Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования Республики Беларусь

Академия МВД

Курс лекций

Международное частное право

Н.И. Рудович

М.Л. Чудаева

Минск 2007

Раздел I. Общая часть

Лекция 1. Понятие, предмет и система международного частного права

1.1 Понятие и задачи международного частного права

Целью любого правового регулирования является упорядочение общественных отношений, подпадающих под юрисдикцию определенного государства. Уникальность международного частного права состоит в том, что отношения, которые призвана урегулировать эта отрасль права, лежат вне сферы юрисдикции одного государства.

С обретением Республикой Беларусь государственного суверенитета активизировались на международной арене ее политические, экономические, научно-технические и культурные связи. Устанавливаются деловые контакты с ЕЭС, ведущими международными экономическими организациями - МВФ, МБРР, ВТО и др.

Международное частное право (МЧП) как самостоятельная юридическая наука возникло в середине прошлого века. Одним из первых употребил этот термин американский юрист Джозеф Стори, который в 1834 г. выпустил книгу под названием «Комментарии к иностранному и внутреннему конфликтному праву». Международное частное право содействует развитию торгово-экономического, научно-технического и культурного сотрудничества. В юридической литературе международное частное право рассматривается как полисистемный межотраслевой комплекс, регулирующий правоотношения частного характера, осложненные наличием иностранного элемента.

Существуют два основных признака, характеризующие общественные отношения, регулируемые международным частным правом: во-первых, эти общественные отношения должны носить частный характер и, во-вторых, быть международными.

Международный характер. Развитие отношений между государствами и лицами различной государственной принадлежности обусловливает необходимость правового регулирования их взаимодействия. Возможны два варианта таких отношений и их регулирования:

1) международные отношения межгосударственного характера - регламентируются международным публичным правом, в котором главное место занимают вопросы политических взаимоотношений государств и производных от них субъектов;

2) международные отношения между частными лицами (физическими и юридическими) и между частными лицами и иностранным государством в неполитической сфере.

Частный характер. Отношения между физическими и юридическими лицами регулируются частным правом (гражданским, семейным, трудовым и др.) - субъекты правоотношений не обладают властными полномочиями друг по отношению к другу. По словам С. С. Алексеева, «частное право … охватывает отношения, участники которых не обладают никакой властью (они, напротив, отделены от государственной власти и как раз в этом смысле являются частными), но их договоры, акты... имеют полновесное юридическое значение, защищаются судом, признаются и проводятся государством как его же собственные веления»1¹ Алексеев С. С. Теория права. М., 1975. С. 196.. В ряде случаев субъектами МЧП могут быть международные организации, а также государства.

Современное международное частное право призвано решать следующие основные задачи:

1) совершенствование правового регулирования деловых связей с зарубежными партнерами;

2) поиск новых (более эффективных) форм международного экономического, научно-технического и культурного сотрудничества;

3) проведение работ по унификации, сближению норм внутреннего (национального) законодательства различных государств, регулирующих правоотношения с иностранным элементом;

4) совершенствование правовой защиты иностранных инвестиций;

5) защита прав и законных интересов иностранных юридических и физических лиц.

Как и любая правовая дисциплина, международное частное право базируется на следующих принципах:

- принцип приоритета общечеловеческих ценностей и интересов: т.е. государство на первое место выдвигает интересы личности, общечеловеческие ценности, независимо от классовой, социально-политической, гражданской и национальной принадлежности. В соответствии с Конституцией Республики Беларусь, в своих гражданских делах иностранцы на территории нашего государства имеют права и исполняют обязанности наравне с гражданами Республики Беларусь.

- принцип наибольшего благоприятствования и недискриминации в торгово-экономических отношениях: данный принцип исходит из того, что в первую очередь в торгово-экономических отношениях, для государства и его граждан устанавливается режим, не менее благоприятный, чем для любого иного государства и его граждан. Любая дискриминация в торговых взаимоотношениях недопустима.

- принцип невмешательства во внутренние дела друг друга: государства и их граждане могут самостоятельно выбирать торговых партнеров, определять области и характер взаимоотношений, без чьего-либо вмешательства и давления со стороны.

- принцип добросовестного сотрудничества и выполнения обязательств, вытекающих из заключенных договоров: стороны обязаны прилагать все усилия к добросовестному выполнению взятых на себя по договорам обязательств, сами же в этих или отдельных договорах определяют вид и характер ответственности в случае их неисполнения или ненадлежащего исполнения.

1.2 Предмет международного частного права

Выше отмечалось, что МЧП регулирует международные немежгосударственные отношения невластного (частноправового) характера.

Следовательно, к ним относятся, во-первых, гражданские, семейно- брачные, трудовые и процессуальные отношения в той степени, в которой они носят частноправовой характер. Во-вторых, эти отношения выходят за пределы правовой системы одного государства, носят трансграничный характер в силу того, что они осложнены иностранным элементом.

В международном частном праве различают следующие виды иностранного элемента:

1) иностранный субъект правоотношения (иностранное физическое лицо или юридическое лицо, а также иностранные государства и международные организации);

2) объект, находящий за рубежом (например, имущество гражданина Республики Беларусь, находящееся за рубежом);

3) юридический факт, имевший место на территории иностранного государства (брак заключен на территории другого государства).

