Система управления хозяйственным партнерством

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

1. Особенности хозяйственных партнерств, как корпораций

2. Коллегиальный исполнительный орган корпораций: характеристика правового статуса

Список литературы

1. Особенности хозяйственных партнерств, как корпораций

Особенности подготовки, реализации и прекращения инновационного бизнес-проекта определяются специфическими требованиями, которые предъявляются к организационно-правовой форме юридического лица, используемого в качестве проектной компании участниками инновационной (в том числе венчурной Венчур - форма финансирования небольших рискованных предприятий крупными фирмами.) предпринимательской деятельности. Данные требования сформировались преимущественно на основе выработанных деловой практикой и международно-признанных условий осуществления проектов в инновационной сфере, а также под влиянием опыта правоприменительной деятельности российской венчурной индустрии. Как сказано в пояснительной записке к законопроекту, до принятия нового Закона в российском законодательстве отсутствовали соответствующие специфическим требованиям участников инновационной (в том числе венчурной) деятельности организационно-правовые формы юридического лица, в достаточной мере учитывающие особенности реализации венчурных бизнес-проектов, а также сложившиеся международные стандарты их осуществления. Для восполнения этого пробела и был принят новый Закон.

С 1 июля 2012 г. со вступлением в силу Федерального закона от 3 декабря 2011 года N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах" и Федерального закона от 6 декабря 2011 года N 393-ФЗ "О внесении изменения в статью 50 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О хозяйственных партнерствах" в российском законодательстве появилась новая организационно-правовая форма юридического лица, являющегося коммерческой организацией - хозяйственное партнерство.

Хозяйственным партнерством - признается созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Федеральным законом от 06.12.2011 N 393-ФЗ "О внесении изменения в статью 50 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О хозяйственных партнерствах", вступившим в силу 1 июля 2012 г., внеслись изменения в ст. 50 ГК РФ. Согласно новшествам юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться также в форме хозяйственных партнерств.

Для всех видов деятельности фирменное наименование партнерства, помимо собственно наименования, должно содержать слова "хозяйственное партнерство".

Основными признаками хозяйственного партнерства, определяющими его специфические черты, являются:

· система управления;

· "закрытость" организационной структуры

· договорный характер взаимодействия;

· ограничение ответственности участников.

Партнерство не может быть учреждено одним лицом, в отличие от ООО и ЗАО, Партнерство не может стать впоследствии партнерством с одним участником. Поскольку хозяйственное партнерство предназначено для участников именно инновационной деятельности, где чрезмерный государственный контроль и административные барьеры могут принести больше вреда, чем пользы, процедура создания, реорганизации и ликвидации хозяйственного партнерства носит упрощенный характер.

Если число участников партнерства уменьшится до одного участника, оно подлежит реорганизации в соответствии с Федеральный закон N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах" или ликвидации в судебном порядке по требованию заинтересованных лиц, органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

В отличие от ОАО, для хозяйственного партнерства (так же, как и в ООО и ЗАО) установлен лимит участников - не более 50 лиц. В случае если число участников превысит установленный предел, партнерство в течение года должно реорганизоваться. В отношении реорганизации партнерства установлено ограничение - она может осуществляться только в форме преобразования в акционерное общество (при этом не указано, в какой именно тип акционерного общества - в ЗАО или ОАО). Если в течение указанного срока партнерство не будет преобразовано и число его участников не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию заинтересованных лиц, органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.

Создание партнерства путем реорганизации существующего юридического лица не допускается.

Решение об учреждении партнерства принимается собранием его учредителей. В решении об учреждении партнерства должны быть отражены результаты:

· голосования учредителей партнерства и принятые ими решения по вопросам учреждения партнерства;

· заключения соглашения об управлении партнерством;

· избрания органов управления партнерства, если их образование предусмотрено соглашением об управлении партнерством или является обязательным в соответствии с Федеральным законом.

При учреждении партнерства учредители утверждают его аудитора. Аудитором партнерства выступает аудиторская организация или индивидуальный аудитор в соответствии с Федеральным законом от 30.12.2008 N 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности".

Избрание органов управления партнерства и утверждение его аудитора осуществляются по единогласному решению всех учредителей партнерства. Устава партнерства, является учредительным документом партнерства. Устав партнерства подписывается всеми учредителями партнерства.

