Анализ организационно-правовых форм коммерческих организаций

Размещено на http://www.allbest.ru/

ВВЕДЕНИЕ

Данная работа посвящена изучению организационно-правовых форм коммерческих организаций как субъектов хозяйствования.

Эта тема является актуальной, так как в последнее время возрастает количество коммерческих организаций. Регистрируется всё больше унитарных предприятий, обществ с ограниченной ответственностью, учреждений, крестьянских (фермерских) хозяйств, обществ с дополнительной ответственностью, закрытых акционерных обществ и других организационно-правовых форм коммерческих организаций. Только за два первых месяца текущего года в республике было зарегистрировано около 3,7 тысяч юридических лиц.

В течение последнего времени был принят ряд законов и других нормативных правовых актов, регулирующих деятельность различных организационно-правовых форм коммерческих организаций. Это свидетельствует о том, что эта тема имеет широкое теоретическое и практическое значение.

Коммерческая организация - это субъект хозяйствования. Важно решить вопрос: какую задачу решает участие коммерческих организаций в хозяйственных отношениях? В чём состоит общественная необходимость?

Целью дипломной работы является анализ организационно-правовых форм коммерческих организаций.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

1. рассмотреть понятие и сущность коммерческой организации;

2. определить место коммерческой организации в системе юридических лиц;

3. рассмотреть порядок и способы создания коммерческих организаций;

4. на основании анализа нормативных правовых актов определить особенности правового регулирования деятельности коммерческих организаций;

5. рассмотреть особенности создания и ликвидации коммерческих организаций.

Объектом курсовой работы выступают гражданские правоотношения, одним из участников которых являются коммерческие организации, функционирующие в различных организационно-правовых формах.

Предметом данной курсовой работы является законодательное регулирование гражданско-правового статуса коммерческих организаций как юридических лиц.

Данная работа состоит из введения, трёх глав, включающих в себя разделы, заключения и списка использованных источников.

Таким образом, данная тема интересна для рассмотрения и анализа и на сегодняшний день. Для изучения данной темы проанализированы монографии и статьи различных авторов. Раскрытию данной темы способствовали, в первую очередь, работы И.А. Маньковского, С.С. Вабищевич, Ю.А. Амельчени, О.А. Бакиновской, П.П. Сербун, Ю.П. Сергиенко, Н.Л. Бондаренкои других учёных.

ГЛАВА 1. ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРИРОДА КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ

Раздел 1.1 Понятие и сущность коммерческой организации

Гражданский Кодекс Республики Беларусь (Далее - ГК) даёт определение коммерческим организациям. В соответствии с частью первой статьи 46 ГК коммерческими организациями признаются организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и (или) распределяющие полученную прибыль между участниками [6].

Таким образом, коммерческие организации выступают основными субъектами предпринимательской деятельности, которые, во-первых, имеют статус юридического лица и в этой связи являются самостоятельными субъектами права, а во-вторых, в качестве основной цели своей деятельности преследуют получение прибыли [3, c. 32].

Наличие статуса юридического лица предопределяет такие признаки коммерческой организации как:

1) наличие у организации в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленного имущества;

2) возможность от своего имени приобретать или осуществлять имущественные и личные неимущественные права, а также нести обязанности;

3) возможность нести самостоятельную ответственность по своим обязательствам;

4) возможность от своего имени выступать истцом или ответчиком в суде;

5) государственная регистрация в качестве организации со статусом юридического лица либо признание за организацией указанного статуса нормами законодательного акта [3, c. 33].

Рассмотрим указанные признаки коммерческой организации более подробно.

Имущество субъекта хозяйствования обосабливается как от имущества учредителей (участников) субъекта хозяйствования, так и от имущества других субъектов хозяйствования и учитывается на самостоятельном балансе. Правовой формой такого обособления является право собственности, право хозяйственного ведения или оперативного управления. Обособленное имущество служит основой для самостоятельной имущественной ответственности [9].

Юридические лица заключают сделки от собственного имени. Своими юридическими действиями они приобретают для себя и осуществляют имущественные и неимущественные права, несут обязанности, создают возможность самостоятельно распоряжаться своим имуществом. Наличие возможности выступить от собственного имени является обязательным индивидуализирующим признаком участника гражданского оборота.

Для вступления в договоры и другие обязательственные отношения согласие вышестоящего органа не требуется. Не требуется от него и доверенности на совершение сделок. Юридическое лицо может быть носителем целого ряда абсолютных прав (права собственности и др.).

Рассмотрим такой признак как самостоятельная ответственность. В юридической литературе более часто используются такие понятия как «самостоятельная гражданско-правовая ответственность», и «самостоятельная имущественная ответственность».