Если в правоотношении частного характера присутствует хотя бы один из видов иностранного элемента, то будут применяться нормы международного частного права.

В сферу МЧП входят:

- гражданское право и дееспособность иностранных физических и юридических лиц;

- отношения собственности иностранных физических и юридических лиц;

- отношения, вытекающие из внешнеэкономических (торговых, посреднических, монтажно-строительных и т. д.) договоров;

- финансовые и кредитно-расчетные отношения;

- отношения по использованию результатов интеллектуальной деятельности (авторские, патентные и др.) иностранных физических и юридических лиц;

- отношения по трансграничной перевозке;

- наследственные отношения по поводу имущества, находящегося за рубежом;

- процессуальные отношения (процесс и исполнение решений иностранных судов) и другие.

Таким образом, предмет международного частного права можно определить как гражданские, семейно-брачные, трудовые и процессуальные правоотношения, осложненные иностранным элементом.

1.3 Метод международного частного права

Метод - это комплекс взаимосвязанных приемов, средств, через которые право воздействует на ту или иную область общественных отношений, на поведение их участников, устанавливая их права и обязанности.

Метод МЧП тесно связан с основной его задачей - преодолением коллизии права.

Коллизия (от лат. collisio - столкновение) означает расхождение содержания (столкновение) разных норм права, относящихся к одному вопросу. Коллизия права в МЧП обусловлена тем, что наличие в таком отношении иностранного элемента связывает его с правом не одного государства, а нескольких, т. е. оно может быть урегулировано правом каждого государства, которому принадлежит тот или иной элемент. В результате коллизии права одним и тем же фактическим обстоятельствам может быть дана различная правовая оценка.

Таким образом, коллизию права в МЧП можно определить как обусловленную спецификой частноправового отношения, осложненного иностранным элементом, объективную возможность применения частного права двух или более государств к данному отношению, что может привести к разным результатам, к различному решению возникающих вопросов. Для того, чтобы ответить на спорный вопрос по существу, необходимо, прежде всего, разрешить или преодолеть коллизию права.

Все вышеизложенное определяет специфику метода международного частного права.

С одной стороны, поскольку речь идет о частноправовых отношениях, МЧП основано на первичном, исходном методе частного права в целом. Это метод диспозитивного регулирования, основанный на принципах независимости, самостоятельности и равноправия сторон, защиты частной собственности, свободы договоров.

С другой стороны, общий метод МЧП - это совокупность конкретных приемов, способов и средств юридического воздействия, направленных на преодоление коллизии права разных государств. При этом выделяются два способа регулирования: коллизионно-правовой и материально-правовой. Оба они направлены на преодоление коллизии права.

Коллизионно-правовой метод регулирования осуществляется посредством коллизионных норм, которые и содержат предписание о том, право какого государства надо применить. Этот способ называют также отсылочным. Коллизионный способ регулирования в настоящее время осуществляется в двух правовых формах:

1. Национально-правовой (посредством национальных коллизионных норм, разработанных каждым государством в своем праве самостоятельно. Этому, в частности, посвящен раздел VII ГК Республики Беларусь.

2. Международно-правовой (посредством унифицированных коллизионных норм, разработанных государствами совместно в международных договорах, например, в Конвенции о праве, применимом к международной купле-продаже 1986).

Материально-правовой метод регулирования состоит в создании и принятии несколькими государствами унифицированных материальных норм частного права, устанавливающих права и обязанности сторон. При этом способе коллизионная проблема МЧП решается путем устранения коллизии в принципе, а метод МЧП сводится к поиску, правильному выбору и применению материально-правовой нормы, минуя коллизионную стадию. Поэтому материально-правовой способ регулирования, называют еще прямым способом регулирования. Унифицированные материально-правовые нормы находятся в международных соглашениях, таких как Женевские конвенции о векселях (1930), Конвенция о договорах международной купли-продажи (1980), Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров (1974) и др.

1.4 Место международного частного права в системе права. Международное частное и международное публичное право

Вопрос о месте международного частного права в системе права до сих пор является дискуссионным. Среди множества мнений можно выделить следующие:

1. МЧП относится к системе внутреннего (национального) права (М. М. Богуславский, М. И. Брагинский, В. П. Звеков, Л. А Лунц, и др.).

2. МЧП является частью международного права в широком смысле слова, т. е. в международном праве существуют две основные самостоятельные отрасли права: международное публичное право и международное частное право.

3. МЧП делится на международное и внутригосударственное право (Б. И. Кольцов, Р. А. Мюллерсон, К. Л. Разумов, и др.): коллизионное право каждого государства представляет собой подсистему национального права, а унифицированные частноправовые нормы составляют международное частное право как самостоятельную отрасль международного права.

Представляется, что место МЧП в системе права можно охарактеризовать следующим образом:

1) МЧП связано как с международным публичным правом, так и с частным правом, являющимся частью национального;

2) несмотря на тесную связь с международным правом, МЧП входит в систему внутреннего (национального) права государства: оно регулирует отношения между физическими и юридическими лицами, которые находятся под действием внутреннего права государства;

3) все вышеперечисленное не дает оснований выделять МЧП как отдельную отрасль права, даже несмотря на специфику метода. МЧП целесообразно рассматривать как полисистемный межотраслевой комплекс, состоящий как из норм национального права разных государств, так и норм международных договоров.