Изменения вносятся в устав партнерства по единогласному решению участников партнерства и подлежат государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом Федеральный закон от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей". Изменения, внесенные в устав партнерства, приобретают силу для третьих лиц с момента государственной регистрации.

По вопросам, связанным с изменением условий соглашения об управлении партнерством, в том числе при изменении условий соглашения об управлении партнерством в связи с приемом в него новых участников, каждый участник соглашения имеет один голос вне зависимости от размера принадлежащей ему доли в складочном капитале партнерства и условий соглашения об управлении партнерством, определяющих права участника на участие в управлении партнерством. Отчуждение прав участника партнерства, связанных с изменением условий соглашения об управлении партнерством, не допускается.

Права и обязанности, приобретенные определенным участником партнерства в соответствии с соглашением об управлении партнерством, в случае перехода его доли в складочном капитале партнерства переходят к приобретателю доли в порядке и в объеме, которые установлены соответствующим соглашением участников партнерства и приобретателя доли, являющимся неотъемлемой частью соглашения об управлении партнерством. В отношениях с третьими лицами партнерство, участники партнерства и другие участники соглашения об управлении партнерством не вправе ссылаться на положения соглашения об управлении партнерством, за исключением случаев, если они докажут, что третье лицо в момент совершения сделки знало или должно было знать о содержании этого соглашения.

По аналогии с хозяйственными обществами Законом предусматривается создание и функционирование единоличного исполнительного органа. Соглашением о ведении деятельности могут быть предусмотрено, среди прочего порядок одобрения действий единоличного исполнительного органа.

Система управления хозяйственным партнерством совмещает в себе черты традиционного юридического лица, с выделением органов управления, выполняющих функции волеобразования и волеизъявления. Кроме того, в управлении хозяйственным партнерством присутствуют черты хозяйственного товарищества, в части использования конструкции "ведения дел". Закон в качестве обязательного выделяет единоличный исполнительный орган партнерства. Данный орган выполняет традиционные функции: без доверенности действует от имени партнерства, заключает сделки, выдает доверенности и издает приказы о назначении на должность работников партнерства, об их переводе и увольнении, наложении взыскания. Однако основными (с точки зрения функционального предназначения) для данного органа управления выступают иные полномочия: - представление интересов партнерства, в том числе выступление от имени партнерства в соглашении об управлении партнерством; - предоставление информации о системе управления партнерством лицам, вступающим в гражданско-правовые отношения с партнерством; ведение реестра участников партнерства.

Информационно-организационная функция является определяющей для данного органа, что вытекает из нормы об ответственности единоличного исполнительного органа за убытки, причиненные партнерству, участнику партнерства или третьим лицам в связи с предоставлением им по своей вине недостоверных или неполных сведений об управлении партнерством (п. 3 ст. 19 Федерального закона "О хозяйственных партнерствах"). Основная роль в управлении партнерством ложится на лиц, заключающих соглашение об управлении партнерством.

Партнерство считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в порядке, установленном Федеральным законом ФЗ № 129 от 08.08.2001 "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".. Федеральный закон N 380-ФЗ устанавливает для партнерств ряд ограничений, а именно:

- партнерство не может быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций;

- партнерство не вправе осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

- партнерство не вправе размещать рекламу своей деятельности

Несомненным плюсом хозяйственного партнерства является отсутствие требований к минимальному размеру собственного капитала и отсутствие необходимости соблюдения целого ряда административных требований, возникающих при повышении/уменьшении капитала в иных коммерческих организациях. Снятие такого рода барьеров должно способствовать развитию венчурной деятельности в России. Однако, Правительство РФ может устанавливать нормативы достаточности собственных средств партнерств, осуществляющих определенные виды деятельности.

Доли участников партнерства могут являться предметом сделок, в том числе залога. Порядок осуществления таких сделок определяется главным образом соглашением о ведении деятельности. Законом установлен лишь порядок осуществления партнерством и участниками преимущественного права на покупку доли участника. При этом данное право может быть отменено соглашением о ведении деятельности.

На долю участника партнерства может быть обращено взыскание в объеме действительной стоимости данной доли, рассчитываемой на основании бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, предшествующую дате обращения взыскания.

