Имеются страны, в которых установлены ограничения или особые условия вступления в брак их граждан с иностранцами.

Так, в Дании браки с иностранцами разрешены только в том случае, если лицо, вступающее в брак, старше 24 лет; иностранка может выйти замуж за датского гражданина при условии, что он имеет достаточную жилплощадь в Дании, постоянные доходы и способен предоставить банковскую гарантию на 7000 евро.

В Туркмении установлены следующие правила: наличие собственности на недвижимость или квартиру; требование о взносе иностранцем определенной страховой суммы, которая должна быть выплачена туркменской гражданке или на содержание детей в случае расторжения брака.

Имеются и такие государства, которые вообще не допускают заключения браков с иностранцами. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. - 5-е изд., перераб. И доп. - М.:Юристъ, 2004-с.403

Для семейного права ряда государств характерно главенство мужа: во многих странах до сих пор сохраняется неравноправное положение мужа и жены в семье. Гражданские кодексы этих государств установили так называемый брачный договор, который заключается до брака и закрепляет права (прежде всего мужа) на имущество жены.

Законодательство большинства государств исходит из принципа моногамии, однако в странах, относящихся к мусульманскому миру, характерной особенностью в области семейных отношений является полигамия (многоженство).

В отдельных странах Азии и Африки признается многоженство, сохраняются обычаи уплаты выкупа за невесту, установлен крайне низкий возраст для вступления женщины в брак.

Из приведенных примеров видно, что при различиях в семейном законодательстве в тех случаях, когда в брак вступают граждане различных государств, решение коллизионного вопроса приобретает большое значение. Коллизионные нормы семейного права стран отличаются большим разнообразием. Брачная правоспособность, т. е. само право вступать в брак, отсутствие препятствий для вступления в брак, определяется в ряде государств личным законом каждого из супругов.

Брак, заключенный в одном государстве в соответствии с законом места его заключения, может быть не признан в другом государстве, что порождает «хромающие браки». Эта проблема порождена тем, что многие страны не признают форму и порядок заключения брака отличающиеся от их национальных установлений. Например, в Израиле «смешанные браки», заключенные за границей, признаются только в том случае, если имело место венчание в синагоге. В 1995 г. была принята Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов в области заключения брака. Однако этот документ в силу пока не вступил, и государства, не признающие заключенные за границей браки, к нему не присоединились.

В ряде государств признается институт обручения (помолвки), причем в отдельных странах определяется, какое право подлежит применению к помолвке и к последствиям нарушения помолвки (например, в Законе о международном частном праве Турции 1992 г. или в Законе о реформе международного частного права Италии 1995 г.).

Что же касается регулирования коллизионных вопросов, то в одних странах такие нормы включены в новые законы о международном частном праве, в других - в семейные или гражданские кодексы.

В современных условиях резкого увеличения миграции населения, расширения контактов между гражданами различных государств, число так называемых смешанных браков, под которыми понимают браки белорусских граждан с иностранцами, резко возросло. Увеличилось не только число таких браков, но и расширилась география происхождения лиц, желающих вступить в брак в Республике Беларусь с белорусскими гражданами.

В нашей стране и за рубежом увеличилось число споров о расторжении браков, заключенных белорусскими гражданами с гражданами других стран, споров о содержании и судьбе детей, других споров в области брака и семьи, при решении которых необходимо прибегать к коллизионным нормам.

В Республике Беларусь с 1 сентября 1999 г. действует Кодекс о браке и семье (КоБС), включающий раздел 6 «Применение законодательства о браке и семье Республики Беларусь к иностранным гражданам и лицам без гражданства. Применение законодательства о браке и семье иностранных государств и международных договоров».

Наряду с КоБС Республики Беларусь правила, имеющие значение для регулирования семейных отношений, содержатся в Законе Республики Беларусь «О гражданстве», других нормативных актах.

Существенное значение в области семейного права имеют международные договоры. Применительно к семейным отношениям между гражданами СНГ особую роль призвана играть Минская конвенция 1993 г. (новая редакция Конвенции была принята в Кишиневе 7.10.2002 г.).

В ч. 3 «Семейные дела» Конвенции содержатся правила о праве, подлежащем применению к заключению брака, правоотношениям супругов, расторжению брака, признанию брака недействительным, установлению и оспариванию отцовства, правоотношениям родителей и детей, усыновлению, а также опеке и попечительству. Эти правила широко применяются в странах СНГ. Заключение этой Конвенции стало жизненной необходимостью, т. к. в ряде случаев члены семей после распада СССР оказались на территории различных государств.

Коллизионные нормы семейного права содержатся и в договорах Республики Беларусь о правовой помощи.

