Правовое регулирование создания юридического лица

Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования Республики Беларусь

Белорусский государственный университет

Юридический факультет

Кафедра гражданского права

Специальность «Правоведение»

Курсовая работа

Правовое регулирование создания юридического лица

Выполнила:

студентка 3 курса, 5 группы,

Лемеш Надежда Николаевна

Научный руководитель:

Бибило В.Н. д. ю. н., профессор

Минск 2008

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение

Глава 1. Признаки юридического лица

Глава 2. Способы образования юридического лица

Глава 3. Порядок образования юридического лица

3.1 Выбор организационно-правовой формы

3.2 Индивидуализация юридического лица

3.3 Формирования уставного фонда и проблемные вопросы в законодательстве

3.4 Подготовка учредительных документов

3.5 Государственная регистрация юридических лиц

3.6 Изготовление печати

3.7 Получение необходимых документов из инспекции Министерства по налогам и сборам для открытия расчетного счета

3.8 Открытие расчетного счета в банке

Заключение

Список использованных источников

ВВЕДЕНИЕ

Право всегда существовало не только для отдельных лиц, но и для целых социальных союзов (род, семья, государство и т.д.). Гражданское право знает два вида субъектов прав: физические и юридические лица. Назначение юридических лиц в обществе - быть формой организации совместной деятельности людей. Юридическое лицо позволяет объединить множество усилий физических лиц в волю одного лица.

В современном гражданском законодательстве организации граждан являются основной правовой формой совместной деятельности людей, поскольку для достижения своих целей (хозяйственных, общественных и т.д.) физические лица объединяются в организации.

В результате осуществления в последние годы широкого комплекса мер по разгосударствлению и приватизации в Беларуси привело к тому, что была преодолена монополия государственной собственности практически во всех сферах народного хозяйства, частная собственность превратилась в одну из основных форм собственности в белорусской экономики, закреплено многообразие форм собственности, установились новые формы хозяйствования, утверждены новые формы организации экономической деятельности (акционерные общества, товарищества, благотворительные и иные общественные фонды и так далее) и т.д.

В связи с этим потребовались радикальные изменения в правовой основе экономической деятельности. Был принят ряд правовых актов, определяющих принципиальные основы экономических отношений при переходе к рыночным методам хозяйствования, формирующих основные правила, нормы их правового регулирования, законодательно закрепляющих новые формы организации экономической жизни, возникшие в последние годы.

Образование юридического лица заслуживает особого рассмотрения в силу того, что в результате несовершенства действующего законодательства учредители сталкиваются с большими сложностями как правового, так и организационного характера.

Предметом данного исследования выступает гражданское законодательство, регулирующее особенности порядка образования юридических лиц. Объектом исследования является общественные отношения в области гражданского законодательства.

Анализ законодательства позволяет определить два пути создании юридического лица:

- учреждение нового;

- реорганизация существующего юридического лица (на основе слияния, разделения, выделения, преобразования).

В данной работе остановлюсь на таком путь создания как образование нового юридического лица, поскольку объем работы не позволяет более подробно изучить оба пути.

В самом начале работы мне бы хотелось уделить немного внимания понятию и признаков юридического лица. Также на страницах настоящей работы будет сказано о способах и порядке образования вновь создаваемого юридического лица.

Цель данной работы проанализировать порядок образования юридических лиц, согласно действующему гражданскому законодательству.

Данная цель реализуется посредством решения следующих взаимосвязанных задач:

- охарактеризовать сущность и способы образования юридического лица;

- раскрыть порядок действий учредителей юридического лица, согласно действующему законодательству;

- коснуться некоторых проблемных вопросов правового характера возникающих в процессе создания юридического лица.

Теоретической основой настоящей работы являются труды специалистов в области гражданского права: А.П. Сергеева, М.И. Брагинского, Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина и многих других.

Нормативную базу данной работы составляет Гражданский кодекс Республики Беларусь, Банковской кодекс Республики Беларусь, Инвестиционный кодекс Республики Беларусь, Декрет Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 № 11 (в редакции Декрета Президента Республики Беларусь от 17 декабря 2007 г. № 8) и другие нормативные акты.

Структура работы определяется целью и задачами исследования и в соответствии с этим состоит из введения, трех глав (первая посвящена понятию и признакам юридического лица, вторая - способам его образования, третья - порядку образования), заключения и списка использованной литературы.

Таким образом, анализируемые в данной работе вопросы достаточно актуальны и требуют своего разрешения. От того, как будут решены вопросы относительно порядка создания и создания такого правового механизма, который будет одинаково эффективен и удобен как для государственных органов так и для учредителей, будет зависеть законность появления и само существование юридического лица.

Надеюсь, что предпринятая попытка, более детально разобраться посредством настоящей работы в порядке и способах образования юридических лиц оказалась удачной и сможет принести пользу в дальнейшем изучении дисциплины.