Широкие дискреционные полномочия участников партнерства касательно отчуждения долей в нем должны, по мнению законодателя, облегчить иностранному инвестору участие в инвестиционных проектах, поскольку подобные следки, например с долями в уставном капитале ООО чересчур "зарегулированы" и не обеспечивают должной прозрачности свободы действий инвестору.

В качестве общего комментария к Закону необходимо выделить особый, промежуточный характер хозяйственного партнерства как связующего звена между простыми товариществами ("объединениями лиц"), не имеющими собственной правоспособности и хозяйственными обществами (объединениями капиталов), обладающими статусом юридического лица.

В соответствии с Федеральным законом от 3 декабря 2011 года N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах" Ст.6 система, структура и полномочия органов управления партнерства, порядок осуществления ими деятельности определяются соглашением об управлении партнерством.

Соглашение об управлении партнерством может предусматривать способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из такого соглашения, и меры гражданско-правовой ответственности, в том числе возмещение причиненных нарушением такого соглашения убытков, взыскание неустойки (штрафа, пеней), выплату компенсации (твердой денежной суммы или суммы, подлежащей определению в порядке, указанном в соглашении об управлении партнерством) или применение иных мер ответственности в связи с нарушением такого соглашения. Соглашение об управлении партнерством может содержать любые не противоречащие настоящему Федеральному закону и другим законодательным актам Российской Федерации условия по вопросам управления партнерством, деятельности, реорганизации и ликвидации партнерства, за исключением случаев, если в соответствии с Федеральным законом такие положения должны содержаться в уставе партнерства.

Соглашение об управлении партнерством должно содержать:

· - сведения о предмете деятельности партнерства;

· - условия о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками партнерства вкладов в складочный капитал, порядке изменения долей его участников в складочном капитале;

· - условия ответственности участников партнерства за нарушение обязанностей по внесению вкладов в складочный капитал партнерства;

· - условия обеспечения конфиденциальности информации об условиях участия участников партнерства и иных лиц в партнерстве, о содержании его деятельности, а также ответственность за нарушение конфиденциальности;

· - порядок разрешения возможных споров между участниками соглашения об управлении партнерством.

· Кроме того, соглашение об управлении партнерством в том числе может предусматривать:

· - права участников партнерства на не пропорциональное размеру принадлежащих им в складочном капитале долей участие в управлении партнерством, включая право вето по определенным вопросам, а также права на непропорциональное участие в распределении прибыли, покрытии расходов и различных затрат, связанных с деятельностью партнерства;

· - ограничения прав на свободное отчуждение доли в складочном капитале, в том числе случаи однократного или неоднократного применения либо неприменения права преимущественной покупки;

· - условия о порядке выхода из партнерства или вступления в него новых участников, а также положения об особых правах участников при выходе из партнерства в зависимости от наступления или ненаступления определенных условий;

· - порядок, сроки и условия вовлечения в деятельность партнерства других юридических и физических лиц;

· - обязательства, ограничивающие в течение определенного соглашением об управлении партнерством срока права участников партнерства или иных лиц на финансовое, личное трудовое или иное участие в деятельности иных юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих деятельность, соответствующую предмету деятельности партнерства, а также меры ответственности за нарушение таких обязательств;

· - случаи, порядок и условия приобретения партнерством принадлежащих его участникам долей в складочном капитале партнерства;

· - порядок и условия осуществления участниками партнерства своих прав и исполнения своих обязанностей, в том числе связанных с участием в управлении партнерством, распоряжением долями участия в нем, включая права участников требовать продажи другими участниками своей доли в партнерстве заранее определенным его участникам или третьим лицам;

· - случаи, порядок и условия выкупа (в том числе принудительного) принадлежащей участнику партнерства доли в складочном капитале партнерства другими участниками;

· - сроки и условия, при которых происходит реорганизация или ликвидация партнерства в порядке, установленном законом, а также условия распределения складочного капитала партнерства между его участниками при прекращении партнерства после удовлетворения требований кредиторов;

· - порядок образования органов управления партнерства, создание которых не является обязательным в соответствии с Федеральным законом № 380-ФЗ (совета директоров партнерства, наблюдательного совета партнерства, правления партнерства, дирекции партнерства, комитета партнерства, президиума партнерства и др.), компетенцию, порядок осуществления и прекращения деятельности таких органов управления, включая порядок возникновения, порядок реализации и порядок прекращения полномочий их членов, порядок подготовки, созыва и проведения очередных и (или) внеочередных собраний таких органов управления, порядок принятия ими решений, в том числе путем проведения заочного голосования (опросным путем), порядок обжалования решений таких органов;

· - размер вознаграждений и (или) размер компенсации расходов членов органов управления партнерства в период исполнения ими своих обязанностей;

· - образование ревизионной комиссии или избрание ревизора партнерства;

· - случаи и порядок отчуждения партнерством принадлежащей ему доли в складочном капитале;

· - случаи и порядок приобретения партнерством доли участника партнерства по его требованию.