Из многосторонних универсальных конвенций в области семейного права следует упомянуть ряд конвенций, разработанных Гаагской конференцией по международному частному праву: о заключении брака и признании его недействительным 1978 г.; о праве, применимом к режимам собственности супругов, 1978 г.; о признании развода и судебного разлучения супругов, 1970 г.; о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1973 г.; о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г.; о признании и исполнении решений по делам об алиментных обязательствах в отношении детей 1958 г.; о компетенции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних, 1961 г.; о защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления (удочерения) 1993 г., которая была утверждена Указом Президента Республики Беларусь 2 мая 2003 г. Конвенция вступила в силу для 47 государств, среди ее участников Австрия, Франция, Италия, Канада, Израиль, Грузия, Латвия, Литва, Молдавия, Польша. Имеется и ряд других конвенций о правовом положении детей, например, Гаагская конвенция о юрисдикции, применимом праве, признании и исполнении решений иностранных судов в области усыновления 1965 г., Конвенция о подсудности, применимом праве, признании, исполнении и сотрудничестве в области ответственности родителей и мероприятиях по защите детей, 1996 г., Гаагская конвенция о международной защите совершеннолетних, 2000 г. Богуславский М.М. Международное частное право: Учебник. - 5-е изд., перераб. И доп. - М.:Юристъ, 2004-с.407

Основной недостаток Гаагских конвенций - ограниченный круг их участников. Многие из них так и не вступили в силу, т. к. не набрали необходимого количества ратификаций.

В Республике Беларусь регистрируются браки как между белорусскими гражданами и иностранцами, так и между гражданами различных государств. Согласно ст. 229 КоБС браки граждан Республики Беларусь с иностранными гражданами или лицами без гражданства заключаются в Республике Беларусь в соответствии с законодательством нашей страны.

При этом браки граждан Республики Беларусь с иностранными гражданами, лицами без гражданства заключаются государственными органами, регистрирующими акты гражданского состояния, при условии обязательного представления последними документа компетентного органа страны проживания иностранных граждан, лиц без гражданства об отсутствии зарегистрированного брака с другим лицом.

Браки между иностранными гражданами заключаются в Республике Беларусь в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств, признаются на условиях взаимности действительными в Республике Беларусь, если эти лица в момент вступления в брак являлись гражданами государства, назначившего посла или консула в Республике Беларусь.

Браки между гражданами Республики Беларусь, проживающими вне пределов нашей страны, заключаются в дипломатических представительствах и консульских учреждениях Республики Беларусь.

В случаях, когда браки между гражданами Республики Беларусь и браки граждан Республики Беларусь с иностранными гражданами или лицами без гражданства заключаются вне пределов Республики Беларусь с соблюдением формы брака, установленной законом места его совершения, эти браки признаются действительными в Республике Беларусь при условии, что они не противоречат требованиям ст. 17-19 Кодекса о браке и семье.

Браки между иностранными гражданами или лицами без гражданства, заключенные вне пределов Республики Беларусь с соблюдением законодательства соответствующих государств, признаются действительными в Республике Беларусь.

16.3 Расторжение брака

Вопрос о возможности расторжения брака в разных странах решается по-разному. При этом выделяются три основных подхода. В одних государствах (Испания, Ирландия, Аргентина, Колумбия) развод запрещен, в других - допускается при наличии строго определенных оснований, при этом взаимное согласие супругов в число таких оснований не включается (Италия), в третьих - допускается при наличии законных оснований, в том числе и по взаимному согласию супругов (Англия, Бельгия, Дания, Германия, Норвегия, Республика Беларусь, Российская Федерация).

Ст. 231 КоБС Республики Беларусь закрепляет, что расторжение браков граждан Республики Беларусь с иностранными гражданами или лицами без гражданства в Республике Беларусь производится в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

Расторжение браков иностранных граждан между собой в Республике Беларусь производится в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств и признается на условиях взаимности действительным в Республике Беларусь, если эти лица в момент вступления в брак являлись гражданами государства, назначившего посла или консула в Республике Беларусь.

Расторжение браков между гражданами Республики Беларусь и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенное вне пределов Республики Беларусь с соблюдением законодательства соответствующих государств, признается действительным в Республике Беларусь, если в момент расторжения брака один из супругов проживал за пределами Республики Беларусь.

Расторжение браков между гражданами Республики Беларусь, совершенное вне пределов Республики Беларусь с соблюдением законодательства соответствующих государств, признается действительным в Республике Беларусь, если оба супруга в момент расторжения брака проживали вне пределов Республики Беларусь.

Расторжение браков между иностранными гражданами, совершенное вне пределов Республики Беларусь с соблюдением законодательства соответствующих государств, признается действительным в Республике Беларусь.

Дела о расторжении брака постоянно проживающих за границей граждан Республики Беларусь с постоянно проживающими за пределами Республики Беларусь супругами независимо от гражданства последних могут рассматриваться судами Республики Беларусь по поручению Верховного Суда Республики Беларусь.

Минская конвенция 1993 г. (ст. 28, 29), Кишиневская конвенция 2002 г. (ст. 31, 32) исходят при решении вопросов о расторжении брака из следующих положений:

* по делам о расторжении брака применяется законодательство страны, гражданами которой супруги являются в момент подачи заявления;

* при разном гражданстве применяется законодательство страны, учреждение которой рассматривает дело о расторжении брака;

* рассматривать дела о расторжении браков компетентны учреждения стран, гражданами которых являются супруги в момент подачи заявления;

* если в момент подачи заявления оба супруга проживают на территории другого государства, то рассматривать дело о расторжении брака компетентны также и учреждения этой страны, т. е. супруги могут обращаться и в суд этой страны;

* если супруги являются гражданами различных государств, дело о разводе компетентны рассматривать учреждения страны, на территории которой проживают оба супруга;

* если супруги проживают на территории разных государств, рассматривать дела о расторжении брака компетентны учреждения обеих государств, на территории которых они проживают.