Термин «самостоятельная ответственность» не типичен и не характерен, поскольку предполагает и иные виды юридической ответственности, реализуемые при помощи норм иных отраслей права (административного, финансового, земельного и др.), когда субъектом ответственности становятся должностные лица организаций, т.е. физические лица. Отсюда сложность применения термина «самостоятельная ответственность» по отношению к юридическим лицам. Чаще всего указывается на то, что юридическое лицо само несет ответственность по своим обязательствам и на то, что гражданско-правовая ответственность становится возможной благодаря наличию у юридического лица обособленного имущества.

При возникновении споров юридические лица сами выступают в качестве истцов или ответчиков в суде, в хозяйственном суде.

Выступление в гражданском обороте от своего имени является завершающим признаком в определении юридического лица, подчеркивающим его характерную особенность проявления самостоятельности и гражданской правосубъектности [11, c. 10].

Субъект хозяйствования отвечает перед контрагентами и государством всем принадлежащим ему имуществом. Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника. Исключение из этого правила может предусматриваться законодательством или учредительными документами (например, дополнительная ответственность для участников общества с дополнительной ответственностью, ответственность полного товарища всем своим имуществом в полном или коммандитном товариществе) [9].

После государственной регистрации имущество коммерческой организации представлено лишь уставным фондом, состоящим из совокупности вкладов учредителей. Впоследствии это имущество пополняется за счёт различных источников, в первую очередь за счёт получаемой прибыли.

По общему правилу учредители (участники) коммерческой организации не отвечают по её обязательствам, за исключением случаев, предусмотренных положениями законодательных актов или учредительных документов.

Организация управления имуществом коммерческой организации как и всей ее деятельностью осуществляется через ее органы управления, наличие которых свидетельствует о том, что организация обладает таким признаком как организационное единство. Организация со статусом юридического лица приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с нормами права и учредительными документами. Кроме того организация может приобретать права и принимать обязанности через своих участников и коммерческих представителей.

Кроме наличия обособленного имущества, закрепленного на самостоятельном балансе организации, структуры управления, организация имеет наименование, которое индивидуализирует (т.е. выделяет из массы других организаций) ее в экономическом обороте. Наименование коммерческой организации содержит указание на ее правовую форму. Наименование указывается в учредительных документах организации. В настоящее время государственная регистрация самой коммерческой организации означает регистрацию и наименования, поскольку специальный порядок регистрации последнего не предусмотрен [3, c. 33].

Индивидуализация коммерческой организации осуществляется также посредствам определения места нахождения организации. В соответствии с правилом пункта 2 статьи 50 ГК место нахождения организации определяется место нахождения ее постоянно действующего исполнительного органа (административно-территориальная единица, населенный пункт, а также дом, квартира или иное помещение, если они имеются), а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени организации без доверенности.

Поскольку разные организации могут производить одинаковую продукцию, нормы ГК предусматривают такие средства индивидуализации как: товарный знак, знак обслуживания, географическое указание.

6) Извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности, как один из признаков коммерческих организаций, выступает в качестве основного отличия рассматриваемых организаций от организаций некоммерческих. Такая цель создания и деятельности коммерческих организаций обусловливает их право распределять полученную прибыль между участниками, что прямо запрещено некоммерческим организациям. Кроме того однозначным критерием, позволяющим отличить коммерческую организацию от некоммерческой, является правовая форма. Если организация создается в форме хозяйственного товарищества, хозяйственного общества, производственного кооператива, унитарного предприятия, крестьянского (фермерского) хозяйства, цель ее деятельности определена законодателем заранее - получение прибыли. Такая цель определяет правовой режим имущества организации и всей ее дальнейшей деятельности, в том числе налогообложения [3, c. 34].

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, унитарных предприятий, крестьянских (фермерских) хозяйств и иных формах, предусмотренных ГК [6].

Понятие коммерческой организации, содержащееся в Гражданском кодексе Российской Федерации практически ничем не отличается. В соответствии с российским законодательством коммерческими организациями признаются организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. В России юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Коммерческие организации со статусом юридического лица можно классифицировать по различным основаниям. Например, в зависимости от:

1. способа образования коммерческой организации

Ш образованные распорядительным способом (необходимо распоряжение (решение) учредителя);

Ш образованные разрешительным способом (необходимо предварительное разрешение на её создание);

Ш образованные явочно-нормативным способом (в регистрирующий орган учредители предоставляют необходимые для государственной регистрации документы);

2. того, кому на праве собственности принадлежит имущество, являющееся материальной базой образования коммерческой организации:

Ш государственной;

Ш частной;

3. организационно-правовой формы, в которой создана коммерческая организация:

Ш хозяйственные товарищества (полное товарищество; коммандитное товарищество);

Ш хозяйственные общества (общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, закрытое акционерное общество, открытое акционерное общество, дочернее хозяйственное общество, зависимое хозяйственное общество);

Ш производственный кооператив;

Ш унитарные предприятия (унитарные предприятия, основанное на праве хозяйственного ведения; унитарные предприятия, основанное на праве оперативного управления - казенное предприятие);

Ш государственные объединения в случаях, предусмотренных законом;

Ш крестьянские (фермерские) хозяйства;