Одна из главных особенностей хозяйственного партнерства состоит в наделении участников значительной свободой в плане выбора способа управления, структурирования внутренних отношений между участниками, возможности устанавливать различный режим прав и обязанностей участников хозяйственного партнерства. Воплощением диспозитивного регулирования деятельности хозяйственного партнерства является соглашение об управлении партнерством. Достаточно высокая степень диспозитивного регулирования должна, по логике законодателя, способствовать повышения адаптивности хозяйственного партнерства к конкретному инновационному проекту.

Законом предусматривается формирование в партнерстве складочного капитала, по аналогии с полным товариществом и товариществом на вере. Вкладом в складочный капитал могут быть вещи, деньги, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку. Законом впервые устанавливается обязанность участника партнерства уплачивать проценты за просрочку внесения вклада в складочный капитал партнерства. Это позволяет обеспечить стабильность финансирования партнерства, например при реализации инвестиционного проекта. Интересным представляется ограничение на внесение в складочный капитал ценных бумаг, за исключением облигаций обществ, список которых будет определен ФСФР России. партнерство корпорация право

Наличие складочного капитала и ответственности за нарушение сроков последовательного внесения вкладов в него, таким образом, делает хозяйственное партнерство весьма привлекательной формой для реализации инновационных инвестиционных проектов с венчурным финансированием. Участники партнерства не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов. Партнерство может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определено ограниченным уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством.

Само партнерство несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом и не отвечает по обязательствам своих участников.

Важной особенностью партнерства является то, что договоры партнерства с кредиторами - субъектами предпринимательской деятельности могут содержать условия о полном или частичном прекращении обязательств партнерства перед такими кредиторами при наступлении условий, указанных в договоре, из которого возникли соответствующие обязательства. Например, в законодательстве об ООО такое положение не предусмотрено.

Еще одной важной особенностью является то, что, если в случае отсутствия или недостаточности у партнерства имущества для удовлетворения обязательств партнерства потребуется обращение взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, данные обязательства могут быть полностью или частично исполнены от имени партнерства одним, несколькими или всеми его участниками.

Для исполнения указанных обязательств партнерства перед его кредиторами одним или несколькими из его участников требуется согласие всех участников, а в случаях, предусмотренных соглашением об управлении партнерством, также согласие иных лиц. В этом случае участники партнерства уведомляют в письменной форме кредитора партнерства о своем намерении исполнить от имени партнерства его обязательства перед таким кредитором не позднее трех дней до даты наступления срока исполнения соответствующего обязательства. Кредитор партнерства не вправе отказаться от исполнения его участником или участниками обязательств партнерства. Порядок и условия исполнения участниками обязательств партнерства определяются по соглашению между кредитором и осуществляющим исполнение этих обязательств от имени партнерства его участником. Любая из сторон вправе передать возникшие при недостижении такого соглашения разногласия на рассмотрение суда. В этом случае порядок и условия исполнения участниками партнерства его обязательств определяются в соответствии с решением суда. До вступления в законную силу решения суда об определении порядка и условий исполнения участниками партнерства обязательств партнерства взыскание на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности не обращается.

В случае просрочки или уклонения кредитора от принятия установленного по соглашению или решению суда исполнения, если оно выражается в уплате денежной суммы или передаче ценных бумаг, участники партнерства, осуществляющие исполнение, вправе исполнить обязательство внесением долга в депозит. Участники партнерства, исполнившие указанные обязательства, имеют право регрессного требования к партнерству в размере удовлетворенного требования. При ликвидации партнерства, в том числе в случае банкротства, лицо или лица, осуществившие от имени партнерства исполнение обязательств, имеют преимущественное перед иными участниками право на получение исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности за счет имущества партнерства, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов.

