантией стабильности отношений между действующими субъектами, что актуально в условиях происходящего финансового кризиса. Несмотря на то, что при заключении договоров о передаче товаров, выполнении работ, оказании услуг и т.п. стороны имеют возможность установить иную дату исполнения договорных обязательств на момент заключения соглашения, правовая концепция предварительного договора может быть необходима для урегулирования самого процесса заключения основного договора Каримов М.Р. Роль предварительного договора в формировании договорных условий участников гражданского оборота. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / Каримов М.Р. - М., 2002. - Стр. 26. .

Как показывает практика, сфера применения предварительного договора довольно обширна.

Предварительный договор довольно часто используется как итоговый документ переговоров сторон и как дополнительное средство обеспечения заключения основного договора, что связано с возможностью понуждения контрагента к заключению основного договора.

С помощью предварительного договора в силу пункта 3 статьи 159 Гражданского кодекса Российской Федерации возможно заключение сделки, требующей письменной формы, устно.

Также распространено использование предварительных договоров в качестве рамочных соглашений. Однако такое применение предварительных договоров с 1 июня 2015 г. неактуально, поскольку Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ предусмотрено включение в главу 27 Гражданского кодекса Российской Федерации статьи 429.1 "Рамочный договор", некоторые аспекты которого будут рассмотрены в §1.2 "Правовая природа предварительного договора: место предварительного договора в системе гражданско-правовых договоров, отношения, регулируемые предварительным договором, основные признаки".

Чаще всего стороны используют предварительный договор в случаях, когда отсутствуют все необходимые условия для заключения основного договора (так, например, право собственности на предмет договора купли продажи либо правоустанавливающие документы на него).

1.2 Правовая природа предварительного договора: место предварительного договора в системе гражданско-правовых договоров, отношения, регулируемые предварительным договором, основные признаки

По мнению С.С. Алексеева "правовая природа - это юридическая характеристика данного явления, выражающая его специфику, место и функции среди других правовых явлений в соответствии с его социальной природой" Алексеев С.С. Общие дозволения и общие запреты в советском праве / С.С. Алексеев, - М.: Юрид. лит., 1989. - С. 227. . В настоящей работе под правовой природой следует понимать правовую характеристику юридического явления, его место и роль среди других, а также основание ("правовой корень") Комиссарова Е.Г. Формально логические аспекты понятия «правовая природа». [Электронный ресурс]: Консультант Плюс справочно-правовая система. Версия Проф. М.. 2015. . Так как основание предварительного договора не поддается сомнению В настоящее время не приходится говорить о нормативной природе предварительного договора, поскольку он не отвечает признакам формальной определенности, общеобязательности, нормативности, микросистемности, соподчиненности и иерархичности, не обладает государственно-властным и предоставительно-обязывающим характером. , для понимания его правовой природы необходимо выявить, является ли он самостоятельным договором, и в случае положительного ответа на поставленный вопрос определить его место и роль в системе гражданско-правовых договоров.

Действующее законодательство именует в качестве договоров ряд правовых конструкций, которые не образуют самостоятельный договорный вид (род), но представляют собой специальный правовой режим гражданско-правовых договоров практически любого вида (рода)"Меньшенин П.А. Предварительный договор в Российском гражданском праве. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / Меньшенин П.А. - М., 2011. - Стр. 28. . Так, например, публичный договор, договор присоединения, договор в пользу третьего лица и т.п.

Спор о самостоятельности предварительного договора породил отрицательную и позитивную теории предварительного договора.

В соответствии с отрицательной теорией предварительного договора, он отождествляется с договором основным.

По мнению И.Б. Новицкого, основным аргументом, приводимым против предварительного договора, является его практическая бесполезность Новицкий И.Б. Обязательство заключить договор (1947 г.) // И.Б. Новицкий. Избранные труды по гражданскому праву. В 2 т.Т. 2. М., 2006.С. 134. .

Как указал Агарков М.М., "юридические последствия сделки, порождаемые ею права и обязанности, должны устанавливаться на основании намерений сторон, направленных на определенный практический эффект, на некоторый в большинстве случаев экономический результат, а не согласно их представлениям о тех или иных юридических формулах. <…> в ряде существенных случаев привлечение понятия предварительного договора является излишним"Агарков М.М. Избранные труды по гражданскому праву. В 2 т.Т. 2: Общее учение об обязательствах и отдельных его видах / Агарков М.М. М.: Статут, 2012. - С. 153-154. . Нельзя согласиться с данным высказыванием, поскольку автор уделяет внимание конечному результату, а не сущностным особенностям порождаемых отношений.