4. состава учредителей коммерческой организации:

Ш созданные Республикой Беларусь и её административно-территориальными единицами;

Ш одним физическим лицом или одной организацией со статусом юридического лица;

Ш двумя и более лицами - коммерческими организациями со статусом юридического лица и индивидуальными предпринимателями в различном соотношении;

Ш двумя и более лицами - коммерческими и некоммерческими организациями со статусом юридического лица и физическими лицами в различном соотношении;

Ш тремя и более физическими лицами;

5. состава учредительных документов, необходимых для государственной регистрации коммерческой организации:

Ш для государственной регистрации которых необходимо наличие учредительного договора (хозяйственные товарищества);

для государственной регистрации которых необходимо наличие устава (унитарные предприятия и производственные кооперативы) [8].

Рассмотрев понятие и сущность коммерческой организации можно сделать вывод, что коммерческие организации выступают основными субъектами предпринимательской деятельности, которые имеют статус юридического лица.

Несмотря на основную цель деятельности коммерческих организаций, учредители создают коммерческую организацию не только для извлечения прибыли, но и для обособления части своего имущества в виде вклада в уставный фонд организации; ограничения имущественной ответственности в пределах вклада в уставный фонд; организации управления имуществом коммерческой организации; обеспечения участия коммерческой организации в экономическом обороте от собственного имени.

Раздел 1.2 Коммерческие организации в системе юридических лиц

Гражданский кодекс Республики Беларусь в статье 46 определяет два вида юридических лиц - коммерческие и некоммерческие организации. При этом основным отличием одной формы от другой является основная цель, которую преследуют юридические лица [6].

Коммерческие организации (как и иные субъекты хозяйствования) обладают правоспособностью и дееспособностью. Правоспособность коммерческой организации - это способность иметь субъективные юридические права и нести обязанности. Она может быть универсальной и специальной. Универсальная правоспособность позволяет осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом, а специальная правоспособность предполагает, что коммерческая организация может иметь не все права, а только те, которые соответствуют предмету её деятельности, т.е. конкретным видам деятельности в определенной сфере экономики, которые должны соответствовать видам экономической деятельности, определенным в Общегосударственном классификаторе экономической деятельности.

Коммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность в соответствии с целями своей деятельности, указанными в их учредительных документах.

Отдельными видами деятельности субъекты предпринимательства могут заниматься лишь на основании специальных разрешений (лицензий).

Дееспособность - это способность своими действиями реализовывать гражданские права и обязанности. Дееспособность возникает одновременно с правоспособностью с момента создания коммерческой организации, т.е. с момента государственной регистрации, и реализуются в рамках приобретаемой тем самым компетенции. В предусмотренных законодательством случаях реализация этих прав возможна только с момента получения лицензии и в указанный в ней срок [8].

Вместе с тем необходимо отметить одно весьма важное различие между Граждански кодексом Республики Беларусь и Гражданским кодексом Российской Федерации, касающееся правоспособности этих двух видов юридических лиц. Дело в том, что существуют понятия общей и специальной правоспособности. Гражданский кодекс Республики Беларусь исходит из того, что "юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, а также предмету деятельности, если он указан в учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законодательными актами, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии)". В данном случае речь идет о специальной правоспособности, действующей в отношении обоих видов юридических лиц. Что касается Гражданского кодекса Российской Федерации, то он исходит из того, что юридические лица в зависимости от их вида могут иметь как общую, так и специальную правоспособность:

"Юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом" [33].

Таким образом, в Российской Федерации все коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий (параллельно заметим, что в Российской Федерации нет частных унитарных предприятий), по общему правилу имеют общую правоспособность [33].

Наряду с коммерческими организациями полноправными субъектами гражданского права являются некоммерческие организации. Они принимают активное участие в гражданском обороте, могут иметь имущество на праве собственности, самостоятельно осуществлять правомочия владения, пользования и распоряжения этим имуществом, могут в установленном порядке создавать коммерческие организации, быть истцами и ответчиками в суде, могут иметь иные гражданские права и исполнять связанные с этим обязанности [13, с. 395].

В разных странах юридические лица имеют свою классификацию. К примеру, в Германии и Швейцарии юридические лица подразделяются на корпорации и учреждения. Корпорации в свою очередь делятся на организации, союзы, объединения, а учреждения на заведения и установления. Вообще деление организаций на коммерческие (торговые) и некоммерческие (гражданские) было вновь легализовано ещё Основами гражданского законодательства Союза ССР и республик (1991). Соответствующие положения Основ с небольшими изменениями восприняты гражданскими кодексами стран СНГ (например, Гражданский кодекс Республики Беларусь, Гражданским кодексом Кыргызской Республики, Гражданский кодекс Туркменистана), а также специальным законодательством этих государств [7, c.170].