Международное частное право находится в тесной взаимосвязи с международным публичным правом (МПП).

Во-первых, связь с МПП проявляется и в том, что часть норм международного частного права содержится в международных договорах и международных обычаях, являющихся основными источниками МПП.

Во-вторых, в международном частном праве используются многие общие начала МПП и прежде всего принципы государственного суверенитета, невмешательства во внутренние дела других государств, недопущения дискриминации и т. д.

В-третьих, международное частное право и международное публичное право регулируют общественные отношения международного характера.

Различия между МЧП и МПП состоят в следующем:

1. по объекту регулирования:

- МПП представляет собой совокупность юридических принципов и норм, регулирующих отношения между государствами и другими субъектами международного общения.

МЧП регулирует гражданско-правовые, брачно-семейные, трудовые и иные отношения с иностранным элементом, которые носят немежгосударственный характер.

2. по субъектному составу:

Субъектами МПП являются государства, межгосударственные организации, народы и нации.

В МЧП основными субъектами являются физические и юридические лица - граждане, государственные предприятия, частные фирмы и иные организации, в некоторых случаях государства и международные организации

3. по источникам правового регулирования:

Основными источниками МПП являются международные договоры и обычаи. Источники МЧП помимо международных договоров и обычаев вы включают в себя также внутринациональное законодательство.

1.5 Система международного частного права

Вопрос о системе международного частного права является одним из наиболее дискуссионных в современной юридической литературе.

Имея дело с понятием «международное частное право», необходимо различать МЧП как явление объективного права и дисциплину правоведения.

Под системой в праве понимают объединение по определенным признакам правовых норм в структурно упорядоченную целостность, обладающую относительной самостоятельностью, устойчивостью и автономностью функционирования.

В нашем понимании, система МЧП - это комплексное правовое явление, базовыми структурными элементами которого можно считать нормы и институты, содержащиеся в разных отраслях права, но объединенные одним общим признаком - наличием в правоотношении, которое они регулируют, иностранного элемента.

В общем виде система международного частного права включает нормы, традиционно входящие в:

1) гражданское право (правовое положение иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных юридических лиц и иных организаций как участников международного гражданского оборота, защита прав и законных интересов белорусских субъектов права за рубежом, основания возникновения и порядок осуществления вещных прав, включая права на инвестиции, договорные и иные обязательства, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, отношения по наследованию);

2) семейное право (браки с иностранцами, международное усыновление, отношения детей и родителей);

3) трудовое право (международные трудовые отношения, правовой статус трудящихся-мигрантов и т. д.);

4) международный гражданский процесс и коммерческий арбитраж.

Таким образом, можно сказать, что МЧП как правовое явление - это совокупность норм и институтов, принадлежащих различным отраслям права, объединенных одним признаком - наличием иностранного элемента.

Наука и дисциплина международного частного права имеет свою систему, которая состоит из общей, особенной частей и международного гражданского процесса.

Общая часть МЧП рассматривает научно-практические вопросы, имеющие общее значение для всех норм и институтов, составляющих особенную часть международного частного права и раскрывающие специфику правового регулирования международных частноправовых отношений. Сюда входят: предмет, метод, способы и формы правового регулирования; характеристика норм, составляющих международное частное право, вопросы применении коллизионных норм и т. д.

Особенная часть МЧП включает следующие вопросы: субъекты частных правоотношений, осложненных иностранным элементом (право- и дееспособность физических и юридических лиц, правовое положение государства как особого субъекта таких отношений); право собственности; обязательственное право (общие положения и отдельные виды обязательств, договоры международной купли-продажи, договоры морской, железнодорожный, авиа- и других способов перевозки, денежные обязательства и т. д.); деликтные обязательства; отношения по поводу интеллектуальной собственности, наследственное право. Кроме того, сюда входят трудовые и семейно-брачные отношения, которые, во-первых, по своему характеру являются частноправовыми и, во-вторых, осложнены иностранным элементом.

Международный гражданский процесс рассматривает вопросы, которые возникают при разрешении частных дел с иностранным элементом: процессуальная право- и дееспособность иностранных физических и юридических лиц; процессуальное положение иностранного государства; подсудность частных дел с иностранным элементом; исполнение иностранных судебных поручений; признание и исполнение иностранных судебных решений; международный коммерческий арбитраж.

Лекция 2. Источники международного частного права

2.1 Понятие и виды источников международного частного права

Под источниками права понимается совокупность форм и средств внешнего выражения и закрепления правовых норм. Источниками международного частного права являются национальные законы, подзаконные нормативно-правовые акты, международные договоры и акты неписаного права, которые содержат нормы, регулирующие частноправовые отношения с иностранным элементом. Соотношение между этими источниками неодинаково для разных стран.