В случае если участник партнерства нарушает свои обязанности, возложенные на него Федеральным законом N 380-ФЗ Федеральный закон от 03.12.2011 N 380-ФЗ (ред. от 23.07.2013) "О хозяйственных партнерствах" или соглашением об управлении партнерством, либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность партнерства или существенно ее затрудняет, участники партнерства вправе требовать исключения такого участника из партнерства в судебном порядке.

Исключение кого-либо из участников из партнерства во внесудебном порядке допускается по единогласному решению остальных участников только в случае, если участник не исполняет в установленный срок обязанности по первоначальному или последующему внесению в складочный капитал вклада (части вклада). Решение об исключении из партнерства может быть обжаловано исключенным участником в суде. Для отечественной традиции эта организационно-правовая форма представляется совершенно новым образованием, не схожим с уже существующими правовыми конструкциями. И попытки определить место этого юридического лица - между хозяйственными товариществами и хозяйственными обществами - являются лишь способом формализации новой информации, включения появившегося "элемента" в существующую систему. Однако хозяйственное партнерство далеко не однозначно входит в традиционный алгоритм существования юридических лиц, в частности коммерческих организаций.

К числу ключевых особенностей хозяйственного партнерства можно отнести следующее:

· в отличие от ООО и ЗАО, хозяйственное партнерство не может быть создано одним лицом. Однако, в отличие от ОАО, для хозяйственного партнерства (так же, как и в ООО и ЗАО) установлен лимит участников - не более 50 лиц;

· в отличие от ООО, ЗАО и ОАО, хозяйственное партнерство не может осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

· хозяйственное партнерство ограничено в своей правоспособности в том смысле, что оно не может выступать учредителем других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций;

· в отличие от ООО, ЗАО и ОАО, не установлен минимальный размер собственного капитала хозяйственного партнерства. При этом вкладом в капитал партнерства не могут выступать ценные бумаги, за исключением облигаций, эмитенты которых должны быть определены Федеральной службой по финансовым рынкам;

· Закон позволяет участникам хозяйственного партнерства максимально полно регламентировать свои внутрикорпоративные отношения путем заключения соглашения об управлении партнерством. Отметим, что соглашение об управлении партнерством в силу своей гибкости значительным образом отличается от договора об учреждении общества в ООО и акционерного соглашения в ЗАО и ОАО;

· подобно регулированию перехода права участия в ООО и ЗАО, в хозяйственном партнерстве установлено преимущественное право при отчуждении доли в складочном капитале;

· по сравнению с положениями законодательства ООО, ЗАО и ОАО, Закон не устанавливает четко структуру органов управления хозяйственным партнерством, регулируя только положение единоличного исполнительного органа. В силу прямого указания Закона, структура управления конкретного хозяйственного партнерства во многом устанавливается соглашением об управлении партнерством.

Новая организационно-правовая форма - хозяйственное партнерство - не заменяет хозяйственные товарищества. Более того, она не является и логическим развитием существующей системы хозяйственных товариществ и обществ. Предоставив значительную свободу участникам партнерства, законодатель возложил надежды на внутреннюю регулирующую функцию предпринимательских отношений. Однако последние годы развития рыночных условий хозяйствования в России не позволяют сделать вывод об эффективности такого регулирования.

В правовой модели хозяйственного партнерства есть немало положительного:

- привлекательность для иностранных инвесторов, что повышает возможность выбора российской юрисдикции;

- право на закрепление какой-то уникальной, индивидуальной системы управления в партнерстве;

- преодоление требований о публичном характере деятельности хозяйственных обществ, раскрытии определенного объема информации, использующейся в недобросовестной конкурентной борьбе;

- возможность поэтапного формирования складочного капитала и пр.

Но большинство указанных положительных черт одновременно являются и негативными моментами, которые делают организационно-правовую форму хозяйственного партнерства еще более опасной, чем хозяйственные общества. Наибольшее опасение вызывает неопределенность круга лиц, имеющих легальную возможность определять действия партнерства, "уход" от традиционной модели баланса прав и обязанностей участника коммерческой корпорации от размера доли в капитале. И тем не менее все эти опасения вызваны в большей степени не отрицательными чертами новой формы юридического лица, а отсутствием готовности общества к его применению. В самом начале обсуждения проекта закона о хозяйственных партнерствах указывалось, что данная организационно-правовая форма будет использоваться для юридических лиц, осуществляющих свою деятельность в сфере инноваций и венчурного предпринимательства. В законе такие ограничения области использования хозяйственного партнерства прямо не закреплены.