Юридические лица делятся на виды по различным несовпадающим критериям в зависимости от цели, которая ставится при классификации. Таких критериев много. Наиболее значимыми из них являются: собственность, на основе которой они образованы; права учредителей (участников) юридического лица на имущество последнего; цель деятельности юридических лиц; состав учредителей; способ образования; учредительные документы (их состав); характер участия учредителей в деятельности юридического лица; объем вещных прав юридического лица; обязанности участников участвовать своим трудом в деятельности юридического лица; особенности статуса (правового режима) юридического лица; соподчиненность юридических лиц; субъекты малого предпринимательства. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, унитарных предприятий, крестьянских (фермерских) хозяйств и в иных формах, предусмотренных ГК.

Коммерческие организации могут открывать свои филиалы, представительства, другие обособленные подразделения без статуса юридического лица. Филиал - это обособленное подразделение юридического лица, размещенное вне его месторасположения и осуществляющее все или часть его функций. Представительство - обособленное подразделение юридического лица, размещенное вне его местонахождения и осуществляющее представительство и защиту интересов этого юридического лица [29].

Допускается создание объединений коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей, а также объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов, объединений коммерческих, некоммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей в форме государственных объединений.

В соответствии с законодательными актами юридические лица Республики Беларусь могут создавать объединения, в том числе с участием иностранных юридических лиц, в форме финансово-промышленных и иных хозяйственных групп в порядке и на условиях, определяемых законодательством о таких группах. В случаях, предусмотренных законодательными актами, объединения коммерческих, некоммерческих организаций и (или) физических лиц могут создаваться и в иных формах.

Согласно статье 132 ГК предприятием как объектом прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. На основании анализа достаточного массива документов были определены основные положения коммерческих организаций в системе юридических лиц. Коммерческие организации, являясь юридическим лицом, могут осуществлять любые виды деятельности, не запрещённые законом, т.е. наделены общей правоспособностью. Коммерческие организации могут иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренных в их учредительных документах, и нести связанные с этим обязанности.

ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ СОЗДАНИЯ И ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ

Раздел 2.1 Порядок и способы создания коммерческих организаций

Юридические лица создаются по воле их учредителей. В интересах всех участников рыночных отношений государство осуществляет контроль за соблюдением законности создания новых участников гражданского оборота посредством обязательной государственной регистрации юридических лиц [6].

Юридические лица могут создаваться собственником имущества или уполномоченным им органом (учреждения, унитарные предприятия), учредителями создаваемого юридического лица (хозяйственные товарищества и общества, кооперативы).

Решение о создании, реорганизации и ликвидации предприятий, организаций, учреждений, объединений коммунальной собственности принимают соответственно комитеты первичного (сельского, поселкового, городского (городов районного подчинения)), базового (городские (городов областного подчинения), районного), областного уровня. Они входят в систему органов исполнительной власти и являются органами местного управления [18].

Особенности создания акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью, производственных кооперативов определены соответственно законодательством об этих обществах и кооперативах.

В зависимости от особенностей, которыми обладают юридические лица соответствующих видов, законодательством определён порядок или способ создания юридических лиц: распорядительный, разрешительный, явочно-нормативный (регистрационный) [38, c. 40].

Суть распорядительного способа создания юридических лиц состоит в том, что юридическое лицо создаётся (возникает) по распоряжению (решению) собственника имущества или уполномоченного им органа. В таком порядке создаются государственные юридические лица. Органы Республики Беларусь и органы административно-территориальных единиц в пределах свое компетенции издают постановления, приказы или распоряжения о создании юридических лиц. Некоторые государственные юридические лица создаются не по распоряжению органов власти и управления, а путём выборов, например, Совета депутатов.

В разрешительном порядке создаются юридические лица по инициативе граждан или каких-либо организаций, но после получения на это согласия компетентного органа государства либо общественного объединения. Соответствующий орган, во-первых, проверяет, соблюдено ли законодательство о создании такого вида юридических лиц, во-вторых, независимо от положительного ответа на этот вопрос принимает решение, следует ли разрешить создание данной организации, пользующейся правом юридического лица. В разрешительном порядке образуются организации застройщиков, формируемые по инициативе граждан либо граждан и юридических лиц, индивидуальных предпринимателей.

При явочно-нормативном порядке создания юридического лица не требуется разрешение на образование юридического лица данного вида, поскольку оно разрешено законодательством. Граждане или организации вправе свободно, по своему усмотрению образовать юридическое лицо. Орган государства должен лишь проверить, соблюден ли установленный законодательством порядок образования таких юридических лиц. В таком порядке образуются частные унитарные предприятия, хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, политические партии, профессиональные союзы и иные общественные объединения, фонды на основе добровольных имущественных взносов (преследующие социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели), объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Законность создания таких юридических лиц проверяется при их государственной регистрации.

Такой способ создания юридических лиц часто именуют «заявительным», «регистрационным», поскольку юридические лица образуются решением собственника или в соответствии с учредительным договором нескольких физических и (или) юридических лиц с последующей регистрацией созданного юридического лица [38, c. 41].

Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 1 установлен заявительный принцип государственной регистрации субъектов хозяйствования, который не распространяет на государственную регистрацию банков, небанковских кредитно-финансовых организаций.

Государственная регистрация субъектов хозяйствования на основании заявительного принципа осуществляется в день подачи документов, необходимых для ее проведения. Документы для государственной регистрации могут быть представлены в регистрирующий орган путем личного обращения, а в случаях и порядке, определяемых Советом Министров Республики Беларусь, - посредством веб-портала Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, владельцем которого является Министерство юстиции Республики Беларусь.

Посредством веб-портала Единого государственного регистра юридических лиц и индивидуальных предпринимателей в регистрирующий орган для государственной регистрации представляются документы в электронном виде, целостность и подлинность которых подтверждены электронной цифровой подписью.

В целях обеспечения государственной регистрации субъектов хозяйствования на основании документов, представленных в регистрирующий орган в электронном виде, Министерство внутренних дел Республики Беларусь предоставляет Министерству юстиции Республики Беларусь доступ к автоматизированной системе "Паспорт" в порядке, определяемом соглашением между Министерством юстиции Республики Беларусь и Министерством внутренних дел Республики Беларусь.

Электронные документы в регистрирующий орган посредством веб-портала могут быть представлены только авторизированным пользователем - владельцем личного ключа электронной цифровой подписи (резидентом Республики Беларусь) [29].

Государственная регистрация осуществляется по правилам, установленным Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. №1 и утвержденным этим положением.

До государственной регистрации субъект хозяйствования должен:

- согласовать с регистрирующим органом наименование организации;

- определить предполагаемое место размещения организации (юридический адрес);

- принять решение о создании организации и подготовить ее устав (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора);

- сформировать уставный фонд - для коммерческих организаций, открыть временный счет в банке, небанковской кредитно-финансовой организации - при внесении денежного вклада в уставный фонд, провести оценку стоимости неденежного вклада - при внесении в уставный фонд неденежного вклада.

Порядок согласования наименований коммерческих организаций, а также требования к наименованиям этих организаций определены постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 5 февраля 2009 года № 154 «Об утверждении положения о согласовании наименования коммерческих и некоммерческих организаций» и постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 5 марта 2009 г. № 20 «О согласовании наименований юридических лиц» [31].

Для согласования наименования в регистрирующий орган заявителями представляются следующие документы:

заявление по форме согласно приложению;

копия документа, подтверждающего в установленном порядке полномочия заявителя, в случае представления документов представителями юридического или физического лица;

разрешения на использование фамилий, псевдонимов известных лиц или использование наименований в случаях, установленных законодательством [15].

Согласование наименований производится как при личном обращении заявителя с соответствующим заявлением, так и при направлении заявления с приложением необходимых документов по почте, а также в электронном виде [3, c. 37].

По результатам рассмотрения документов о согласовании наименования в случаях личного обращения заявителя или направления в регистрирующий орган документов по почте заявителю выдаются оформленные в письменном виде подтверждение о согласовании наименования либо отказ в согласовании наименования - при наличии оснований для отказа в согласовании наименования. Формы указанных документов утверждаются Министерством юстиции.

По результатам рассмотрения электронных документов уполномоченным сотрудником регистрирующего органа на веб-портал направляются подписанные электронной цифровой подписью этого сотрудника документы [15].

Для государственной регистрации субъекта хозяйствования предоставляются:

- заявление, с указанием в нем, что учредительные документы соответствуют определенным законодательством требованиям для юридического лица данной организационно-правовой формы, сведения, содержащиеся в представленных для государственной регистрации документах, в том числе в заявлении, достоверны, установленный порядок создания юридического лица соблюден;

- устав (учредительный договор - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) в двух экземплярах без нотариального засвидетельствования, его электронная копия;

- легализованная выписка из торгового регистра страны учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения с переводом на белорусский или русский язык - для учредителей, являющихся иностранными организациями;

- копия документа, удостоверяющего личность, с переводом на белорусский или русский язык - для учредителей, являющихся иностранными физическими лицами;

- оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины за регистрацию [9].

Истребование иных документов для государственной регистрации субъектов хозяйствования запрещается.

Регистрирующие органы принимают документы, представленные для государственной регистрации, рассматривают их состав и содержание, при необходимости разъясняют лицам, представляющим такие документы, правила их представления и оформления.

В день подачи документов, представленных для государственной регистрации, уполномоченный сотрудник регистрирующего органа:

- ставит на уставе (учредительном договоре - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), штамп, свидетельствующий о проведении государственной регистрации, выдает один экземпляр устава (учредительного договора) лицу, его представившему, и вносит в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (Далее - ЕГР) запись о государственной регистрации субъекта хозяйствования;

- представляет в Министерство юстиции необходимые сведения о субъектах хозяйствования для включения их в ЕГР.