В странах континентальной Европы, а также в тех государствах, которые заимствовали их систему права, на первом месте стоит закон. Административный акт официально играет подчиненную роль, а судебная практика вообще не считается источником права. Суды, вынося решение, не создают общих норм, не занимаются правотворчеством, не подменяют собой законодателя, а решение по конкретному делу обязательно только для данного дела.

Иное положение сложилось в странах, применяющих систему англосаксонского права. Хотя закон стоит над другими источниками права, однако судебная практика также является источником права и играет большую роль по сравнению с источниками писаного права - законами и подзаконными актами.

К источникам международного частного права относятся:

- внутренние законодательства государств;

- международные договоры;

- судебные прецеденты;

- международные и внутригосударственные правовые обычаи и обычаи делового оборота.

Некоторые авторы считают правовую доктрину источником международного частного права. Вряд ли с этим можно согласиться, т. к. высказывания ученых-юристов юридической силы не имеют, а носят рекомендательный характер.

Во многих государствах существует «право разногласий» - все ученые вправе высказывать совершенно различные мнения по одному и тому же вопросу. Если доктрина имеет практическое применение, то государственные органы полностью свободны в выборе между различными точками зрения, высказанными юристами. Белорусский законодатель учитывает оценку доктрины как источника международного частного права в других государствах (п. 1 ст. 1095 ГК Республики Беларусь, ч. 1 ст. 26 ХПК Республики Беларусь), но не считает разработки ученых даже вспомогательным источником права.

Но это не должно умалять значение правовой доктрины для разработки и уяснения норм международного частного права, т. к. она играет определенную роль в развитии и совершенствовании права и вспомогательную - в правоприменительном процессе для установления содержания применяемых норм, особенно норм иностранного права.

В специальной литературе подчеркивается двойственный характер источников МЧП: ими являются как международные договоры и обычаи (что характерно для международного публичного права), так и нормы национального законодательства и судебная практика отдельных государств. В первом случае имеет место международное регулирование, во втором - внутригосударственное. Однако в обоих случаях объектом регулирования будут частноправовые отношения международного характера.

2.2 Международные договоры

В зависимости от того, как тот или иной автор решает вопрос о месте МЧП в системе права, решается и дилемма - является ли международный договор источником МЧП.

В соответствии с точкой зрения М. М. Богуславского, Г. К. Дмитриевой и др., международный договор не имеет прямого, непосредственного применения во внутригосударственной сфере и, значит, не является источником внутригосударственного права, в том числе и международного частного права как его отрасли. В гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом, действие международного договора опосредовано актом ратификации. В результате ратификации нормы международного договора «трансформируются» в нормы внутреннего законодательства и действуют как нормы национального правового акта.

Согласно точке зрения В. В. Гаврилова, В. Г. Тихини и др., международный договор, безусловно, является источником МЧП. Подписывая и ратифицируя международный договор, государство не «трансформирует» его нормы в национальное законодательство, а лишь санкционирует их непосредственное применение участниками международных частноправовых отношений.

Международный договор - это соглашение между государствами или иными субъектами международного права, которым регулируются определенные виды правоотношений и устанавливаются для его участников соответствующие права и обязанности.

В ст. 8 Конституции Республики Беларусь указано, что Республика Беларусь признает приоритет общепризнанных принципов международного права и обеспечивает соответствие им законодательства.

Аналогичная норма содержится в ст.6 ГК Республики Беларусь.

Ч. II ст. 6 ГК Республики Беларусь гласит: «Нормы гражданского права, содержащиеся в международных договорах Республики Беларусь, вступивших в силу, являются частью действующего на территории Республики Беларусь гражданского законодательства, подлежат непосредственному применению, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для применения таких норм требуется издание внутригосударственного акта, и имеют силу того правового акта, которым выражено согласие Республики Беларусь на обязательность для нее соответствующего международного договора».

В соответствии же со ст. 3 Закона «О международных договорах Республики Беларусь», ратификация - это один из способов выражения согласия Республики Беларусь на обязательность для нее норм договора перед другими участниками этого международного договора. Поэтому международные договоры и общепризнанные принципы и нормы международного права, наряду с актами национального законодательства отдельных государств, относятся к числу источников МЧП и способны непосредственно регулировать международные частноправовые отношения.

Международные договоры представляют собой соглашения между государствами и другими субъектами международного права, разрабатываемые на основе согласования их волеизъявления в целях единообразного регулирования определенных общественных отношений.

Можно выделить следующие виды договоров:

в зависимости от органов, заключающих договоры, различают межгосударственные, межправительственные и межведомственные договоры;

по количеству участников - многосторонние и двусторонние;

по действию в пространстве - универсальные и региональные (СНГ, Европейский Союз);

по содержанию - политические, экономические договоры, а также договоры по специальным вопросам (например, договоры в области науки, образования, культуры, о правовой помощи);

по времени действия - договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока (так называемый бессрочный договор).

2.3 Внутреннее законодательство

Национальное законодательство в области международного частного права действует в пределах каждого отдельного государства и является результатом реализации нормотворческой функции государственных органов.