Хозяйственное партнерство не является "продуктом" массового использования, так как в обществе отсутствует готовность к реализации договорной свободы. Нужно признать, что мы все еще живем в условиях общества переходного периода, где многие социально-экономические институты находятся в состоянии кардинальной трансформации и социального неравенства.

2. Коллегиальный исполнительный орган корпораций: характеристика правового статуса

Корпорация (от новолат. corporatio -- объединение) -- юридическое лицо, которое является объединением физических лиц, но при этом функционирует независимо от них (то есть самоуправляемо). В широком смысле под корпорацией можно понимать всякое объединение с экономическими целями деятельности.

Наибольшее распространение получили два значения корпорации - социальное и правовое.

Корпорация в социальном значении представляет собой социальную организацию, т.е. объединение индивидов в единое целое для совместного труда. Объединившись в организацию, индивиды становятся взаимосвязанными орудиями (органами) целого, участвующими в труде, сохраняющими, однако, свою индивидуальность. Благодаря этому организация как нечто реальное, включающее людей, представляет собой связующее звено между материальной техникой и подлинным руководством людьми и относится к важнейшим вспомогательным средствам последнего.

Корпорация в правовом значении представляет собой признаваемую законом правовую форму объединения лиц и (или) капиталов, обладающую теми необходимыми признаками, которые определяли бы ее как самостоятельного участника гражданского оборота. Термином "корпорация", - заявляют авторы Энциклопедического юридического словаря, - пользуются всякий раз, когда хотят подчеркнуть, что организация, называемая этим именем, рассматривается как единое целое и может выступать участником в гражданском обороте.

Юридическое отделение корпорации от её участников даёт ей преимущества, недоступные другим формам объединений, например обществам с ограниченной ответственностью. Конкретный правовой статус и правоспособность корпорации определяется местом её создания.

Учредители и/или предприниматели часто создают предприятия в форме акционерных обществ и, поскольку в настоящее время эта форма предприятий преобладает, термин "корпорация" применяется как синоним термину "акционерное общество".

Хотя корпоративные права варьируются в разных юрисдикциях, есть четыре признака корпорации:

· Юридическое лицо

· Ограниченная ответственность

· Свободная продажа акций

· Централизованное управление

Корпорация является наиболее сложной разновидностью юридического лица. Предполагается, что в корпорации имеется сразу несколько органов управления и органов внутреннего и внешнего контроля с распределением между ними компетенции, установлением порядка принятия этими органами решений, определением возможности действия от имени общества, определением ответственности и порядка ее возложения. Поэтому еще при создании корпорации необходимо выбирать оптимальную структуру органов управления или рационально распределять между ними полномочия.

По числу входящих лиц органы корпорации подразделяются на коллегиальные и единоличные.

Коллегиальный орган - это группа физических лиц, избранных или назначенных в порядке, установленном законом и учредительными документами, принимающими решение по вопросам своей компетенции коллективно путем совместного обсуждения согласно процедуре, описанной в законе и учредительных документах.

Из этого определения следует, что к коллегиальным органам могут быть отнесены: общее собрание акционеров (участников), совет директоров (наблюдательный совет), правление (дирекция), ревизионная комиссия. Отметим, что эта группа органов может иметь внутреннее деление. В одном случае члены этой группы лиц имеют по одному голосу и не могут иметь большего количества голосов. Это правило применяется к таким органам, как совет директоров (наблюдательный совет), правление (дирекция), ревизионная комиссия. В другом случае количество голосов может быть как равным, так и неравным и закон не устанавливает требования о равенстве по количеству голосов между акционерами (участниками). К таким органам относится общее собрание акционеров (участников). Так, в акционерном обществе количество голосов зависит от размера пакета голосующих акций у акционера, и голосование на общем собрании осуществляется по принципу: одна голосующая акция общества - один голос (ст. 59 ФЗ "Об акционерных обществах"), поэтому, соответственно, чем больше пакет голосующих акций, тем больше голосов .