16.4 Правоотношения между супругами

В каждом государстве определяется режим неимущественных и имущественных прав и обязанностей супругов. Для белорусского законодательства исходным является закрепленный в ст. 32 Конституции Республики Беларусь принцип полного равноправия мужчины и женщины: «Брак, семья, материнство, отцовство и детство находятся под защитой государства.

Женщина и мужчина по достижении брачного возраста имеют право на добровольной основе вступить в брак и создать семью. Супруги равноправны в семейных отношениях. Родители или лица, их заменяющие, имеют право и обязаны воспитывать детей, заботиться об их здоровье, развитии и обучении. Ребенок не должен подвергаться жестокому обращению или унижению, привлекаться к работам, которые могут нанести вред его физическому, умственному или нравственному развитию. Дети обязаны заботиться о родителях, а также о лицах, их заменяющих, и оказывать им помощь.

Дети могут быть отделены от своей семьи против воли родителей и других лиц, их заменяющих, только на основании решения суда, если родители или другие лица, их заменяющие, не выполняют своих обязанностей.

Женщинам обеспечивается предоставление равных с мужчинами возможностей в получении образования и профессиональной подготовке, в труде и продвижении по службе (работе), в общественно-политической, культурной и других сферах деятельности, а также создание условий для охраны их труда и здоровья.

Молодежи гарантируется право на ее духовное, нравственное и физическое развитие. Государство создает необходимые условия для свободного и эффективного участия молодежи в политическом, социальном, экономическом и культурном развитии.

КоБС Республики Беларусь 1999 г. ввел новую возможность определения режима имущественных отношений супругов путем заключения брачного договора. В разных странах этот институт обладает своей спецификой, но суть его всюду одна: предоставление вступающим в брак возможностей отступления от того режима супружеского имущества, который предусмотрен в праве данной страны и начинает действовать автоматически с момента заключения брака при отсутствии брачного договора. В большинстве случаев супруги достаточно свободны в выборе варианта, которому будут подчиняться их имущественные отношения.

Следующие правила по вопросу о применении права к личным и имущественным правоотношениям супругов предусмотрены в ст. 30 Кишиневской конвенции (ст. 27 Минской конвенции): личные и имущественные правоотношения супругов определяются по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой они имеют совместное местожительство.

Если один из супругов проживает на территории одной Договаривающейся Стороны, а второй - на территории другой Договаривающейся Стороны, и при этом оба супруга имеют одно и то же гражданство, то их личные и имущественные правоотношения определяются по законодательству той Договаривающейся Стороны, гражданами которой они являются.

Если один из супругов является гражданином одной Договаривающейся Стороны, а второй - другой Договаривающейся Стороны и один из них проживает на территории одной, а второй - на территории другой Договаривающейся Стороны, то их личные и имущественные правоотношения определяются по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой они имели свое последнее совместное местожительство.

Если лица, указанные выше, не имели совместного жительства на территориях Договаривающихся Сторон, то применяется законодательство Договаривающейся Стороны, учреждение юстиции которой рассматривает дело. Правоотношения супругов, касающиеся недвижимого имущества, определяются по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится это имущество.

16.5 Правоотношения между родителями и детьми

Коллизионные нормы, регулирующие правоотношения между родителями и детьми, содержатся в ст. 35 Кишиневской конвенции (ст.32 Минской конвенции), предусматривающей, что права и обязанности родителей и детей, в том числе обязательства родителей по содержанию детей, определяются законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой они имеют постоянное совместное место жительства, а при отсутствии такового - законодательством Договаривающейся Стороны, гражданином которой является ребенок.

Коллизионные нормы, регулирующие правоотношения между родителями и детьми, содержатся также в других договорах о правовой помощи, заключенных Республикой Беларусь. Республика Беларусь присоединилась к Конвенции о взыскании за границей алиментов, принятой в рамках ООН 20 июля 1956 г. Функция передаточной инстанции возложена на Министерство юстиции Республики Беларусь, функция промежуточной инстанции - на районные (городские) суды.

Усыновление или удочерение (далее - «усыновление») - это юридический акт, в силу которого между усыновленным ребенком и лицом или лицами, принявшими его на воспитание, устанавливаются личные и имущественные отношения, существующие между родителями и детьми. Такие семейно-правовые отношения, осложненные иностранным элементом, регулируются нормами международного частного права, которое устанавливает юридические связи данного отношения с правопорядками нескольких государств. Если усыновитель и усыновляемый являются гражданами разных государств либо если факт усыновления должен иметь место за границей и осуществляться в соответствии с законодательством иностранного государства, применяется понятие «международного», или «иностранного», усыновления.

В Республике Беларусь процедура усыновления детей-граждан Республики Беларусь иностранными гражданами регламентируется Конвенцией ООН 1980 г. о правах ребенка, Конвенцией по защите детей и сотрудничеству в отношении международного усыновления 1993 г., ГПК (параграф 10 главы 30), КоБС (ст. 233, глава 13), постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 31.01.2007 г. № 122 «О некоторых вопросах усыновления (удочерения), установления опеки, попечительства над детьми», постановлением Совета Министров от 21.09.2004 г. № 1173 (ред. от 31.01.2007) «Об утверждении Положения о порядке согласования процедуры международного усыновления и взаимодействия с компетентными организациями иностранных государств в рамках данной процедуры», постановлением Пленума Верховного Суда от 20.12.2000 г. № 9 «О судебной практике по делам об усыновлении (удочерении)» и др. документами.