Законодательную практику зарубежных стран можно условно разделить на три группы:

1) страны, в которых международное частное право кодифицировано (как в Республике Беларусь, Российской Федерации) в разных отраслевых законодательных актах;

2) страны, в которых приняты специальные законодательные акты по международному частному праву (Чехия, Польша, Австрия, Венгрия);

3) страны, в которых международное частное право вообще не кодифицировано и лишь в некоторых актах содержатся его отдельные нормы (Великобритания, США - решающее значение имеет система судебных прецедентов, хотя по отдельным вопросам издаются законодательные акты, в которых встречаются также правила международного частного права. Например, в Великобритании - это Закон о завещаниях, Закон об усыновлении, Закон о государственном иммунитете и др.).

Следует отметить, что в последнее время активизировалась кодификация законодательства о международном частном праве в странах СНГ. Межпарламентской Ассамблеей государств - участников СНГ принята Модель ГК для стран СНГ. Часть 3 Модели включает раздел 7 «Международное частное право». Соответствующие разделы предусмотрены в принятых (Российская Федерация, Армения, Республика Беларусь, Казахстан, Киргизия, Узбекистан) либо подготавливаемых к принятию гражданских кодексах других стран СНГ. Иначе построена книга 8 ГК Украины, нормы которой распространяются на гражданские и семейные отношения, осложненные иностранным элементом, и на отношения международного гражданского процесса. В Грузии с 1 октября 1998 г. действует Закон о международном частном праве, в Азербайджане - Закон о международном частном праве 2000 г.

В законодательстве нашей страны подобные положения находят закрепление в отраслевых, комплексных или специальных нормативных правовых актах различного уровня и происхождения.

2.4 Судебный прецедент и судебная практика

Судебная практика - деятельность судов по применению законодательства при рассмотрении гражданских и уголовных дел. Иными словами - это проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем.

В государствах англо-американской системы судебная практика рассматривается в качестве важнейшего источника права (в т. ч. международного частного права). В этих государствах некоторые правовые вопросы, связанные с иностранным элементом, регулируются не в законодательном порядке, а путем применения судебной практики.

В Австралии, Англии, некоторых штатах США, ЮАР, ряде провинций Канады, Новой Зеландии, Индии и других действует так называемая система судебных прецедентов, согласно которой вынесенные ранее судебные решения по гражданским и уголовным делам имеют обязательную силу для судов той же или низшей инстанции при решении аналогичных дел.

В числе официальных изданий судебных прецедентов применительно к МЧП можно назвать курс Дайси, опубликованный в Великобритании, и Свод законов о конфликте законов, выдержавший несколько изданий также в США. В странах континентальной системы права иногда допускается использовать судебное решение в качестве прецедента в случае пробела в праве (ФРГ, Швейцария, Португалия).

В соответствии со ст. 3. ГК Республики Беларусь источником МЧП могут быть содержащие нормы гражданского права акты Конституционного Суда, Верховного Суда, Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. Из этого можно сделать вывод о том, что судебная практика в Республике Беларусь может являться источником МЧП.

2.5 Международные обычаи

Международные обычаи - неписанные правила поведения, которые давно сложились, систематически применяются и отступление от них рассматривается как нарушение права.

Иными словами, международный обычай представляет собой единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике и имеющее обязательную юридическую силу. Согласно Статуту Международного суда ООН обычай есть «доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы» (ст. 38).

Международные обычаи играют важную роль в международной торговле и торговом мореплавании.

Они могут носить правовой и неправовой характер. Правовой характер они имеют в случаях, когда санкционированы соответствующим компетентным органом государства.

В Республике Беларусь международные обычаи являются одним из источников права.

В отличие от обычая, единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но не имеющее юридической силы, именуют обыкновением, другими словами это правило поведения или заведенный порядок, который стороны установили в отношениях между собой. Чаще всего оно имеет место в предпринимательской, коммерческой деятельности. Обыкновение складывается в практике поведения конкретных, определенных лиц (неоднократное включение в договор определенных элементов и т. д.). Это правило поведения не имеет никакого отношения к другим субъектам.

Обычай же складывается в практике поведения неопределенного круга лиц.

Существуют два способа установления обыкновения:

1)- прямое указание в договоре на какое-либо определенное правило поведения, которое не является обязательным для сторон в отношениях с иностранным элементом;

2)- практика поведения.

Нормы обыкновения имеют значение для установления стандартов честности, добросовестности.

Примером санкционированного обычая может быть положение, сформулированное в ст. 1093 ГК Республики Беларусь: «Право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо осложненным иным иностранным элементом, определяется на основании Конституции Республики Беларусь, настоящего Кодекса, иных законодательных актов, международных договоров Республики Беларусь и не противоречащих законодательству Республики Беларусь международных обычаев».

Учитывая значительную роль обычаев международного делового оборота в регламентации международных экономических связей и трудность установления их содержания и применения (в силу их неписаного характера), многие международные организации изучают, обобщают и публикуют своды обычаев по таким группам вопросов, как Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС) в редакции 2000 г.; Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов в редакции 1993 г.; Унифицированные правила по инкассо в редакции 1995 г.; Унифицированные правила по договорным гарантиям (1978), Йорк-Антверпенские правила об общей аварии в редакции 1994 г. и др.

Лекция 3. Коллизионные нормы

3.1 Понятие коллизионной нормы

Поскольку основной задачей международного частного права является разрешение правовой коллизии, то правовые нормы, с помощью которых эта цель достигается, носят весьма специфический характер. Эти нормы называются коллизионными.