Анализ законов, регулирующих порядок организации и деятельности хозяйственных обществ, показывает, что для коллегиальных органов обществ с ограниченной ответственностью по общему правилу не устанавливается какого-то специального минимального количества лиц, входящих в эти органы. Но исходя из буквального толкования термина "коллегиальный" и смысла норм законов, посвященных коллегиальным органам, следует вывод, что минимальное количество лиц в коллегиальном органе - это два лица. А вот для акционерных обществ ситуация несколько иная.

Согласно п. 3 ст. 66 ФЗ "Об акционерных обществах" "количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров, но не может быть менее чем пять членов". Так же, для открытого акционерного общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных и иных голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее семи членов (п. 3 ст. 66). Для общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более десяти тысяч количественный состав совета директоров (наблюдательного совета) общества не может быть менее девяти членов.

Единоличный орган - это физическое лицо, назначенное или избранное в порядке, определенном законом и учредительными документами, которое принимает решение самостоятельно и единолично по вопросам, отнесенным к его компетенции. Как правило, к единоличным органам относятся директор, генеральный директор.

В качестве единоличного исполнительного органа законом в обязательном порядке называются генеральный директор и директор. Фактически в акционерных обществах этими названиями выбор и ограничен. В обществах с ограниченной ответственностью закон не ограничивает выбор конкретных названий в отношении коллегиального исполнительного органа, поскольку здесь используется открытый перечень за счет указания, что могут быть и другие. Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 05.05.2014) "Об обществах с ограниченной ответственностью" ст.41. В отличие от акционерных обществ, участникам обществ с ограниченной ответственностью предоставляется возможность самостоятельно определять названия органов, указывая, к какому органу - коллегиальному или единоличному - он относится.

В зависимости от того, формирует орган корпорации ее волю или изъявляет эту волю вовне, органы могут подразделяться на волеобразующие и волеизъявляющие.

Первые созданные только для формирования воли юридического лица, вторые одновременно выражающие его волю вовне.

Так коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция) относится к волеобразующим. Коллегиальные исполнительные органы относятся к специальным органам, призванным решать вопросы текущего характера.

Коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекция) действует на основании устава общества, а также утверждаемого общим собранием акционеров внутреннего документа общества (положения, регламента или иного документа), в котором устанавливаются сроки и порядок созыва и проведения его заседаний, а также порядок принятия решений.

Кворум для проведения заседания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) определяется уставом общества или внутренним документом общества и должен составлять не менее половины числа избранных членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции). В случае, если количество членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) становится менее количества, составляющего указанный кворум, совет директоров (наблюдательный совет) общества обязан принять решение об образовании временного коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) или, если в соответствии с уставом общества это отнесено к его компетенции, образовать коллегиальный исполнительный орган общества (правление, дирекцию).

На заседании коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) ведется протокол. Протокол заседания коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) предоставляется членам совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизору) общества, аудитору общества по их требованию. Проведение заседаний коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) организует лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества (директор, генеральный директор), которое подписывает все документы от имени общества и протоколы заседаний коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), действует без доверенности от имени общества в соответствии с решениями коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), принятыми в пределах его компетенции. Передача права голоса членом коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) иному лицу, в том числе другому члену коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), не допускается. Признание решения коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) в случае обжалования такого решения отдельно от оспаривания соответствующей сделки общества, совершенной на основании такого решения, недействительным не влечет за собой признания соответствующей сделки недействительной. К условиям и порядку обжалования решения коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) применяются положения пункта 6 статьи 68 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 28.12.2013 г.) "Об акционерных обществах".

Список литературы

1. Федерального закона от 3 декабря 2011 года N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах"

2. Федеральный закон "Об акционерных обществах"

3. Комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью"/Под ред. В.В. Залесского

4. Гражданский кодекс Российской Федерации

5. Пояснительная записка к проектам федеральных законов «О хозяйственных партнёрствах» и «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «О хозяйственных партнёрствах».

6. Экспертное заключение на проекты федеральных законов № 557159-5 «О хозяйственных партнёрствах» и № 557168-5 «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса"

7. Информационно-правовое обеспечение "Гарант"

8. Система "Консультант Плюс"

9. Большой юридический словарь. Академик. 2010.

Размещено на Allbest.ru