16.6 Опека и попечительство в международном частном праве

Согласно ст. 1109 ГК Республики Беларусь опека или попечительство над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами устанавливается и отменяется по личному закону лица, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительство.

Обязанность опекуна (попечителя) принять опекунство (попечительство) определяется по личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем).

Правоотношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством), определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Однако если лицо, находящееся под опекой (попечительством), проживает в Республике Беларусь, применяется право Республики Беларусь, если оно более благоприятно для этого лица.

Опека (попечительство), установленная над гражданами Республики Беларусь, проживающими вне пределов Республики Беларусь, признается действительной в Республике Беларусь, если против установления опеки (попечительства) или против ее признания нет основанных на законодательстве возражений соответствующего консульского учреждения Республики Беларусь.

Лекция 17. Наследственные правоотношения в международном частном праве

17.1 Коллизионные вопросы в области наследования

В международном частном праве едва ли можно найти еще такую же область, которая обладала бы столь устойчивым «международным» характером и длительной историей, как право наследования.

В силу того обстоятельства, что данный вид отношений как никакой другой испытывает на себе влияние исторических, этнических, религиозных и других факторов, нормы, регламентирующие право наследования в различных государствах, принципиально разнятся. Подобные различия касаются основополагающих факторов: круга лиц, могущих претендовать на наследование по закону; формы завещательного распоряжения, прав и обязанностей наследников и т. д.

Разнообразие в правовом упорядочении наследственных отношений заложено, прежде всего, в существовании двух ветвей правового регулирования - англо-саксонской и романо-германской.

Согласно Минской конвенции 1993 г. (ст. 45) и Кишиневской конвенции 2002 г. (ст. 48), право наследования недвижимого имущества определяется по законодательству государства, на территории которого находится это имущество, а право наследования иного имущества - по закону государства, на территории которого наследодатель имел последнее постоянное место жительства.

17.2 Наследственные права иностранцев в Республике Беларусь

В отношении наследования иностранцами в Республике Беларусь никаких ограничений не установлено. Им предоставляется национальный режим независимо от того, проживают они в Республики Беларусь или нет. Предоставляя иностранцам национальный режим в области наследования, наше право не ставит условия о взаимности.

Отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имеет последнее постоянное место жительства, если наследодателем не избрано в завещании право страны, гражданином которой он является (ст. 1133 ГК Республики Беларусь). Этим законодательством будут определяться круг наследников, порядок, в котором они призываются к наследованию, доли их в наследственном имуществе и целый ряд других вопросов наследования.

Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а имущества, которое зарегистрировано в Республике Беларусь, - по праву Республики Беларусь.

Способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и акта его отмены определяются по праву страны, где наследодатель имел постоянное место жительства в момент составления акта, если наследодателем не избрано в завещании право страны, гражданином которой он является. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям права места составления акта или требованиям права Республики Беларусь.

17.3 Наследственные права граждан Республики Беларусь за границей

За границей могут возникать отношения по наследованию после смерти гражданина Республики Беларусь в иностранном государстве, когда наследодателем был белорусский гражданин. Во всех случаях наследование с иностранным элементом будет определяться правом, подлежащим применению либо в силу коллизионных норм внутреннего законодательства того или иного государства, либо в силу правил международного соглашения.

Консульский устав Республики Беларусь, утвержденный Указом Президента Республики Беларусь от 19.02.1996 г. (ред. от 12.06.2006 г.) в числе основных задач консульских учреждений предусматривает осуществление в пределах своей компетенции функций в отношении наследства (наследственных прав белорусских граждан) с соблюдением законодательства страны пребывания.

Консул принимает меры по охране наследственного имущества, оставшегося после смерти гражданина Республики Беларусь за границей. Если такое имущество полностью или частично состоит из скоропортящихся предметов, а также при чрезмерной стоимости их хранения консул имеет право продать это имущество и направить полученные деньги по принадлежности.

Консул незамедлительно сообщает Министерству иностранных дел Республики Беларусь все известные ему сведения о наследстве, открывшемся в пользу граждан Республики Беларусь, и о возможных наследниках.

Консул имеет право принимать наследственное имущество для передачи наследникам, находящимся в Республике Беларусь, может принимать на хранение деньги, ценности, ценные бумаги и документы, принадлежащие гражданам Республики Беларусь.

Консул имеет право представлять граждан своей страны без особой доверенности, в том числе и по наследственным делам, в стране пребывания, если граждане отсутствуют и не поручали ведения своего дела какому-нибудь лицу.

Консул выполняет другие функции, касающихся наследования: он принимает меры к охране наследственного имущества, выдает свидетельства о праве наследования, принимает меры по охране наследственного имущества, находящегося на территории его консульского округа или в целом государства пребывания.

Имущество белорусского гражданина, умершего за границей, при отсутствии наследников, называется выморочным. Оно признается таковым, если у умершего гражданина нет наследников по закону, и по каким-то причинам не было составлено завещание, или завещание составлено, но было признано недействительным. По белорусским законам в этих случаях имущество переходит к государству как наследнику.

Вопрос о судьбе выморочного имущества решается в договорах о правовой помощи, заключенных с рядом государств. Согласно этим договорам, чаще всего выморочное движимое имущество передается государству, гражданином которого к моменту смерти являлся наследодатель, а выморочное недвижимое имущество переходит в собственность государства, на территории которого оно находится.