При наличии в правоотношении иностранного элемента, разрешение конфликтной ситуации может иметь различное разрешение в зависимости от того, право какого государства стороны изберут) коллизионная норма должна, во-первых, указывать на правоотношение, подлежащее урегулированию, и, во-вторых, определять, в праве какого государства следует искать соответствующую норму материального или процессуального права.

Таким образом, под коллизионной нормой в международном частном праве обычно понимается норма, которая не определяет права и обязанности сторон, а лишь устанавливает, право, какого государства должно быть применено к данному конкретному правоотношению.

Например, ст. 1112 ГК Республики Беларусь гласит: «Гражданская правоспособность иностранного юридического лица определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо». В указанной коллизионной норме слова «гражданская правоспособность» определяют правоотношение, а слова «определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо» - указывает на применимое право.

Коллизионные нормы являются центральным институтом международного частного права независимо от того, как в доктрине определяются его понятие, природа, система или источники. Их специфическая черта состоит в том, что коллизионные нормы непосредственно не определяют права и обязанности сторон правоотношения, а лишь указывают на компетентный правопорядок для разрешения этого вопроса. Поэтому практическое применение коллизионной нормы возможно только вместе с правовой системой той страны, к которой она отсылает.

3.2 Структура коллизионной нормы. Виды коллизионных норм

Структура коллизионной нормы отличается от структуры обычной правовой нормы (в коллизионной норме нет гипотезы, диспозиции и санкции).

Согласно традиционному представлению коллизионные нормы включают два основных элемента:

1. объем - указание на те отношения, к которым должны применяться коллизионные нормы (институт гражданского права, трудового права, семейного права и др.);

2. привязка - указывает на право государства, подлежащее применению к данному отношению или к группе таких отношений.

По ряду критериев можно выделить следующие разновидности коллизионных норм:

1. По форме коллизионной привязки - двусторонние и односторонние коллизионные нормы:

а) в случае с двусторонней нормой в привязке не указывается право конкретного государства, а формулируется общий принцип, используя который можно его определить. Поэтому привязку двусторонней коллизионной нормы еще называют «формулой прикрепления». Например, «Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам, а также иная юридическая квалификация имущества определяются по праву страны, где это имущество находится» (ч. 2 ст. 1119 ГК). Здесь не определяется конкретная страна, а лишь указывается, как ее определить;

б) в привязке односторонней коллизионной нормы прямо указывается право конкретного государства, подлежащее применению. Как правило, это всегда право страны происхождения соответствующей коллизионной нормы. Например, ч. 2 ст. 1118 ГК устанавливает, что «требования, на которые исковая давность не распространяется, определяются по праву Республики Беларусь, если хотя бы один из участников соответствующего отношения является гражданином Республики Беларусь или юридическим лицом Республики Беларусь».

2. По способу регулирования различают императивные, диспозитивные и альтернативные (кумулятивные) коллизионные нормы:

а) императивные коллизионные нормы содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, которые не могут быть изменены по усмотрению сторон. Например, «Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо постоянно проживает» (ч. 2 ст. 1103 ГК);

б) диспозитивные коллизионные нормы устанавливают общее правило о выборе применимого права, но при этом предоставляют сторонам возможность отказаться от него и заменить другим. Например, «Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество, являющееся предметом сделки, определяются по праву места совершения сделки, если иное не установлено соглашением сторон» (ст. 1120 ГК);

в) альтернативные (кумулятивные) коллизионные нормы предусматривают несколько правил выбора применимого права по одному объему, оговаривая при этом, как правило, определенную последовательность их использования. Например, «Личным законом физического лица считается право страны, гражданство (подданство) которой это лицо имеет. При наличии у лица двух или более гражданств личным законом считается право страны, с которой лицо наиболее тесно связано» (ч. 1 ст. 1103 ГК).

3. в зависимости от правовой формы выделяют национально-правовые, т. е. коллизионные нормы, установленные национальным правом, и унифицированные международно-правовые, т. е. нормы, установленные международными договорами. Последние должны толковаться с учетом их международного характера.

3.3 Основные формулы прикрепления

При множестве способов выбора применимого права, определяемых коллизионными нормами различных государств, каждый из них является лишь одной из вариаций ограниченного числа общих коллизионных формул, которые сложились в процессе многовекового развития коллизионного права. Эти предельно обобщенные и концентрированные правила (формулы) прикрепления (выбора права) получили в доктрине МЧП наименования «типы коллизионных привязок», «коллизионные принципы», «коллизионные критерии». Наиболее распространенными являются следующие виды привязок:

1. Личный закон физических лиц (lex personalis). Эта привязка применяется при регулировании отношений с участием граждан, иностранцев, лиц без гражданства в отношении определения их право- и дееспособности, личных прав неимущественного характера (имя, честь, достоинство), а также некоторых отношений в области брачно-семейного и наследственного права. Известны две основные разновидности этого типа коллизионной привязки;

а) национальный закон, или закон гражданства лица (lex patriae). В данном случае коллизионная норма оговаривает необходимость применения закона того государства, гражданином которого является соответствующее физическое лицо. Например, «Личным законом физического лица считается право страны, гражданство (подданство) которой это лицо имеет. При наличии у лица двух или более гражданств личным законом считается право страны, с которой лицо наиболее тесно связано» (ч. 1 ст. 1103 ГК);

б) закон местожительства лица (lex domicilii) предусматривает применение закона страны, на территории которой данное физическое лицо имеет оседлость. Например, «Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо постоянно проживает» (ч. 2 ст. 1103 ГК).