И.Б. Новицкий, различая основной и предварительный договоры по целям их заключения, указывает на самостоятельность последнего, признавая его своеобразной разновидностью договоров. Автор утверждает, что предварительный договор обладает всеми необходимыми признаками договора. "Но предварительный договор не есть дублирование основного договора, потому что с каждым из них связаны свои последствия: основной договор порождает те последствия, какие ему вообще присущи (с теми модификациями, какие стороны придадут договору, внося в него специальные условия); что же касается предварительного договора, то из него вытекает лишь обязательство заключить в будущем договор, который стороны имели в виду, заключая предварительный договор" Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве / И.Б. Новицкий, Л.А. Лунц. - Государственное издательство юридической литературы, 1950. - Стр. 146. .

Меньшенин П.А. поддерживает высказанную Новицким И.Б. позицию о самостоятельности предварительного договора и отмечает, что "определение предварительного договора через понятие "обязательство заключить договор", противопоставленное обязательствам по передаче имущества, выполнению работ, оказанию услуг, следует понимать как указание на то, что предварительный договор образует самостоятельный вид (род) договорных обязательств"Меньшенин П.А. Предварительный договор в Российском гражданском праве. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / Меньшенин П.А. - М., 2011. - Стр. 40-41. . В данном случае автор допускает ошибку, определяя предварительный договор через понятие "обязательство". В соответствии с пунктом 2 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства вытекают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе Российской Федерации. Следовательно, договор не может быть обязательством: договор порождает обязательство, но сам обязательством не является.

Необходимо отметить позицию законодателя по вопросу о самостоятельности предварительного договора. Во-первых, предварительному договору посвящена отдельная статья в Гражданском кодексе Российской Федерации. Во-вторых, предварительный договор заключается многим раньше основного и имеет собственный предмет, отличный от предмета договора о передаче имущества, выполнении работ и т.п. В-третьих, различны последствия заключения названных договоров.

Итак, самостоятельность предварительного договора не вызывает сомнений. Такой вывод следует из различия целей и последствий заключения основного и предварительного договоров, а также отличий в их законодательном регулировании. Для более полного понимания правовой природы предварительного договора необходимо определить его место в системе гражданско-правовых договоров.

За основу возьмем классификацию, некогда предложенную М.И. Брагинским. Он делит договоры по направленности на четыре группы: направленные на передачу имущества, выполнение работ, оказание услуг Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. - 2-е изд. / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. - М., 2005. С. 399. и договоры о совместной деятельности Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга пятая. В двух томах. Том 1: Договоры о займе, банковском кредите и факторинге. Договоры, направленные на создание коллективных образований. / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. - М., 2006. С. 593. .

По мнению П.А. Меньшенина предварительный договор относится к группе договоров о совместной деятельности. Автор выделяет основные классификационные признаки каждой из названных групп договоров и приходит к выводу о том, что признаки договоров о совместной деятельности, кроме признака об осуществлении имущественного предоставления, наиболее четко отражают специфику предварительного договора Признаки договоров о совместной деятельности:

1. Участники договора о совместной деятельности преследуют одну и ту же цель;

2. Для достижения общей цели участники объединяют свои усилия и вносят имущественные вклады;

3. Субъекты договора о совместной деятельности являются по отношению друг к другу должниками и кредиторами;

4. На первый план выступает общая цель, а права и обязанности служат только средством ее достижения

Меньшенин П.А. Предварительный договор в Российском гражданском праве. Дисс. на соиск. уч. ст. канд. юрид. наук. / Меньшенин П.А. - М., 2011. - Стр. 46. . Является ли конститутивным признаком договоров о совместной деятельности имущественное предоставление? М.И. Брагинский, например, не называет данного признака в качестве обязательного. Он лишь обособляет группу договоров, направленных на создание коллективных образований, среди которых выделяет две разновидности в зависимости от наличия либо отсутствия правосубъектности появляющегося образования Витрянский В.В. Система гражданско-правовых договоров в условиях реформирования гражданского законодательства. [Электронный ресурс]: Консультант Плюс справочно-правовая система. Версия Проф. М.. 2015. .