Минская конвенция 1993 г. (ст. 46) и Кишиневская конвенция 2002 г. (ст. 49) предусматривают следующее правило: если по законодательству страны, подлежащему применению при наследовании, наследником является государство, то движимое наследственное имущество переходит государству, гражданином которого является наследодатель в момент смерти, а недвижимое - государству, на территории которого оно находится.

17.4 Вопросы налогообложения в наследственных отношениях международного характера

Налоги, взимаемые с наследства, распространены повсеместно. Законодательная практика различных стран демонстрирует общность взглядов, утверждая, что налоги на наследство необходимы для покрытия затрат, понесенных государством при вступлении наследника в права владения. Общим критерием для различных стран является установление взаимозависимости между режимом налогообложения наследуемого имущества и налоговым статусом владельца этого имущества. Исчисление налога для иностранцев и его уплата, как правило, производятся на тех же основаниях, что и для отечественных граждан. Таким образом, речь идет о предоставлении иностранцам национального режима.

Лекция 18. Международный гражданский процесс

18.1 Понятие международного гражданского процесса

Под международным гражданским процессом в науке международного частного права понимается совокупность вопросов процессуального характера, связанных с защитой прав иностранцев и иностранных юридических лиц в суде и арбитраже. Обычно к международному

гражданскому процессу относят следующие вопросы: 1) определение подсудности в отношении дел с иностранным элементом; 2) определение применимого права; 3) процессуальная право- и дееспособность иностранных граждан и иностранных юридических лиц в белорусском суде, и белорусских граждан и юридических лиц в иностранных судах; 4) обращение к иностранным судам с поручениями о вручении документов и выполнении отдельных процессуальных действий и исполнение поручений иностранных судов; 5) признание и принудительное исполнение иностранных судебных решений.

Действие судебного решения, вынесенного судом одного государства, в целом ограничено пределами территории этого государства. Допустимость признания и исполнения иностранного судебного решения определяется законодательством конкретного государства и международными договорами, в которых оно участвует.

В МЧП под международной подсудностью понимается компетенция судов данного государства по разрешению гражданских дел с иностранным элементом. Эти вопросы решаются с помощью норм законодательства данного государства и международных соглашений.

Страны СНГ заключили 20 марта 1992 г. Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности1¹ См.: Ведомости Верховного Совета Республики Беларусь. 1993. № 18.. Это соглашение исходит из следующих основных принципов.

1. Хозяйствующие субъекты каждого государства пользуются на тер-ритории любого государства такой же правовой и судебной защитой своих имущественных прав и законных интересов, как и субъекты этого государства.

2. По общему правилу истец должен обращаться с иском в суд по месту нахождения или месту жительства ответчика. Установлены определенные изъятия из этого правила, в частности споры о заключении, изменении или расторжении договора рассматриваются по месту нахождения поставщика.

3. Предусмотрено взаимное признание и исполнение вступивших в законную силу решений компетентных судов другого государства.

Основными законами в области международного гражданского процесса в Беларуси являются Гражданский процессуальный кодекс (ГПК), Хозяйственный процессуальный кодекс (ХПК).

В ГПК (ст. 545) устанавливается, что судам Республики Беларусь подсудны дела по искам иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц к ответчикам, имеющим место жительства или место пребывания, или место нахождения в Республике Беларусь. Судам Республики Беларусь подсудны также дела по искам к иностранным гражданам и лицам без гражданства, если они имеют место жительства на территории Республики Беларусь, и к иностранным юридическим лицам, если в Республике Беларусь находится орган управления, представительство или филиал такого юридического лица. Если спор подсуден только суду Республики Беларусь, он рассматривает дело и выносит решение даже в случаях, когда тождественное дело находится в производстве иностранного суда или уже рассмотрено этим судом. При двойной подсудности спора дело в суде Республики Беларусь подлежит прекращению, если тождественное дело в суде иностранного государства было возбуждено ранее.

Процессуальная право- и дееспособность иностранных лиц в гражданском процессе определяется по их личному закону. Иностранец, являясь стороной в процессе, пользуется в нашем суде всеми процессуальными правами наравне с белорусскими гражданами. Если иностранец не владеет языком, на котором ведется процесс, то он имеет право знакомиться с материалами дела через переводчика, а также выступать в суде на родном языке.

18.2 Признание и исполнение иностранных судебных решений

Признание решения иностранного суда означает, что оно служит подтверждением гражданских и иных прав и обязанностей в такой же степени, что и решение отечественного суда. В некоторых случаях достаточно лишь, чтобы решение было только признано (например, о расторжении брака). В других же случаях решение должно быть еще и исполнено, т. е. подвергнуто специальной процедуре по разрешению исполнения. Законодательству государств известны различные системы исполнения решений иностранных судов. Предварительным условием для исполнения решения иностранного суда обычно является требование наличия взаимности в отношении решений отечественных судов.

В одних странах (например, в Италии) для исполнения судебного решения требуется проверка его правильности лишь с формальной точки зрения, а также установление непротиворечия его публичному порядку страны суда и выполнение ряда других условий.

В других странах (например, во Франции, Бельгии, ФРГ и ряде других европейских государств) необходима выдача экзекватуры, т. е. вынесение судом после рассмотрения соответствующего ходатайства специального постановления о разрешении исполнения.