Принципа lex patriae придерживается большинство арабских, латиноамериканских и европейских стран континентальной системы права (кроме таких, как Норвегия, Дания, Исландия). В свою очередь, привязка lex domicilii распространена в странах «общего права», а также в таких латиноамериканских государствах, как Аргентина и Бразилия.

2. Личный закон юридического лица (lex societatis). Данный тип коллизионной привязки оговаривает применение права того государства, к которому принадлежит юридическое лицо (в котором оно имеет статус, подлежащий признанию за границей). Она используется при определении гражданско-правового статуса иностранных юридических лиц. Например, «Законом юридического лица считается право страны, где это юридическое лицо учреждено» (ст. 1111 ГК).

3. Закон местонахождения вещи (lex rei sitae). Предусматривает необходимость применения права государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом соответствующего правоотношения. Например, «Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам, а также иная юридическая квалификация имущества определяются по праву страны, где это имущество находится» (ч. 2 ст. 1119 ГК).

4. Закон места совершения акта (lex loci actus). Данный тип коллизионной привязки оговаривает применение права того государства, на территории которого имел место юридический факт. Среди ее основных разновидностей данного типа коллизионной привязки являются следующие:

а) закон места совершения договора (lex loci contractus). В данном случае подлежит применению право того государства, где заключен договор;

б) привязка, устанавливающая форму акта гражданско-правового характера и отсылающая к закону места его совершения (locus regit actum). «Форма сделки подчиняется праву места ее совершения» (ч. 1 ст. 1116 ГК);

в) закон места исполнения обязательства (lex loci solutionis). В соответствии с этим типом привязки для регулирования договорных обязательств сторон применяется право того государства, где подлежит исполнению обязательство, вытекающее из договора, или сам договор. Если таких мест несколько, то должно быть применено право страны, где исполняется основное обязательство (основная часть договора);

г) закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi). В соответствии с этой привязкой для регулирования отношений, возникающих вследствие причинения вреда, должно применяться право государства, на территории которого был причинен вред;

д) закон места совершения брака (lex loci celebrationis). Этот тип привязки используется, как правило, при регулировании вопросов, связанных с формой заключения брака.

5. Закон страны продавца (lex venditoris). Этот принцип закреплен в п. 1 ст. 8 Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи (1986): «Если стороны договора международной купли-продажи не выбрали применимое право, то тогда сделка регулируется правом государства, в котором продавец имел свое коммерческое предприятие в момент заключения договора».

6. Закон, избранный сторонами правоотношения (lex voluntatis).

Данный коллизионный принцип означает применение права того государства, которое выберут сами стороны - участники частного правоотношения. Такой способ выбора права используется в одной группе частных правоотношений - в договорных обязательствах. Как национальное коллизионное право, так и международные договоры исходят из того, что при решении всех коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств, решающей является воля сторон. Суд или иной правоприменительный орган, рассматривающий спор должен учитывать волеизъявление сторон, но при условии, что такое волеизъявление не противоречит императивным нормам соответствующего государства.

7. Закон флага (lex flagi). Эта привязка применяется, главным образом, при регулировании отношений, возникающих в сфере торгового мореплавания, а также при регулировании трудовых отношений на транспорте.

8. Закон суда (lex fori). Оговаривает необходимость применения закона страны, где рассматривается спор. В соответствии с этим типом привязки, судебный орган, несмотря на наличие иностранного элемента в рассматриваемом деле, не применяет иностранное право, если речь идет о гражданско-процессуальных его аспектах, а обращается к собственному правопорядку. Например, «Признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим подчиняется праву страны суда» (ст. 1105 ГК).

Разновидностью данного принципа выступает lex arbitrii - закон страны арбитража, т. е. страны соответствующего постоянно действующего арбитража, или государства, в котором проводится арбитраж.

9. Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано (Рrореr Law). Эта формула прикрепления сложилась и применяется преимущественно в доктрине и практике международного частного права англосаксонских стран при регулировании договорных правоотношений, а также деликтных отношений.

10. - Закон места выполнения работы (lex loci laboris).

Представляет собой разновидность коллизионного принципа, имеющего специальный характер. Данная формула прикрепления находит применение в трудовых отношениях. Практически все имеющиеся кодифицированные акты по международному частному праву различных государств, если они содержат в своем составе нормы, рассчитанные на регулирование

В числе других типов коллизионных привязок, существующих в современном международном частном праве, можно назвать закон валюты долга (lex monetae); закон места осуществления трудовой деятельности (lex loci laboris) и др.

Лекция 4. Проблемы действия коллизионных норм

4.1 Квалификация и установление содержания иностранного права

Квалификация коллизионной нормы - это толкование и применение коллизионной нормы. В процессе применения коллизионной нормы правоприменитель сталкивается с проблемой квалификации. Суть ее состоит в том, что правовые категории, употребляемые в объемах и привязках коллизионных норм, не всегда одинаково понимаются во внутригосударственных правовых системах различных стран. Поэтому при применении иностранного права суды вынуждены постоянно сталкиваться с «конфликтом квалификаций». Коллизионные нормы различных государств, даже если они сформулированы терминологически одинаково, могут содержать скрытые коллизии, которые и порождают проблему квалификации.

В МЧП выделяют первичную и вторичную квалификации.

Первичная квалификация осуществляется еще до применения коллизионной нормы. На этом этапе правоприменителю необходимо выявить в правоотношении наличие иностранного элемента; посредством коллизионной нормы определить подлежащее применению право; определить будет ли применяться иностранное право вследствие действия императивных норм в соответствующем государстве.

В Республике Беларусь при определении права, подлежащего применению, суд основывается на толковании юридических понятий в соответствии с белорусским правом. Если юридические понятия, требующие правовой квалификации, не известны нашему праву или известны под другим названием или с другим содержанием и не могут быть определены путем толкования по белорусскому праву, то при их квалификации может применяться право иностранного государства (ст. 1094 ГК).

Вторичная квалификация происходит уже после использования коллизионной нормы, когда она в качестве применимого называет право другого государства. На этом этапе возникает проблема установления содержания выбранного и используемого иностранного права.

Выделяют следующие основные способы квалификации:

1) по праву страны суда (lex fori) и

2) по применяемому праву (lex causae).

В первом случае судья осуществляет квалификацию в соответствии со своим правом - правом страны суда. Большинство стран мира (в частности, суды Беларуси, ФРГ, Швейцарии, Бельгии, Италии, Франции) исходит из того, что подобный принцип должен использоваться при первичной квалификации.

Во втором случае иностранное право должно применяться так, как это принято в стране его происхождения.

В Республике Беларусь при применении иностранного права суд или иной государственный орган устанавливает содержание его норм в соответствии с их официальным толкованием, практикой применения и доктриной в соответствующем иностранном государстве. В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться в установленном порядке за содействием и разъяснением к Министерству юстиции, иным компетентным государственным органам Республики Беларусь, в том числе находящимся за границей, либо привлечь экспертов. Лица, участвующие в деле, вправе представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм. Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые в разумные сроки меры, не установлено, применяется право Республики Беларусь (ст. 1095 ГК).

В начале 30-х гг. XX в. была выдвинута теория так называемой «автономной квалификации». Ее сущность состоит в единовременном обобщении и анализе юридических понятий различных внутригосударственных правопорядков, предпринимаемых на основе и в рамках принципа сравнительного правоведения.

4.2 Обратная отсылка и отсылка к третьему закону

Одной из проблем в МЧП является вопрос: подлежат ли применению в силу указания коллизионной привязки только материальные, регулятивные нормы иностранного законодательства или же все это законодательство в целом, включая и его собственные коллизионные нормы. При включении в МЧП иностранных коллизионных норм существует большая степень вероятности возникновения ситуации, которая получила наименование обратная отсылка или, в некоторых случаях, отсылка к третьему закону (трансмиссия).

Ситуация, когда коллизионные нормы одного государства в качестве применимого права указывают на законодательство другого государства, а коллизионные нормы другого законодательства на исходную правовую систему либо на законодательство третьего государства, то в первом случае - обратная отсылка, во втором - отсылка к третьему закону.

К примеру, согласно ст. 1133 ГК отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства. Если таким местом жительства является, скажем, Италия, законодательство которой подчиняет отношения по наследованию закону гражданства наследодателя, то получится, что белорусский закон отсылает к иностранному праву, а оно, в свою очередь, содержит обратную отсылку к белорусскому закону. Отсылка к закону третьей страны может возникнуть и в ряде других ситуаций, когда объект правоотношения связан с третьей страной.

Законодательство и судебная практика Франции, Англии, Австрии, Испании, Бельгии, Японии, Швейцарии, Венгрии, Польши и других государств в той или иной форме допускают обратную отсылку и применение коллизионных норм иностранного права. Такие государства, как Италия, Нидерланды, Дания, Швеция, Греция, напротив, как правило, не допускают возможность обратной отсылки.

В Республике Беларусь любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны. Обратная отсылка к праву Республики Беларусь и отсылка к праву третьей страны допускаются только при определении личного закона физического лица, объема и содержания правоспособности, дееспособности физического лица, прав на имя лица и вопросов опеки и попечительства (ст. 1096 ГК).

4.3 Оговорка о публичном порядке и императивные нормы

При использовании привязки коллизионной нормы может возникнуть ситуация, когда необходимо применить норму или нормы иностранного права, противоречащие основным принципам правовой системы страны суда или арбитража. Поэтому коллизионное право всех без исключения государств содержит оговорку о публичном порядке. Ее сущность состоит в том, что иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен, если такое применение закона противоречит публичному порядку данного государства. Оговорка о публичном порядке это не непризнание иностранного права, а его неприменение.