Зарегистрированными считаются:

- юридическое лицо - с даты проставления штампа на его уставе (учредительном договоре - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) и внесения записи о государственной регистрации юридического лица в ЕГР;

- индивидуальный предприниматель - со дня подачи документов, представленных для государственной регистрации, и внесения записи о его государственной регистрации в ЕГР.

Министерство юстиции Республики Беларусь вносит запись о включении субъекта хозяйствования в ЕГР датой внесения регистрирующим органом соответствующей записи о государственной регистрации субъекта хозяйствования в данном регистре.

Свидетельство о государственной регистрации выдается субъекту хозяйствования не позднее рабочего дня, следующего за днем подачи документов для государственной регистрации [9].

Раздел 2.2 Имущество и имущественные права коммерческих организаций

Понятие имущество определялось цивилистами по-разному. Римский юрист Гай, к примеру, подразделял вещи на телесные и бестелесные. Первая группа суть те, которые являются предметами, существующими в физическом мире независимо от правовых норм; бестелесные вещи (те, которые нельзя осязать), или права, в физическом мире не существуют, а «живут» только в человеческих отношениях на основании правовых предписаний [24, c.136]. Ко второй группе отнесены права, отличные от права собственности (вещные права на чужую вещь, обязательства).

Что же включает в себя современное понятие термина «имущество»?

Термин «имущество» употребляется в гражданском законодательстве в различных значениях применительно к конкретным отношениям, таким как: вещь или совокупность вещей, включающих деньги, ценные бумаги; совокупность вещей и имущественных прав; совокупность вещей, имущественных прав и обязанностей [27, c. 79].

Имущество может включать в себя не только предметы в натуре, но и субъективное право требовать какое-либо имущество. В широком смысле в понятие «имущество» входят предметы в натуре, деньги (ценные бумаги), то, что должны лицу другие лица (актив), так и то, что он обязан другим в имущественной сфере (пассив) [10, c. 137].

Одним из признаков субъекта хозяйствования является наличие у него обособленного имущества на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Так, на основании ст. 44 ГК РБ данный признак является обязательным в отношении юридического лица [34, c. 68].

Суть имущественной обособленности состоит в том, что юридическое лицо осуществляет свою деятельность на основе имущества, обособленного от имущества иных юридических лиц и граждан. Тем не менее, встречаются и некоторые разночтения относительно самого содержания такого понятия как «имущественная обособленность». Так И.В. Елисеев исходит исключительно из того, что обособленное имущество создает материальную базу деятельности юридического лица. Любая практическая деятельность немыслима без соответствующих инструментов: предметов техники, зданий, наконец, просто - денежных средств. Объединение этих инструментов в один имущественный комплекс, принадлежащий данной организации, и отграничение его от имуществ, принадлежащих другим лицам, и называется имущественной обособленностью юридического лица [32, с.108].

Однако если говорить о признаках юридического лица и точно следовать смысловому значению термина «признак», то следует признать, что в данном случае автор анонсирует категорию «имущественная обособленность» не как признак юридического лица, а как условие, необходимое для деятельности юридического лица. Более точным выражением сути категории «имущественная обособленность» можно считать мнение В.Ф.Чигира, согласно которому имущество юридического лица обособлено от имущества его учредителей (участников) и от имущества всех других физических, юридических лиц, государства и административно-территориальных единиц. Обособленность имущества юридического лица во многих случаях простирается до признания его собственником находящегося в его ведении имущества [36, с. 196-197].

Об иной наполняемости понятия «имущественная обособленность» можно судить по толкованию О.А.Красавчикова, который заменяет привычный для доктрины термин термином «экономическое единство и обособленность имущества». Под экономическим единством юридического лица автор понимает отражаемую в самостоятельном балансе (смете) принадлежность (присвоенность) данной организации комплекса имущества (совокупности средств производства и иных материальных благ), выступающего в качестве материальной базы деятельности этого социального образования. Так, отдельные структурные подразделения юридического лица (например, отделы, цехи, кафедры и др.) организационно в известной степени обособляются. Однако они сами по себе ни в каких экономических отношениях и связях не состоят и состоять не могут. Ни между ними, ни между ними и руководящим органом, ни тем более между ними и иными организациями никаких экономических отношений нет. Структурным подразделениям имущество вверяется лишь в техническое управление, которое не тождественно управлению, осуществляемому данным имуществом юридическим лицом в целом. Структурные подразделения в рассматриваемом аспекте экономически как бы «растворяются» в рамках организации, являющейся юридическим лицом.

ГК не содержит определения категории «имущество». Вместе с тем статья 128 Кодекса к объектам гражданских прав относит вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе: имущественные права; работы и услуги; охраняемую информацию; исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности; нематериальные блага.

Необходимо ответить на вопрос что включают в себя «имущественные права»? Имущественные права - это права участников гражданских правоотношений, связанные с осуществлением ими правомочий владения, пользования и распоряжения имуществом, а также с имущественными требованиями, которые возникают между участниками гражданского оборота по поводу определения судьбы и связанных с ним прав. Имущественные права подразделяются на:

· вещные (права собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления);

· обязательственные (договорные и внедоговорные права);

· наследственные [27, с. 80].