В третьих странах для судебных решений, вынесенных в странах, которые предоставляют взаимность в отношении исполнения решений, требуется регистрация решения в особом реестре (например, в Великобритании - в суде по гражданским делам Высокого суда). Регистрация, в свою очередь, возможна при соблюдении ряда условий.

Признание и исполнение решений иностранных судов на территории нашей страны определяется ГПК и ХПК Республики Беларусь.

Согласно ст. 561 ГПК порядок исполнения в Республике Беларусь решений иностранных судов определяется соответствующими международными договорами Республики Беларусь. Решение иностранного суда может быть предъявлено к принудительному исполнению в течение трех лет с момента вступления решения в законную силу, если иное не установлено международным договором Республики Беларусь.

В соответствии с положениями, установленными ст. 245 ХПК, в Республике Беларусь признается и приводится в исполнение две категории решений:

решения иностранных судов;

иностранные арбитражные решения.

Решения иностранных судов и иностранные арбитражные решения признаются и приводятся в исполнение хозяйственными судами в Республике Беларусь, если их признание и приведение в исполнение предусмотрено законодательством или международным договором Республики Беларусь либо на основе взаимности.

Вопросы о признании и приведении в исполнение решения иностранного суда или иностранного арбитражного решения решаются хозяйственным судом по заявлению стороны спора, рассмотренного иностранным судом, или стороны третейского разбирательства.

В Минской конвенции 1993 г. и Кишиневской конвенции 2002 г. большое внимание уделено вопросам признания и исполнения решении. К числу объектов признания и исполнения отнесены вынесенные на территории других участников Конвенции решения учреждений юстиции по гражданским и семейным делам, включая утвержденные судом мировые соглашения по таким делам, нотариальные акты в отношении денежных обязательств, а также решения судов по уголовным делам о возмещении ущерба. Имеются в конвенциях правила, посвященные признанию не нуждающихся в исполнении решений, в том числе о расторжении брака и по ряду других вопросов.

Ходатайство о разрешении принудительного исполнения решений подается в компетентный суд страны, где решение подлежит исполнению. Оно может быть подано и в суд, который вынес решение по делу в первой инстанции. Суд не пересматривает дело по существу, а ограничивается установлением того, что условия, предусмотренные соответствующей конвенцией, соблюдены. Порядок принудительного исполнения определяется по законодательству страны, на территории которой должно быть осуществлено принудительное исполнение.

В исполнении может быть отказано в следующих случаях:

* если оно не вступило в законную силу или не подлежит исполнению в соответствии с законодательством страны, на территории которой вынесено решение, за исключением случаев, когда решение подлежит исполнению до вступления в законную силу;

* ответчик не принял участия в процессе вследствие того, что ему или его уполномоченному не был своевременно и надлежаще вручен вызов в суд;

* по делу между теми же сторонами, о том же предмете и по тому же основанию на территории страны, где должно быть признано и исполнено решение, если ранее уже было вынесено вступившее в законную силу решение или имеется признанное решение суда третьего государства, либо если учреждением этой договаривающейся стороны ранее было возбуждено производство по данному делу;

* согласно положениям соответствующей конвенции, а в случаях, не предусмотренных ею, согласно законодательству страны, на территории которой решение должно быть признано и исполнено, дело относится к исключительной компетенции учреждения этой страны;

* отсутствует документ, подтверждающий соглашение сторон по делу договорной подсудности:

* истек срок давности принудительного исполнения, предусмотренный законодательством страны, суд которой исполняет решение.

18.3 Исполнение поручений иностранных судов

Под судебным поручением понимается обращение суда одного государства к суду другого государства с просьбой о производстве процессуальных действий на территории этого другого государства.

Встречаются два случая, когда суду одного государства приходится обращаться за содействием к судебным органам другого государства. Первый случай - вручение документов по просьбе суда лицам, находящимся за границей. Второй случай - выполнение отдельных процессуальных действий, в частности, допрос свидетелей, находящихся за границей. Если суд считает, что для выяснения обстоятельств по данному делу необходимо допросить свидетеля, проживающего за границей, он заранее составляет список вопросов, которые должны быть поставлены свидетелю. Допрос производится через судебные органы той страны, в которой проживает свидетель.

При обращении суда одного государства к суду другого государства могут применяться четыре исторически сложившихся порядка.

Первый порядок - непосредственное обращение суда одного государства к суду другого.

Второй порядок - дипломатический. Он заключается в том, что суд одного государства обращается к своему Министерству иностранных дел, которое через свое посольство или консульство обращается в МИД другого государства с нотой. МИД этого государства направляет поручение в соответствующий суд с просьбой о его исполнении.

Третий порядок - выполнение судебных поручений в одном государстве специальным уполномоченным, назначенным судом другого государства. Состоит он в следующем: если, например, суду США надо допросить свидетеля, проживающего во Франции, то американский суд назначает кого-либо из французских граждан, предварительно с ним договорившись, своим уполномоченным, который и вызывает свидетеля, допрашивает его и направляет материалы допроса в американский суд. Но этот уполномоченный не имеет права принимать какие бы то ни было принудительные меры, обеспечивающие явку свидетеля.

Четвертый порядок - выполнение судебных поручений путем передачи их центральным органам юстиции (министерствам юстиции, прокуратуре и т. п.). Суд одной страны направляет поручение центральному органу своей страны, который, в свою очередь, передает его центральному органу другой страны.