Выход из сложившейся ситуации Меньшенин П.А. видит в разделении договоров о совместной деятельности на предполагающие и не предполагающие имущественное предоставление. Ко второй группе относится рассматриваемая правовая конструкция.

Высказанная позиция представляется интересной и вполне обоснованной. Действительно, участники предварительного договора в отличие от участников договоров о передаче вещей, выполнении работ, оказании услуг и т.п. преследуют одну и ту же цель, достижение которой возможно при совершении ими сонаправленных действий.

Таким образом, предварительный договор представляет собой самостоятельный род (вид) гражданско-правовых договоров и входит в группу договоров о совместной деятельности. Специфика данного договора состоит в том, что, во-первых, удовлетворение своего интереса стороны видят в заключении предварительного договора, то есть в установлении для себя обязательств, во-вторых, удовлетворение своего интереса возможно лишь в результате совершения сонаправленных действий.

Федеральным законом от 08.03.2015 г. № 42-ФЗ Гражданский кодекс Российской Федерации дополнен статьями 429.1 - 429.2, которые закрепляют следующие правовые конструкции: рамочный договор, опцион на заключение договора.

До законодательного закрепления конструкции рамочного договора в науке описывались различные модели данной правовой конструкции. Так, Ефимова Л.Г. понимает под рамочным договором такой договор, целью которого является организация длительных деловых связей в виде потока разнообразных деловых отношений, для достижения которых требуется заключение (как правило, между теми же субъектами) договоров-приложений, отдельные условия которых согласовываются в базовых договорах Ефимова Л.Г. Рамочные (организационные) договоры // Л.Г. Ефимова. - М.: Волтерс Клувер, 2006.С. 3. . При этом, автор ставит знак равенства между понятиями рамочный договор и организационный договор. Также отождествляет данные понятия и Козлова Е.Б., высказывая при этом свои представления о конструкции рамочного договора. По ее мнению, "рамочным (собственно организационным) следует считать договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем основной договор (или несколько основных договоров), содержащий условие о сроке своего действия, о предмете основного договора (основных договоров), а также некоторые иные условия основного договора (основных договоров)" Козлова Е.Б. Организационные договоры: понятие и классификация. [Электронный ресурс]: Консультант Плюс справочно-правовая система. Версия Проф. М.. 2015. . Козлова Е.Б. относит к рамочным договорам договор на проведение торгов и договор о проведении публичного конкурса на заключение договора, договор об организации перевозки грузов, а также генеральный полис. Законодательно закрепленная модель рамочного договора несколько отличается от предложенных Ефимовой Л.Г. и Козловой Е. Б.

В соответствии с пунктом 1 статьи 429.1 Гражданского кодекса Российской Федерации рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. В силу пункта 2 данной статьи к отношениям сторон, не урегулированным отдельными договорами, в том числе в случае незаключения сторонами отдельных договоров, подлежат применению общие условия, содержащиеся в рамочном договоре, если иное не указано в отдельных договорах или не вытекает из существа обязательства. Таким образом, рамочный договор предоставляет сторонам право конкретизировать и уточнять условия договора. В то же время, рамочный договор может быть использован и без такой конкретизации либо уточнения, то есть он должен содержать условия, позволяющие применять его без заключения дополнительных договоров и соглашений. По нашему мнению, в рамочном договоре должны содержаться все существенные условия. В силу пункта 1 статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. В соответствии с пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Так как к рамочному договору применяются общие положения о договоре, при отсутствии в нем существенных условий он будет считаться незаключенным.

По мнению Коблова А.С. "в понятие "рамочный договор" включают совокупность договорных отношений: базовый договор (генеральное соглашение) и дополнительные договоры, уточняющие положения базового" Коблов А.С. Рамочный договор и договор с открытыми условиями как комплексные договорные конструкции. [Электронный ресурс]: Консультант Плюс справочно-правовая система. Версия Проф. М.. 2015. . Данная позиция не имеет под собой правового обоснования, поскольку пунктом 1 статьи 429.1 Гражданского кодекса Российской Федерации закреплено, что рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон. В случае включения в рамочный договор уточняющих его дополнительных договоров, он перестает быть таковым. Немаловажен и тот факт, что в силу пункта 2 названной статьи рамочный договор может применяться и без конкретизирующих его положения дополнительных договоров.