ГЛАВА 1. ПРИЗНАКИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

Жизнь современного общества трудно представить без объединения людей в группы, разного рода союзы, без объединения их личных усилий и капиталов для достижения тех или иных целей. Основной формой коллективного участия лиц в гражданском обороте в правовом выражении и является конструкция юридического лица.

В Гражданском Кодексе Республики Беларусь (далее по тексту - ГК РБ), вступившем в силу с 1 июля 1999 года, впервые в истории белорусского права в основном кодификационном акте гражданского законодательства содержится подробно разработанная система норм о юридических лицах; этого не знали предыдущие кодификации как советского, так и дореволюционного периодов. Кодекс устанавливает принципиальные основные положения, на которых должно базироваться последующее законодательство об отдельных видах юридических лиц. При этом Кодекс вводит отсутствовавший в прежнем законодательстве чрезвычайно важный для устойчивости гражданского оборота принцип замкнутого перечня юридических лиц, согласно которому юридические лица могут создаваться и функционировать только в такой организационно-правовой форме, которая прямо предусмотрена законом.

В соответствии со статьей 44 ГК РБ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс.

В пункте 1 ст. 44 ГК РБ перечисляются традиционные признаки юридического лица:

организационное единство. Своим появлением он обязан достаточно развитому законодательству (Основы гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1961 г.) и сложившейся экономике советского периода, когда юридические лица были представлены в виде государственных, колхозно-кооперативных и общественных предприятий, учреждений и организаций. Большинство из них представляли собой объединения значительного числа лиц, что подразумевало под собой четкое построение структуры подобного объединения, наличие сложных взаимосвязей, приводивших к построению организации, что и было закреплено в законе. До появления же Основ действовавший Гражданский кодекс РСФСР 1922 г., определяя юридическое лицо вместо термина «организация» использовал более абстрактный и обтекаемый - «объединение лиц».

Термин «организационное единство» не обозначен в ст. 44 ГК РБ 1998 г. Однако есть другой - «организация», под которой в соответствии с нормами гражданского права понимается коллективное образование, обладающее организационным единством. Этот признак проявляется в определенной иерархии, определенной структуре и соподчиненности органов управления (единоличных или коллегиальных), а так же подразделений и структурных единиц, составляющих его структуру, и в четкой регламентации отношений между его участниками, наличие штатного расписания, правил внутреннего трудового распорядка, подчинение нижестоящих органов вышестоящим, наличие трудового коллектива. Организационное единство юридического лица закрепляется его учредительными документами и другими актами, регулирующими правовое положение того или иного вида юридических лиц.

Признак организационного единства вызывает у ряда ученых-правоведов серьезные сомнения.

Имущественная обособленность означает, что юридическое лицо имеет в своем распоряжении определенное имущество, которое принадлежит только ему. Это имущество обособлено от имущества его учредителей (участников, членов) и от имущества всех других физических, юридических лиц, государства и административно-территориальных единиц. Важно подчеркнуть требование ГК РБ, согласно которому имущество юридического лица должно принадлежать ему на праве собственности или на ином ограниченном вещном праве (хозяйственного ведения или оперативного управления). Это означает, что исключается возможность функционирования юридического лица исключительно на базе имущества, полученного по договору аренды либо имущественного найма, или на основе заемных средств при отсутствии вкладов учредителей юридического лица в его уставный капитал (уставный фонд).

Как известно, подобная практика имела место в первые годы применения Закона СССР «О кооперации в СССР», что привело к многочисленным злоупотреблениям со стороны недобросовестных кооператоров.

Во многих случаях имущество, находящееся в ведении юридического лица, является его собственностью.

Юридические лица, созданные на основе собственности Республики Беларусь и административно-территориальных единиц, все учреждения и частные унитарные предприятия не являются собственниками имущества, находящегося в их ведении. Признаком их имущественной самостоятельности является самостоятельный баланс с правом распоряжения имуществом в пределах, установленных законодательством. Не являясь собственником имущества, такое юридическое лицо владеет, пользуется и распоряжается имуществом, находящимся в его ведении на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления.

То обстоятельство, что в имущественном обороте сохраняется присутствие субъектов, не являющихся собственниками своего имущества, компенсируется тем, что их ограниченный имущественный статус определяется законом, то есть публично. ГК исключает возможность формулировать правомочия подобных субъектов по управлению и распоряжению их имуществом на основе договоров, заключаемых с собственниками имущества, как это имело место ранее в ситуации, когда, например, комитеты по управлению имуществом заключали с государственными предприятиями договоры о передаче им имущества в полное хозяйственное ведение. Это приводило к появлению на рынке субъектов с индивидуальным имущественным статусом, что ставило в крайне затруднительное положение их кредиторов, для которых могло оказаться неприятным сюрпризом изъятие собственником имущества у государственного предприятия как раз в тот момент, когда необходимо обратить взыскание на имущество такого предприятия по его обязательствам.

Самостоятельная гражданско-правовая ответственность. Наличие у юридического лица обособленного имущества представляет собой минимальную гарантию прав его кредиторов по гражданско-правовым обязательствам. Любая организация несет ответственность за результаты своей деятельности и отвечает по своим долгам, принадлежащим ей имуществом (ст.52 ГК РБ).