Порядок выполнения судебных поручений устанавливается в каждой стране ее внутренним законодательством и международными соглашениями. Основной многосторонней конвенцией, регулирующей порядок исполнения судебных поручений, является Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса (1954). Конвенция допускает возможность направления поручений из одного государства в другое как дипломатическим путем, так и путем непосредственной передачи их компетентным властям государства пребывания. При присоединении к Гаагской конвенции 1954 г. СССР сделал заявление о том, что судебные поручения должны направляться в СССР в дипломатическом порядке через МИД СССР (соответственно в Республику Беларусь через МИД Республики Беларусь).

Согласно Гаагской конвенции о вручении за границей судебных и внесудебных документов по гражданским и торговым делам (1965), документы передаются через центральные органы (как правило, ими являются министерства юстиции стран-участниц).

Конвенция о международном доступе к правосудию (1980) в основном воспроизводит положения Гаагской конвенции (1954). Изменение касается порядка сношений при оказании правовой помощи (конвенция 1980 г. ввела порядок сношений судов через центральные органы, а не по дипломатическим и консульским каналам).

Поручения иностранных судов о производстве в Республике Беларусь процессуальных действий должны направляться посольствами иностранных государств в МИД Республики Беларусь. Он направляет поручение в Министерство юстиции, которое, в свою очередь, направляет его соответствующему суду. Документы об исполнении поручения направляются белорусским судом через Министерство юстиции в МИД.

Кишиневской конвенцией от 7 октября 2002 г. установлено, что при оказании правовой помощи компетентные учреждения юстиции стран СНГ сносятся друг с другом через свои центральные, территориальные и другие органы, если конвенцией не установлен иной порядок сношений.

18.4 Нотариальные действия и легализация документов

Для обеспечения прав и защиты интересов белорусских граждан и организаций за рубежом, также как и для реализации прав иностранных граждан и юридических лиц в Республике Беларусь, существенное значение имеет деятельность нотариата. Развитие отношений, регулируемых нормами международного частного права, привело в последние годы к значительному расширению объема нотариальных действий.

Основным нормативным актом, регулирующим деятельность нотариальных органов в Республике Беларусь, является Закон от 18.07.2004 г. «О нотариате и нотариальной деятельности». Он предусматривает возможность применения нотариусами норм иностранного права. Нотариусы принимают документы, составленные в соответствии с нормами иностранного права, а также совершают удостоверительные надписи по форме, предусмотренной иностранным правом, если это не противоречит суверенитету Республики Беларусь и не угрожает ее национальной безопасности, а также в иных случаях, предусмотренных законодательными актами Республики Беларусь (ст. 102 Закона).

На территории иностранных государств нотариальные действия от имени Республики Беларусь осуществляют уполномоченные должностные лица консульских учреждений Республики Беларусь. Перечень этих лиц, установлен Консульским уставом Республики Беларусь, утвержденным Указом Президента Республики Беларусь от 19.02.1996 г. (ред. от 12.06.2006 г.).

Согласно ст. 103 Закона «О нотариате и нотариальной деятельности» в соответствии с нормами международного права нотариус принимает составленные за пределами Республики Беларусь документы при условии их легализации, если иное не предусмотрено законодательством Республики Беларусь, в том числе международными договорами Республики Беларусь.

Легализация - это последовательный ряд удостоверений подписей должностных лиц и качества, в котором они выступают; удостоверение подлинностей печатей и штампов, которыми скреплены документы, т. е. легализация - это цепочка удостоверений.

Упрощенный порядок легализации - это консульская легализация, которая представляет собой специальную надпись консула на документе и удостоверяет подлинность подписи должностных лиц иностранного государства. Консульская легализация является не только установлением и засвидетельствованием подлинности подписей, но и удостоверением соответствия документов и актов законам государства пребывания.

Наряду с консульской легализацией по Гаагской конвенции об отмене требования легализации иностранных официальных документов 1961 г. выделяют легализацию в упрощенном порядке, т. е. проставление органами, выдавшими документ, апостиля - единственной удостоверительной надписи на документе, одинаковой для всех государств-участников. Апостиль проставляется на самом документе или отдельном листе, скрепленном с самим документом. Образец апостиля приложен к Конвенции.

Оказание правовой помощи

Под правовой помощью в современных международных отношениях понимают совершение отдельных процессуальных действий, предусмотренных законодательством запрашивающей стороны, для целей осуществления гражданского процесса по гражданским, семейным и торговым делам.

Просьбы об оказании правовой помощи обычно составляются на языке запрашивающей стороны.

Подробное регулирование в части оказания взаимной правовой помощи содержат двусторонние международные договоры.

Министерство юстиции Республики Беларусь утвердило своим Постановлением от 1.07.2003 г. №17 Инструкцию по оказанию помощи гражданам Республики Беларусь в вопросах исполнения международных договоров Республики Беларусь о правовой помощи.

Лекция 19. Международный коммерческий арбитраж

19.1 Понятие арбитража и виды арбитражных судов

Под рассмотрением споров в порядке арбитража в международном частном праве понимается рассмотрение споров в третейском суде (т. е. негосударственном органе, избираемом или создаваемом самими сторонами по их усмотрению) между сторонами внешнеэкономических контрактов.

Делая выбор в пользу рассмотрения споров в порядке арбитража, стороны учитывают его следующие преимущества:

15. рассмотрение споров в порядке арбитража, как правило, короче, чем в обычном суде;

16. наличие возможности выбора сторонами конкретных арбитров, которые не обязательно должны быть юристами, а могут обладать специальными знаниями и опытом ведения операций в области международной торговли, валютного регулирования и т.д.;

17. соблюдение конфиденциальности рассмотрения споров;

18. окончательность решения арбитража (т. е. решение арбитража, как правило, не подлежит обжалованию);

19. наличие нормативного механизма, предусматривающего принудительное исполнение решения арбитража через систему государственных органов.

В международной практике известны два вида арбитражных судов:

- изолированные (временные, разовые, третейские суды ad hoc), т.е. специально создаваемые сторонами для рассмотрения конкретного спора. Стороны сами определяют порядок создания третейского суда и правила рассмотрения в нем дела. После вынесения решения по делу такой суд прекращает свое существование.

- постоянно действующие (институционные), существующие как учреждения, специально созданные для рассмотрения споров. Характерным для постоянно действующих арбитражей является то, что каждый из них имеет свой регламент или правила производства дел, список арбитров, из которых стороны выбирают арбитров для конкретного разбирательства.

Существует более 100 постоянно действующих арбитражей. В Европе наибольшим авторитетом пользуются Арбитражный суд при Международной торговой палате в Париже, Арбитражный институт Торговой палаты в Стокгольме, арбитражные суды в Лондоне и Цюрихе. Международное частное право / В.Г. Тихиня. - Мн.: Моложежное, 2004. - с.173.

19.2 Арбитражные соглашения: природа и содержание

Арбитражным соглашением является соглашение сторон о передаче на рассмотрение международного арбитражного суда всех или отдельных споров, которые возникли или могут возникнуть из связывающего стороны правоотношения. Арбитражное соглашение может быть заключено в виде арбитражной оговорки (отдельного положения гражданско-правового договора) или самостоятельного договора.

Арбитражное соглашение заключается в письменной форме. Оно считается заключенным, если содержится в документе, подписанном сторонами, или заключено путем обмена сообщениями с использованием почты или любых иных средств связи, обеспечивающих письменное фиксирование волеизъявления сторон, включая направление искового заявления и ответ на него, в которых соответственно одна сторона предлагает рассмотреть дело в международном арбитражном суде, а другая не возражает против этого. Ссылка в договоре на документ, содержащий арбитражную оговорку, является арбитражным соглашением при условии, что договор заключен в письменной форме, а содержание ссылки делает упомянутую оговорку частью договора.

Автономность арбитражного соглашения означает юридическую самостоятельность положений, включенных в него (в каком бы виде оно ни было заключено): недействительность контракта не влечет за собой недействительность арбитражного соглашения.

На практике значение автономности арбитражного соглашения проявляется тогда, когда, например, надо выяснить, является ли контракт международной купли-продажи действительным. Для признания контракта международной купли-продажи недействительным необходимо решение суда. Выбор суда, в котором будет рассматриваться данный иск, предусматривается арбитражным соглашением.

19.3 Компетенция арбитражных судов и применимое право

В арбитражное соглашение может быть включена оговорка о применимом праве, которому подчиняется контракт. В большинстве случаев такая оговорка представляет собой самостоятельное условие контракта, но не существует никаких ограничений для закрепления ее непосредственно в арбитражном соглашении. Выбор права указан не столько для арбитров, сколько для самих сторон, т. к. это является указанием, по закону какого государства будут определяться права и обязанности сторон, независимо от того, возникнет ли вообще необходимость в арбитражном разбирательстве дела.

В некоторых случаях оговорка о применимом праве подчиняет контракт не законам конкретного государства, а, например, международному коммерческому праву (lex mercatoria) или международным торговым и деловым обычаям (ИНКОТЕРМС и т. п.).

Принцип автономии воли является одним из основных начал арбитражного разбирательства.

Состав международного арбитражного суда разрешает спор в соответствии с правом, которое стороны избрали в качестве применимого к существу спора. Любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственная отсылка к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам.

Если стороны не договорились об ином, состав международного арбитражного суда применяет право, определенное в соответствии с коллизионными нормами, которые он считает применимыми.

При рассмотрении спора состав международного арбитражного суда исходит из содержания договора, связывающего стороны, а также учитывает обычаи международного делового оборота и судебную практику.

19.4 Решения арбитражных судов. Исполнение арбитражных решений

Сторона, в пользу которой вынесено арбитражное решение, заинтересована в возможности обратить взыскание на имущество ответчика, иногда находящееся за пределами того государства, на территории которого это решение вынесено.

Данный вопрос регулируется как международными соглашениями, так и национальным законодательством.

В отношении иностранных арбитражных решений действует Ныо-Йоркская конвенция 1958 г. о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений, участниками которой, включая Республику Беларусь, являются более 150 государств.

В соответствии с п. 1 ст. 1 Конвенции она применяется к арбитражным решениям, вынесенным «на территории государства иного, чем то государство, где испрашивается признание и приведение в исполнение таких решений, по спорам, сторонами в которых могут быть как физические, так и юридические лица». Она применяется также к арбитражным решениям, «которые не считаются внутренними решениями в том государстве, где испрашивается их признание и приведение в исполнение». Под арбитражными решениями понимаются решения как изолированных, так и постоянных арбитражных органов (институционных арбитражей).