По мнению А. Бычкова особенность рамочного договора состоит в том, что "он сам по себе для сторон никаких обязательств не создает, а лишь направлен на их организацию, устанавливая основы во взаимоотношениях участников" Бычков А. Конструкция рамочного договора. Особенности применения. [Электронный ресурс]: Консультант Плюс справочно-правовая система. Версия Проф. М.. 2015. . Однако данное высказывание противоречит правилу пункта 2 статьи 429.1 Гражданского кодекса Российской Федерации, в соответствии с которым к отношениям сторон, не урегулированным отдельными договорами, в том числе в случае незаключения сторонами отдельных договоров, подлежат применению общие условия, содержащиеся в рамочном договоре. Очевидно, что уже общие условия для возможности их применения без конкретизации дополнительными соглашениями должны порождать обязательства, в противном случае такое его использование невозможно.

До законодательного закрепления конструкции рамочного договора высказывание А. Бычкова отражало позицию, сложившуюся в судебной практике. Так, Постановлением ФАС Уральского округа от 31.10.2005 N Ф09-3601/05-С5 отказано в удовлетворении требований акционера-заемщика о признании недействительным заключенного между ним и банком соглашения об открытии рамочной кредитной линии. Суд мотивировал отказ тем, что данное соглашение для заемщика являлось крупной сделкой, которая не была одобрена в установленном порядке. Суд указал следующее: в соответствии с условиями соглашения денежные средства подлежат выдаче заемщику по отдельным кредитным договорам. Непосредственно соглашение не может быть расценено как кредитный договор в смысле статьи 819 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку не содержит существенных для этого вида договора условий До законодательного закрепления рамочного договора на практике была выработана четкая позиция в отношении названной правовой конструкции: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05. 07.2011 № А45-19196/2010; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 30. 06.2011№ А03-4664/2009; Постановление ФАС Московского округа от 25. 10.2001 № КГ-А40/6015-01; Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24. 08.2009 № 09АП-13929/2009-АК. [Электронный ресурс]: Консультант Плюс справочно-правовая система. Версия Проф. М.. 2015. .

Высший Арбитражный Суд в Информационном Письме от 25 февраля 2014 г. № 165 "Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными" пришел к выводу о том, что условия организационного (рамочного) соглашения являются частью заключенного договора, если иное не указано сторонами и такой договор в целом соответствует их намерению, выраженному в организационном соглашении. Организации заключили между собой договор о поставках сроком на один год, в соответствии с которым поставщик обязался ежемесячно поставлять покупателю пиломатериалы, в покупатель, в свою очередь, принимать и оплачивать поставку в течение трех дней после принятия. Названным договором в случае просрочки оплаты поставки товаров предусмотрена неустойка в процентах от суммы заложенности за каждый день просрочки. При этом каждая поставка оформлялась отдельным соглашением, в котором указывались наименование, количество и цена товара. В один из периодов поставки покупатель просрочил исполнение обязанности по ее оплате, вследствие чего поставщик обратился в суд о взыскании суммы основного долга и неустойки, предусмотренной договором. Судом первой инстанции во взыскании договорной неустойки было отказано, так как в договоре о поставках не согласованы все существенные условия, следовательно, он в силу пункта 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации является незаключенным, вследствие чего по нему не может быть произведено взыскание неустойки. В данном случае были применены последствия разового соглашения на поставку, то есть взыскание неустойки в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса Российской Федерации. Судом апелляционной инстанции данное решение отменено по следующим основаниям. По мнению суда, из характера договора о поставках следует, что стороны распространили его действие и на отдельные соглашения о поставках. Следовательно, к отдельным договорам применяются правила договора о поставках.

Анализ судебной практики с неизбежностью приводит к выводу о том, что в настоящее время неизвестно, каким образом будет урегулирован закрепленный законодательно рамочный договор, поскольку сложившаяся до такого закрепления позиция судебных органов не соответствует правовым реалиям.

Рамочный договор, как и предварительный, является самостоятельным договором, что подтверждается пунктом 2 статьи 429.1 Гражданского кодекса Российской Федерации. Данный пункт указывает на возможность применения рамочного договора и без дополнения его положений иными договорами. Однако данное правило диспозитивно, то есть стороны могут предусмотреть, что применение общих положений рамочного договора без уточнений недопустимо. Однако в общем виде рамочный договор является самостоятельным.