Среди критериев классификации юридических лиц значимым является объем прав юридического лица. По данному критерию юридические лица (применительно к коммерческим юридическим лицам) делятся на:

- юридические лица, обладающие правом хозяйственного ведения на имущество, предоставленное им собственником для осуществления хозяйственной деятельности;

- юридические лица, обладающие правом собственности на их имущество.

Также значимым является деление юридических лиц в зависимости от прав их учредителей (участников, членов) на имущество юридического лица.

По этому критерию юридические лица (применительно к коммерческим юридическим лицам) делятся на:

- юридические лица, учредители (участники, члены) которых сохраняют право собственности или иное вещное право на имущество юридического лица;

- юридические лица, на имущество которых их учредители (участники, члены) имеют только обязательственные права.

В зависимости от того, к какой из этих групп относится данное юридическое лицо, решается вопрос о правах на имущество юридического лица в случае выбытия из состава его учредителей (участников, членов) и в случае ликвидации юридического лица.

К коммерческим организациям, у которых имущество находится в собственности, относятся хозяйственные общества (акционерные общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью), товарищества (полные товарищества и товарищества на вере (коммандитные товарищества)), производственные кооперативы и крестьянские (фермерские) хозяйства. Участники таких юридических лиц не имеют права собственности на имущество, внесенное при образовании имущества юридического лица, а имеют лишь обязательственные права требования в отношении этого юридического лица. Имущество, переданное в качестве вкладов (взносов) учредителями (участниками, членами) коммерческим организациям, а также имущество, приобретенное этими юридическими лицами, находится в собственности этих юридических лиц.

К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся унитарные предприятия, в том числе дочерние. Унитарное предприятие владеет, пользуется и распоряжается имуществом, предоставляемым ему собственником для осуществления хозяйственной деятельности на основании права хозяйственного ведения, в пределах, определяемых в соответствии с законодательством [12].

Под правовым режимом имущества понимается наличие особых правил реализации правомочий по владению, пользованию и распоряжению теми или иными видами имущества в процессе хозяйственной деятельности.

Правовой режим отдельных видов имущества может устанавливаться с учётом тех или иных экономических или юридических признаков данного имущества. Такое имущество обособляется и учитывается отдельно по особым правилам, обязательным для всех хозяйствующих субъектов. Устанавливается также особый порядок отнесения стоимости такого имущества на себестоимость.

Правовой режим имущества, сгруппированного по тем или иным экономическим и юридическим признакам, устанавливается для всех субъектов хозяйствования независимо от формы собственности и организационно-правовой формы [39, c. 49].

Источниками формирования имущества субъектов хозяйствования могут выступать:

1) уставный фонд.

Пунктом 1 статьи 47-1 Гражданского кодекса Республики Беларусь предусмотрено, что при создании любой коммерческой организации формируется ее уставный фонд. Что же такое уставный фонд, для чего он нужен?

В самом общем и буквальном смысле уставный фонд представляет собой совокупность вкладов учредителей коммерческой организации. Для некоторых организационно-правовых форм коммерческих организаций законодательные акты прямо предусматривают, что уставный фонд определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов (например, часть вторая пункта 1 статьи 89 ГК - для обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью, пункт 1 статьи 99 ГК - для акционерных обществ, часть вторая статьи 28 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 N 2020-XII "О хозяйственных обществах" (далее - Закон о хозяйственных обществах) - для всех хозяйственных обществ). Отдельные нормы ГК (статьи 89, 113) предполагают, что уменьшение уставного фонда возможно только после уведомления кредиторов организации, которые в этом случае вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств организации и возмещения им убытков. Из приведенных законодательных предписаний следует, что уставный фонд является определенной гарантией исполнения обязательств перед кредиторами. Однако на практике это не совсем так [35].

Что может являться вкладом в уставный фонд? Пункт 2 статьи 47-1 ГК предусматривает, что вкладом в уставный фонд коммерческой организации могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие оценку их стоимости. Для хозяйственных обществ предусмотрены специальные нормы. Статья 29 Закона о хозяйственных обществах устанавливает, что уставный фонд не может быть сформирован полностью за счет неденежного вклада в виде имущественных прав. При этом объем имущественных прав, вносимых в качестве вклада в уставный фонд хозяйственного общества, не может быть более пятидесяти процентов уставного фонда. Также уточняется, что вносимое в уставный фонд имущество должно принадлежать учредителям (участникам) на праве собственности, праве хозяйственного ведения или оперативного управления. Вкладом в уставный фонд не может быть имущество, если право на его отчуждение ограничено собственником, законодательством или договором.

В случае, когда в уставный фонд вносится неденежный вклад, его стоимость подлежит оценке, а если оценка не является независимой, она должна быть подтверждена экспертом. Как правило (такая обязанность не установлена), в учредительном документе делается ссылка на документы, содержащие результаты оценки и экспертизы. На практике нецелесообразно вносить в качестве неденежного вклада в уставный фонд имущество, имеющее небольшую стоимость, если оно не представляет специальной ценности для деятельности организации. Это связано с несением дополнительных расходов по оценке имущества. В случае его неспецифичности целесообразнее внести в уставный фонд денежный вклад, а за счет этих денежных средств в последующем приобрести необходимое имущество [35].

Коммерческая организация самостоятельно определяет размер уставного фонда, за исключением коммерческих организаций, для которых законодательством устанавливаются минимальные размеры уставных фондов.

Законодательство устанавливает минимальные размеры уставных фондов для отдельных коммерческих организаций, например акционерных обществ при их учреждении, а также требует поддержания таких капиталов в размерах не ниже стоимости чистых активов в течение всего периода деятельности организации. Если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов коммерческой организации окажется менее уставного фонда, такая организация обязана в установленном порядке уменьшить свой уставный фонд до размера, не превышающего стоимости ее чистых активов. В случае уменьшения стоимости чистых активов коммерческой организации, для которой законодательством установлен минимальный размер уставного фонда, по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже минимального размера уставного фонда такая организация подлежит ликвидации в установленном порядке [6].

Понятие "уставный фонд (капитал)" необходимо отличать от понятия "имущество коммерческой организации". Уставный фонд представляет собой определенный размер, складывающийся из стоимости (т.е. денежной оценки) вкладов участников. Имущество включает все вещи, находящиеся в собственности юридического лица, а также имущество, принадлежащее юридическому лицу на ином праве (например, имущественные права требования, денежные средства на счетах в банках, права аренды, исключительные права на использование объектов интеллектуальной собственности). В свою очередь, имущество коммерческой организации формируется за счет вкладов участников, а также за счет деятельности организации [12].

2) имущество, приобретаемое организацией в ходе осуществления предпринимательской деятельности, в том числе приобретаемой и используемое для собственного потребления; прибыль (доходы), получаемая от реализации продукции, товаров, оказания услуг, выполнения работ, а также поступления, полученные в результате использования имущества (плоды, продукция, доходы). Имущество, произведённое и приобретённое хозяйственным товариществом или обществом, крестьянским (фермерским) хозяйством, производственным или потребительским кооперативом в процессе их деятельности, принадлежит им на праве собственности. Право собственности на имущество, приобретённое унитарным предприятием, государственным объединением или учреждением по договорам или иным основаниям, приобретается собственником имущества этого унитарного предприятия, государственного объединения или учреждения [6].

3) имущество, закрепляемое по решению собственника за унитарным предприятие, учреждением или государственным объединением. В данном случае право хозяйственного ведения или оперативного управления имуществом возникает у этого предприятия, учреждения или государственного объединения на переданное указанным субъектам имущество с момента передачи имущества, если иное не установлено законодательством. При этом право собственности на имущество принадлежит учредившему их лицу;

4) имущество, полученное в качестве безвозмездной (спонсорской) помощи на основании Указа Президента Республики Беларусь от 01.07.2005 №300 «О предоставлении и использовании безвозмездной (спонсорской) помощи». Организации вправе получать от юридических лиц и индивидуальных предпринимателей безвозмездную спонсорскую помощь в виде денежных средств, в том числе в иностранной валюте, товаров (имущества), работ, услуг, имущественных прав, включая исключительные права на объекты интеллектуальной собственности [34, c. 98-99].

юридический лицо имущество коммерческий

ГЛАВА 3. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ

Раздел 3.1 Учредительные документы коммерческих организаций

Коммерческая организация действует в соответствии с ее учредительными документами. О них говорится в пункте 1 статьи 48 ГК следующим образом: юридическое лицо действует на основании устава либо учредительного договора; в случаях, предусмотренных законодательством, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида.

Анализируя правовую природу учредительных документов, можно выделить некоторые присущие им признаки:

- учредительные документы должны соответствовать требованиям законодательства. Данный признак вытекает из требований основных начал гражданского законодательства (принципов), установленных статьей 2 ГК, а именно принципа верховенства права.

- учредительные документы носят публичный характер. Суть данного признака заключается в том, что учредительные документы не составляют коммерческую тайну юридических лиц и являются открытыми и общедоступными документами;

- указание в статье 48 ГК на то, что юридические лица действуют на основании учредительных документов, позволяет сделать вывод о сроке действия самих учредительных документов. Так, они действуют на протяжении всего существования юридического лица и утрачивают свою силу в момент прекращения деятельности организации;

- именно через учредительные документы юридического лица определяется характер его правоспособности, то есть способности иметь гражданские права и нести обязанности. Согласно статье 45 ГК юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, а также предмету деятельности, если он указан в учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Подчеркнем, что цель и предмет деятельности юридического лица как категории, определяющие характер правоспособности, определяются именно учредительными документами [4].