По долгам юридического лица, по общему правилу, учредители ответственности не несут, а юридическое лицо не отвечает по долгам учредителей. Исключением являются случаи, когда иное прямо предусмотрено законодательством или учредительными документами. Так ст. 223 Закона Республики Беларусь от 18 июля 2000 г. №423-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве) устанавливает, что, если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником имущества юридического лица или другими лицами, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам. В частности, участники ОДО солидарно несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по обязательствам общества своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами (п. 1 ст.94 ГК РБ). Обращение взыскания на долю участника ООО и на долю участника ОДО по его собственным долгам не допускается, но при недостаточности имущества участника для покрытия его долгов кредиторы вправе потребовать выделения доли участника-должника по правилам ст. 104 Закона «О хозяйственных обществах».

Учредив юридическое лицо, государство снимает с себя гражданско-правовую ответственность по его обязательствам, но государство может в порядке исключения принять на себя ответственность по обязательствам государственных организаций или установить, что эти организации несут ответственность по обязательствам государства. Так, Национальный банк Республики Беларусь, являясь юридическим лицом, не отвечает по обязательствам Правительства Республики Беларусь. Правительство Республики Беларусь не отвечает по обязательствам Национального банка, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь (ст. 36 Банковского кодекса Республики Беларусь).

Государственные предприятия и учреждения, являющиеся юридическими лицами, находятся в подчинении органов государственного управления или местного управления и самоуправления, которые также являются юридическими лицами. Эти государственные органы и органы местного управления и самоуправления и находящиеся в их подчинении предприятия и учреждения также не отвечают по обязательствам друг друга. Например, Министерство связи Республики Беларусь осуществляет управление деятельностью подчиненных организаций в установленном законодательством порядке, но не отвечает по их обязательствам (п. 5.2 Положения о Министерстве связи Республики Беларусь, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 25 октября 2001 г. № 1542).

Есть и другие примеры имущественной ответственности участников.

Выступление в гражданском обороте от своего имени. Способность выступать в имущественном обороте от своего имени означает, что юридическое лицо вправе от своего имени заключать гражданско-правовые договоры (купли-продажи, поставки, перевозки, займа, аренды, подряда и другие) либо иным способом приобретать права или нести обязанности. В этом плане положение юридического лица разительно отличается от других организаций, не обладающих статусом юридического лица. Гражданские права приобретаются и гражданские обязанности принимаются юридическим лицом через его органы, действующие в соответствии с законами и учредительными документами. Некоторые юридические лица могут приобретать гражданские права и принимать на себя гражданские обязанности через своих участников (например, полное товарищество или коммандитное товарищество).

Рассматриваемый признак включает также возможность предъявлять иски и выступать в качестве стороны в суде.

Необходимо отметить, что в сравнении с ГК РБ 1964г. новый ГК РБ 1998г. значительно более полно отражает вопросы, связанные с деятельностью юридических лиц. В нем появились понятия, абсолютно новые для нашего законодательства и освященные только в теории. Так, новым в законе можно считать такие понятия, как товарищество и унитарное предприятие. Сравнивая определения, данные юридическому лицу в новом и старом ГК РБ, следует сказать, что в ГК РБ 1998 г. это понятие шире. В п.1 ст.44 ГК 1998г., где и дано понятие юридического лица, появилось новшество: «Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс» (в редакции Закона Республики Беларусь от 25.05.2002 N 104-З). В старом ГК это подразумевалось по смыслу статьи закона, но прямо указано не было. Кроме того, необходимо отметить, что в ГК 1998 г. юридическим лицам уделено значительно больше внимания: им посвящено около 80 статей, в то время как в ГК 1964 г. - лишь 18.

Подводя итог вышесказанному, следует отметить, что любая организация - будь-то производящая товар и поставляющая его за вознаграждение другим организациям или гражданам-предпринимателям; осуществляющая за вознаграждение строительство, перевозку грузов или пассажиров, оказывающая иные торговые или посреднические услуги; не связанная с материальным производством, направленная на выполнение управленческих, религиозных и т.п. функций - для участия в отношениях товарооборота должна обладать определенными признаками, т.е. должна быть признана законом субъектом гражданских правоотношений. Общим правилом, закрепленным и в ГК, является наличие четырех признаков для того, чтобы считать ту или иную организацию юридическим лицом.



ГЛАВА 2. СПОСОБЫ ОБРАЗОВАНИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

Образование (создание) юридического лица базируется на определенных принципах, регулируемых нормативными актами, гражданским законодательством, законами об отдельных организационно-правовых формах юридических лиц, которые могут функционировать в белорусской экономике, а также в зависимости от формы собственности на имущество.

Исторически сложились три основных порядка (способа) образования юридического лица: распорядительный, разрешительный и нормативно-явочный.

Распорядительный порядок характеризуется тем, что юридическое лицо возникает на основе одного лишь распоряжения учредителя, а специальной государственной регистрации не требуется, именно в таком порядке возникало большинство государственных предприятий и учреждений в СССР. Это явление можно объяснить тем, что главенствующая роль государства в системе плановой экономики, его доминирование над гражданским обществом позволяли обойтись без особой процедуры государственной регистрации создаваемого юридического лица. В странах с рыночной экономикой такой порядок заменяет явочный порядок образования юридических лиц. Для этого способа образования юридических лиц также характерно отсутствие специальной государственной регистрации последних. Предприятия (организации) создаются в силу самого факта волеизъявления учредителей, выражения ими намерения действовать в качестве юридического лица. Так, некоторое время в России в явочном порядке создавались профессиональные союзы, их объединения и отделения. За рубежом явочный порядок применяется, например, при создании ассоциаций во Франции и некоммерческих учреждений в Швейцарии. Однако, в настоящее время в статье 47 ГК РБ не предусматривается исключений о необходимости государственной регистрации юридических лиц, поэтому можно предположить что этот способ образования юридических лиц сегодня в Беларуси не применяется. [Кибак стр. 181-182]

В разрешительном порядке образуются юридические лица по инициативе граждан или каких-либо организаций, но после получения на это согласия компетентного органа государства либо общественного объединения. Соответствующий орган, во-первых, проверяет, соблюдено ли законодательство об образовании такого вида юридических лиц, во-вторых, независимо от положительного ответа на этот вопрос, принимает решение, следует ли разрешить создание данной организации, пользующейся правом юридического лица. Например, в таком порядке в СССР создавалось большинство общественных и кооперативных организаций. При этом в разрешении на создание юридического лица могло быть отказано по мотивам нецелесообразности. Современное действующее законодательство не допускает отказа в регистрации по мотивам нецелесообразности, но в принципе сохраняет разрешительный порядок создания некоторых видов юридических лиц. Таким способом, в частности, до вступления в силу Инвестиционного кодекса Республики Беларусь образовывались предприятия с иностранными инвестициями (часть 3 ст. 9 Закона Республики Беларусь от 14 ноября 1991 г. «Об иностранных инвестициях на территории Республики Беларусь» предусматривал, что государственная регистрация предприятия с иностранными инвестициями осуществляется с согласия местного исполнительного и распорядительного органа, выдаваемого в течение 10 дней в соответствии с его компетенцией). В разрешительном порядке образуются жилищно-строительные кооперативы (п. 4-7 Примерного устава жилищно-строительного кооператива, утвержденного Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15 ноября 1984 г. № 400).

Третьим способом образования юридического лица является нормативно-явочный порядок образования юридических лиц. В соответствии с таким способом регистрирующий орган проверяет только соответствие представленных учредительных документов и действий учредителей нормам права, после чего обязан зарегистрировать юридическое лицо, а вступать в обсуждение вопроса о целесообразности или полезности создаваемого юридического лица он не вправе. Этим нормативно-явочный порядок отличается от разрешительного. Такой способ образования в отношении большинства видов юридических лиц предусмотрен Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. № 11.

Обычные хозяйственные организации в развитых демократических странах создаются, как правило, в распорядительном порядке. Нормативно-явочный порядок для хозяйственных организаций присущ недемократическим странам. В тоже время общественные организации в бывших соцстранах (например, профсоюзы) как правило, создавались распорядительно, а демократических странах, как правило, некоммерческие (общественные и религиозные) организации создаются в нормативно-явочном порядке. Во многих странах (в том числе демократических) нормативно-явочный характер предусмотрен для некоторых хозяйственных организаций, таких как банки и страховые общества. [Кибак стр. 181-182]

юридический лицо правовой ответственность

ГЛАВА 3. ПОРЯДОК ОБРАЗОВАНИЯ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА

Порядок создания юридического лица - существующее устройство, обычай, обыкновение, правила, по которым происходит образование юридических лиц. Обязательное соблюдение данных правил вытекает из принципа верховенства закона. Несоблюдение установленного законом порядка образования юридических лиц влечет за собой признание регистрации юридического лица недействительной.

Порядок образования юридического лица и требования, которым должны удовлетворять действия учредителей, как и требования к учредительным документам, установлены законодательством об отдельных видах юридических лиц, их организационно-правовых формах.

Порядок образования (создания) юридического лица (независимо от форм собственности и его будущих собственников - владельцев) подразумевает под собой, как правило, прохождение нескольких этапов (стадий):

возникновение идеи о создании нового предприятия (организации);

подбор соучредителей предприятия (организации) (за исключением унитарных предприятий);

проведение организационных мероприятий по созданию предприятия (организации) в зависимости от организационно-правовой формы и формы собственности (согласование наименования, формирование уставного фонда, разработка учредительных документов);

осуществление государственной регистрации предприятия,

изготовление печатей, штампов;

получение необходимых документов из государственных органов для открытия счета;

открытие необходимых счетов в банках.



3.1 Выбор организационно-правовой формы

Любое предприятие как юридическое лицо в соответствии с ГК РБ, независимо от организационно-правовой формы, обладает одинаковыми с другими предприятиями правами.

Статьей 1141 ГК РБ установлено, что со дня официального опубликования ГК РБ Республики Беларусь коммерческие организации могут создаваться исключительно в тех формах, которые предусмотрены Главой 4 («Юридические лица») ГК РБ.

Юридические лица могут создаваться в следующих организационно-правовых формах: хозяйственные товарищества, подразделяющиеся на полные товарищества и товарищества на вере (коммандитные товарищества), хозяйственные общества, подразделяющиеся на общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, открытые и закрытые акционерные общества, производственные кооперативы, государственные и коммунальные унитарные предприятия, потребительский кооператив, общественные и религиозные организации (объединения), фонды, учреждения, финансируемые собственником, объединения юридических лиц в форме ассоциаций и союзов.

3.2 Индивидуализация юридического лица

Вопросы об определении фирменного наименования и будущего места нахождения юридического лица являются одними из самых важных в процессе создании юридического лица.

Фирменное наименование и место нахождения юридического лица - основные средства индивидуализации юридического лица, т. е. его выделение из массы всех других организаций.

Место нахождения юридического лица имеет существенное юридическое значение; им определяется решение многих вопросов, например правоспособности юридического лица, места возникновения и исполнения обязательства, в котором участвует юридическое лицо (статья 297 ГК РБ), подсудность споров, место уплаты налогов и т.д.

Пункт 2 статьи 50 ГК РБ законодательно определяет место нахождения юридического лица. В указанном пункте содержится диспозитивная правовая норма, в соответствии с которой местом нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законодательными актами в учредительных документах юридического лица не установлено иное.

Нетрудно заметить, что формулировка пункта второго статьи 50 ГК РБ оставляет чрезмерно большой простор для толкований, поскольку из нее не представляется возможным уяснить, что же, собственно, является или признается местом нахождения юридического лица. Характер взаимосвязи между местом нахождения юридического лица и местом его государственной регистрации остается неясным. Отметим, что в действовавшей ранее статье 30 Гражданского кодекса 1964 г. место нахождения юридического лица было определено гораздо более точно (ст. 31 «Место нахождения юридического лица»): местом нахождения юридического лица признается место нахождения его постоянно действующего органа.

Декретом Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 № 11 (в редакции Декрета Президента Республики Беларусь от 4 сентября 2006 года N 8) утверждено Положение о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования (далее - Положение), которое в том числе предусматривает (пункт третий), что государственная регистрация субъектов хозяйствования производится по месту их нахождения. В то же время Положение не содержит каких-либо норм, позволяющих установить взаимосвязь между местом государственной регистрации и местом нахождения юридического лица. Из смысла Положения лишь следует, что указанное в учредительных документах место нахождения юридического лица определяет территориальную подведомственность акта регистрации тому или иному регистрирующему органу, указанному в пункте тринадцатом Положения. Таким образом, исходя из действующего сегодня законодательства может быть сформулировано лишь следующее определение места нахождения юридического лица: местом нахождения юридического лица признается то, что указано в учредительных документах в качестве места его нахождения..

Из норм Положения следует, что под местонахождением юридического лица понимается адрес (город, улица, здание), вплоть до номера комнаты, квартиры или жилого дома физического лица в некоторых, предусмотренных законом, случаях.

Очевидно, что на практике юридическое лицо может иметь так называемый юридический (место нахождения, указанное в учредительных документах и внесенное в соответствующие регистры) и фактический адреса. Под юридическим адресом также, как правило, понимается место нахождения постоянно действующего исполнительного органа юридического лица. Фактический (почтовый) адрес - это адрес, по которому обычно реально располагается постоянно действующий исполнительный орган юридического лица. Представляется, что в данном случае уместно вести разговор о фактическом адресе именно как о месте нахождения исполнительного органа, правомочного осуществлять от имени юридического лица юридически значимые действия.

Законодательство Республики Беларусь не содержит общей нормы, касающейся соотношения или соответствия юридического и фактического адресов юридического лица, однако в нормативных актах, регулирующих деятельность юридических лиц различных организационно-правовых форм, внимание этому все же уделено. Так, например, в регистр субъектов градостроительной деятельности подлежит включению юридический адрес и адрес фактического местоположения (Приказ Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 30 ноября 1998 N 398 в редакции постановления Министерства архитектуры и строительства Республики Беларусь от 24 июля 2006 года N 19), при согласовании объявлений об учебе граждан Республики Беларусь за границей также указываются юридический адрес и адрес фактического местонахождения (постановление Министерства образования Республики Беларусь от 23 мая 2005 N 39а/156) и так далее. Особенно нередки случаи законодательного утверждения всевозможных форм заявлений, анкет и иных бланков, предусматривающих указание не только юридического, но и фактического адреса, что свидетельствует о понимании законодателем и учете возможных ситуаций, когда юридический адрес юридического лица не совпадает с его фактическим адресом.

Для регистрации юридического лица и обособленного подразделения в качестве налогоплательщиков имеет значение и их фактический (почтовый) адрес, то есть фактическое место нахождения.

Налоговое законодательство Республики Беларусь подходит к определению места нахождения плательщика-организации более строго, нежели гражданское. Исчерпывающее определение места нахождения организации в налоговых целях дано в статье 15 Налогового кодекса Республики Беларусь (в редакции Закона Республики Беларусь от 4 января 2007 года № 205-З, далее - НК РБ). Местом нахождения плательщика-организации (за исключением простого товарищества) признается место ее государственной регистрации, если иное не установлено статьей 15 НК РБ.

Местом нахождения простого товарищества признается место нахождения (место жительства) того его участника, на которого в соответствии с договором о совместной деятельности между участниками возложено ведение дел этого товарищества либо который получает выручку по деятельности этого товарищества до ее распределения.

Неоднократно употребляется термин «почтовый адрес» законодателем и в связи с рассмотрением дел, связанных с экономической несостоятельностью (банкротством). Например, статьи 23, 24, 25, 40, 57, 93, 118, 157 Закона Республики Беларусь от 18 июля 2000 № 423-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (в редакции Закона Республики Беларусь от 29 июня 2006 года N 137-З).

Хозяйственным процессуальным кодексом Республики Беларусь (в редакции Закона Республики Беларусь от 29 июня 2006 года N 137-З) в статье 49 установлено общее правило определения подсудности: иск предъявляется в хозяйственный суд по месту нахождения или месту жительства ответчика.

Как видим, вопрос места нахождения юридического лица является не только существенным, но и достаточно спорным с точки зрения досконального его определения как юридической категории, разграничения или отождествления с понятием «юридического адреса». Это позволит более четко определить многие связанные с этим отношения, возникающие в сфере создания и деятельности обособленных структурных подразделений и определения полномочий должностных лиц, исполнения обязательств, в том числе налоговых, судопроизводства и т.д.

В фирменном наименовании коммерческого юридического лица (в наименовании некоммерческого юридического лица) находит свое выражение такой признак юридического лица как организационное единство.

В Беларуси как законодательство о фирменных наименованиях, так и текущая практика его применения отличаются неполнотой источников, фрагментарностью, бессистемностью и противоречивостью правового регулирования.

К основным нормативным правовым актам, регулирующими вопросы фирменного наименования, относятся: Парижская конвенции по охране промышленной собственности, действие которой распространяется лишь на резидентов определенного государства - участника указанной Конвенции в другом ее государстве - участнике, и является единственным мировым стандартом в охране фирменных наименований; ГК РБ, а также Банковский кодекс Республики Беларусь и Инвестиционный кодекс Республики Беларусь, Указ Президента Республики Беларусь от 31 мая 2005 г. №247 «О дополнительных мерах по упорядочению использования слов «национальный» и «белорусский», Указ Президента Республики Беларусь от 7 апреля 2000 г. №172 «Об использовании названия Республики Беларусь юридическими лицами», Постановление Министерства юстиции Республики Беларусь от 26.12.2002 № 37 утвердившее Положение «О согласовании наименований коммерческих и некоммерческих организаций».

Кроме того, приказом Министерства юстиции Республики Беларусь от 18 июня 1999 г. №133 утверждены Рекомендации по использованию наименований и фирменных наименований юридических лиц которые не являются нормоустанавливающим документом, не содержат положений по применению нормативных предписаний Гражданского кодекса Республики Беларусь, а также не являются нормативным толкованием Гражданского кодекса Республики Беларусь), а разработаны в целях более полного и точного уяснения смысла предписаний Гражданского кодекса Республики Беларусь в части использования наименований юридических лиц.

Поскольку ранее действовавшее гражданское законодательство подробно не регламентировало вопросы использования наименований юридических лиц, а положениями Гражданского кодекса Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. установлены иные правила, чем применяющиеся на практике пунктом 1 статьи 50 Гражданского кодекса установлена общая норма, содержащая требования к наименованию юридического лица. Пунктом 4 указанной статьи Гражданского кодекса Республики Беларусь установлено, что коммерческая организация должна иметь фирменное наименование.

Исходя из содержания статей 66, 81, 86, 94, 96, 107, 113 и 115 Гражданского кодекса Республики Беларусь следует, что фирменное наименование должны иметь юридические лица, образованные в формах: полного товарищества, коммандитного товарищества, общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, открытого акционерного общества, закрытого акционерного общества, унитарного предприятия, казенного предприятия.

В соответствии с пунктом 1 статьи 50 ГК РБ наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму. Все некоммерческие, а также некоторые коммерческие организации (например, унитарные предприятия, фонды) должны включать в свое название также указание на характер деятельности, фирменное наименование (или фирма) -- это название коммерческой организации.

В соответствии с Инвестиционным кодексом Республики Беларусь понятия «совместное предприятие» и «иностранное предприятие» являются указанием не на организационно-правовую форму, а на вид иностранных инвестиций (100-процентное или долевое участие иностранного инвестора).

В соответствии с Банковским кодексом Республики Беларусь банк должен иметь наименование, соответствующее требованиям законодательства Республики Беларусь. Наименование банка должно содержать указание на характер деятельности этого банка посредством использования слова «банк», а также на его организационно-правовую форму. Юридические лица, зарегистрированные на территории Республики Беларусь в установленном порядке, не могут использовать в своем наименовании слово «банк», за исключением юридических лиц, получивших от Национального банка лицензию на осуществление банковской деятельности.

Исходя из смысла статьи 1 Закона Республики Беларусь «О банках и банковской деятельности в Республике Беларусь» (Утратил силу в связи с принятием Банковского кодекса Республики Беларусь от 25.10.2000 N 441-З.), термин «банк» также не является указанием на организационно-правовую форму юридического лица.

Согласование наименований коммерческих и некоммерческих организаций в порядке, установленном Министерством юстиции осуществляют регистрирующие органы в соответствии со своей компетенцией (до вступления в силу Декрета Президента Республики Беларусь от 17 декабря 2007 г. № 8 регистрацию фирменного наименования осуществляло Министерство юстиции) и на основании этого выдают справку.

Согласование наименования производится регистрирующим органом путем проверки тождественности предложенного заявителем наименования (наименований) с наименованиями юридических лиц, внесенных в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, с ранее согласованными и зарезервированными наименованиями создаваемых юридических лиц, а также на предмет соответствия предложенных наименований требованиям законодательства (к таким требованиям относятся, например, требование об отсутствии в фирменном наименовании официального названия государства (как полного, так и сокращенного), за исключением государственных органов, наименования видов юридических лиц должно соответствовать организационно-правовой форме, использовать слово «белорусский» в соответствии с подп. 1.1.2. п.1 Указа Президента Республики Беларусь от 31 мая 2005 г. №247 вправе только отдельные категории юридических лиц, правом на использование официального полного или сокращенного названия Республики Беларусь в своем наименовании в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 7 апреля 2000 г. №172 обладают государственные органы и организации, иные юридические лица в случае наделения их таким правом Президентом Республики Беларусь по представлению Совета Министров Республики Беларусь и т.д.)

Требования по минимальному количеству знаков, необходимых для отличия официального наименования одного юридического лица от другого, законодательством не установлены, что предполагает право регистрирующих органов, исходя из сложившейся практики, самостоятельно разрешать данные вопросы.

Зарегистрированное в установленном порядке фирменное наименование юридического лица признаётся объектом права собственности, и всякое лицо, неправомерно использующее чужое зарегистрированное фирменное наименование обязано прекратить его использование и возместить причинённые убытки.

3.3 Формирования уставного фонда и проблемные вопросы в законодательстве

Законом Республики Беларусь от 25.05.2002 «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Республики Беларусь» ГК РБ дополнен ст.47-1 «Уставный фонд коммерческой организации», которая устанавливает общий порядок формирования уставного фонда для всех без исключения коммерческих организаций. К нормативно-правовым актам, регулирующим правовой режим уставного фонда, относятся также Положение о государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь «Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования» от 16.03.1999 № 11 (п. 6, 7), Положение о страховой деятельности в Республике Беларусь, утвержденное Указом Президента Республики Беларусь от 25.08.2006 №530 «О страховой деятельности» (п. 15 - 18, 21, 24), Банковский кодекс Республики Беларусь (ст. 41, 75, 76, 112), Инвестиционный кодекс Республики Беларусь (ст. 87, 88), Закон Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (ст. 28, 29, 70, 74, 75, 93, 94, 105, 106) (далее по тексту - Закон об обществах) и др.

Включение в 2002 году в ГК РБ ст. 47-1 «Уставный фонд коммерческих организаций», а также внесение изменений и дополнений в 2000 и 2002 годах в Декрет №11 значительно упорядочило отношения в сфере правового регулирования уставного фонда. Однако на протяжении последующих лет (период с 2002 по 2006 год) законодательство об уставном фонде коммерческих организаций существенно не изменялось. Нормы Закона Республики Беларусь «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью», регулирующие правовой режим уставного фонда хозяйственных обществ, были рассредоточены по различным статьям и содержали лишь общие положения со ссылками на иные законодательные акты. Все это в конечном итоге привело к тому, что нормы права в сфере регулирования уставного фонда коммерческих организаций несколько устарели и перестали отвечать реалиям социально-экономического развития. Так, нерешенными оставались вопросы о том, в каких пропорциях следует вносить в качестве вкладов в уставный фонд денежные вклады и иное имущество (в частности, имущественные права), в какой срок следует уведомлять кредиторов при уменьшении уставного фонда и т.д. В результате принятия новой редакции Закона Республики Беларусь «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью» - Закон об обществах - в 2006 году в правовой режим уставного фонда хозяйственных обществ были внесены изменения и дополнения, которые были призваны найти ответы на многие существовавшие вопросы.

Законом об обществах предусмотрен новый порядок внесения вкладов в уставный фонд хозяйственных обществ, утверждена обязательность проведения экспертизы денежной оценки вкладов в уставный фонд, закреплена новая процедура уведомления кредиторов и др. Большие изменения претерпели нормы Закона, регулирующие правовой режим уставного фонда обществ с ограниченной ответственностью: учредители (участники) обществ с ограниченной ответственностью получили право вводить ограничения на вносимое в качестве вклада в уставный фонд имущество.

Несмотря на внесенные дополнения, законодательство Республики Беларусь, также как и Гражданский кодекс Российской Федерации, и Гражданский кодекс Украины, не содержит четкого определения уставного фонда. Статья 47-1 ГК не предусматривает понятия «уставный фонд». Закон об обществах определяет минимальный размер имущества этого общества, гарантирующего интересы его кредиторов, этим закрепляется «гарантирующая» функция уставного фонда.

Одними из самых важных вопросов в сфере регулирования уставного фонда юридических лиц являются проблемы формирования уставного фонда хозяйственных обществ.

Согласно ч. 3 ст. 29 Закона об обществах уставный фонд хозяйственного общества не может быть сформирован полностью за счет неденежного вклада в виде имущественных прав. При этом объем имущественных прав, вносимых в качестве вклада в уставный фонд хозяйственного общества, не может быть более 50 процентов предусмотренного законодательством минимального размера уставного фонда для соответствующих формы и вида хозяйственного общества.

Указанное ограничение во многом связано со сложностями проведения экспертизы (обязательность проведения которой установлена ч. 4 ст. 29 Закона об обществах) денежной оценки этих прав, которая в соответствии с подпунктом 21.3 Положения об оценке стоимости объектов гражданских прав в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 13.10.2006 № 615 «Об оценочной деятельности в Республике Беларусь» (в редакции Указа Президента Республики Беларусь от 01.03.2007 № 116) должна проводиться до внесения имущества в уставный фонд юридического лица. В частности, «ценность» либо «полезность» имущественных прав на использование объектов интеллектуальной собственности весьма условна: конъюнктура рынка нестабильна и зачастую спрос на такой товар просто отсутствует. Могут возникнуть сложности при реализации таких товаров на рынке, а следовательно, и проблемы при удовлетворении требований кредиторов. Все эти обстоятельства приводят к тому, что на практике внесение прав на использование объектов интеллектуальной собственности становится весьма затруднительным и встречается достаточно редко.

Согласно ст. 29 Закона об обществах вносимое в уставный фонд хозяйственного общества имущество должно принадлежать учредителям (участникам) на праве собственности, праве хозяйственного ведения или оперативного управления, быть необходимым и пригодным для использования в деятельности этого общества. Критерии «необходимости» и «пригодности» Законом не установлены, что, по нашему мнению, образует пробел в действующем законодательстве. На наш взгляд, следует провести правовую идентификацию вышеупомянутых понятий в названном Законе. Важно отметить, что данная норма существенно ограничивает нормы ст. 47-1 ГК, которая не содержит каких-либо указаний на «необходимость» либо «пригодность» вносимого имущества.

В соответствии со ст. 93 Закона об обществах учредительными документами общества с ограниченной ответственностью могут быть установлены виды имущества, которые не могут быть вкладом в уставный фонд этого общества. Также законодательными актами могут быть установлены ограничения в отношении имущества, вносимого в качестве вклада в уставный фонд коммерческой организации. Так, например, в соответствии с пунктом 16 Положения о страховой деятельности в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 25.08.2006 N 530 «О страховой деятельности», часть уставного фонда, соответствующая его минимальному размеру, должна вноситься денежными средствами в иностранной валюте и (или) в белорусских рублях исходя из установленного Национальным банком Республики Беларусь официального курса соответствующей денежной единицы по отношению к евро на дату принятия учредителями, акционерами (участниками), собственником имущества соответствующего решения. Часть уставного фонда, превышающая его минимальный размер, может быть сформирована путем внесения учредителями страховщика неденежных вкладов в порядке, установленном законодательством и учредительными документами этой организации. Но в то же время оплата иностранными инвесторами долей (акций) в уставных фондах страховщиков и страховых брокеров производится исключительно денежными средствами.

Также в соответствии с частью третьей статьи 75 Банковского кодекса Республики Беларусь (в редакции Закона Республики Беларусь от 17.07.2006 N 145-З) при создании банка минимальный размер его уставного фонда должен быть сформирован из денежных средств, часть шестая той же статьи предусматривает, что размер имущественных вкладов (вкладов в неденежной форме), вносимых в уставный фонд банка, не может превышать двадцати процентов размера уставного фонда этого банка. При этом к имущественным вкладам (вкладам в неденежной форме) относится имущество, необходимое для осуществления банковской деятельности и относящееся к основным средствам, за исключением объектов незавершенного строительства.

3.4 Подготовка учредительных документов

Одним из требований, предъявляемых законом к созданию и деятельности коммерческого юридического лица, является наличие у него учредительных документов. Именно в них учредители конкретизируют общие нормы права применительно к своим интересам.