Ранее уже было высказано мнение о том, что рамочный договор должен содержать все существенные условия, так как в противном случае он будет являться незаключенным. В отличие от рамочного, предварительный договор с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 03.08.2015 г. № 42-фз, должен содержать условие, позволяющее установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 429.2 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом.

В литературе неоднократно высказывалась позиция, в соответствии с которой опцион является разновидностью предварительного договора Красников Н. О концепции опционного соглашения как предварительного договора по российскому праву. [Электронный ресурс]: Консультант Плюс справочно-правовая система. Версия Проф. М.. 2015. . Так, например, Меньшенин П.А. считает опцион возмездным, односторонним предварительным договором Меньшенин П.А. Опционный договор на заключение срочной сделки // Право и экономика. 2008, № 5.С. 24. . Данная позиция активно критикуется иными учеными Жуков Д.А. Правовое регулирование срочных сделок на фондовом рынке: Автореф. дисс. … канд. юрид. наук. М., 2006.С. 8; . По их обоснованному мнению опцион имеет ряд отличий от предварительного договора, его рассматривают в качестве непоименованного вида договоров.

По верному замечанию Бородкина В.Г. "опционное соглашение не является самостоятельным договором, поскольку не может существовать без основного договора, который считается заключенным с момента акцепта держателя опциона. Опционное соглашение входит в состав основного договора" Бородкин В.Г. Опционный договор в проекте изменений в Гражданский кодекс. [Электронный ресурс]: Консультант Плюс справочно-правовая система. Версия Проф. М.. 2015. . В отличие от него, предварительный договор, как уже указывалось ранее, является самостоятельным договором.

Для заключения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора происходит направление безотзывной оферты. В силу статьи 436 Гражданского кодекса Российской Федерации полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте или не вытекает из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано. При заключении предварительного договора безотзывная оферта не направляется.

Опционом на заключение договора предоставляется право на заключение договора, а при заключении предварительного договора стороны обязуются заключить в будущем основной договор, то есть отличие рассматриваемых правовых конструкций состоит в диспозитивности последствий их заключения. Также необходимо отметить, что опционом право предоставляется только лицу, получившему оферту. У лица, которое ее направило, возникает обязанность заключить договор на предусмотренных офертой условиях. В предварительном же договоре у всех его субъектов возникает обязанность заключить в будущем основной договор.

Не вызывает сомнений тот факт, что оба договора имеют своим последствием заключение в будущем основного или опционного договора, что является их общей чертой. Для заключения основного договора сторона предварительного договора должна направить контрагенту предложение заключить такой договор. Подобно стороне предварительного договора, лицо, получившее безотзывную оферту, акцептует полученную оферту, в результате чего происходит заключение договора.

Также необходимо отметить, что Гражданский кодекс Российской Федерации закрепляет для данных правовых конструкций правило, в соответствии с которым в договоре должен быть установлен срок, в течение которого необходимо заключить основной договор. В случае, если такой срок не установлен, то договор должен быть заключен в течение одного года с момента заключения предварительного договора или предоставления опциона (пункт 4 стать 429 и пункт 2 статьи 429.2 Гражданского кодекса Российской Федерации), что также является сходством предварительного договора и опциона.

Пунктом 5 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено понуждение стороны предварительного договора к заключению основного договора. В случае с опционом применение подобного рода мер не требуется, так как сторона, которой была направлена оферта, заключает договор посредством ее акцепта.

В соответствии с пунктом 2 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Подобное правило предусмотрено и в отношении формы опциона, который в силу пункта 5 статьи 429 Гражданского кодекса Российской Федерации заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.

Также немаловажным является тот факт, что договор заключается на условиях, предусмотренных в оферте. В силу пункта 4 статьи 429.2 Гражданского кодекса Российской Федерации опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить предмет и иные существенные условия договора, подлежащего заключению. Предмет договора. подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты. В отличие от опциона, предварительный договор с учетом изменений, внесенных Федеральным законом от 03.08.2015 г. № 42-ФЗ, должен содержать условие, позволяющее установить предмет, а также условия основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора.