Банкротство микрокредитных организаций

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

1. Общие положения института банкротства микрокредитных организаций

1.1 Понятие и признаки банкротства микрокредитных организаций

1.2 Источники регулирования законодательства о банкротстве микрокредитных организаций

2. Особенности процедуры банкротства микрокредитных организаций по законодательству Кыргызской Республики

2.1 Процедура банкротства микрокредитных организаций в Кыргызской Республике и зарубежных странах

2.2 Механизм реализации процедуры банкротства

Заключение

Список использованной литературы



Введение

Актуальность темы исследования. Ситуация с банкротством микрокредитных организаций типична для экономики любой развитой страны. Законодательство о банкротстве и процедуры банкротства в западных странах давно отработаны и широко используются для оздоровления экономики.

Безусловно, создание института банкротства (несостоятельности) в Кыргызстане происходит с учетом опыта других стран.

При формировании рыночных отношений нестабильность экономики в целом приводит к возникновению и разрастанию массовых неплатежей. В этих условиях многие предприятия, организации, не всегда по своей вине, оказываются несостоятельными. Сложившаяся в экономике ситуация требует использования механизмов выхода предприятий из кризиса с учетом специфических особенностей развития рыночных отношений в современном Кыргызстане.

Как в мировой практике, одним из основополагающих компонентов системы банкротства в Кыргызстане, наряду с такими как: суды, рассматривающие такого рода дела; специалисты в области банкротства (в Кыргызской Республике - администраторы, в Российской Федерации - арбитражные управляющие, в Эстонии - доверительный собственник); государственные органы, призванные осуществлять государственное регулирование в области банкротства, является законодательство о банкротстве.

В большинстве западных стран и в США законодательство о банкротстве играет очень важную роль. Существует мнение, что оно является критическим, и даже незаменимым фактором регулирования экономической системы любой страны.

В Кыргызской Республике законодательное урегулирование вопросов банкротства также было обусловлено необходимостью правового разрешения вопросов, связанных, прежде всего, с неисполнением обязательств хозяйствующими субъектами, как между собой, так и перед государством.

Сегодня банкротство, как экономическая категория, стало неотъемлемым механизмом рыночной экономики, создающим условия для оздоровления предприятий, привлечение инвестиций и в целом - смены собственников, не сумевших должным образом распорядиться имущественными активами и организовать эффективные производства.

В этой связи институт банкротства необходимо рассматривать как положительное явление, способствующее очищению рынка от слабых производителей, неплатежеспособных и неработающих предприятий, организаций.

На сегодняшний день можно констатировать факт, что практически налажен механизм банкротства несостоятельных микрокредитных организаций.

Объектом исследования дипломной работы являются закономерности развития и функционирования института банкротства в законодательстве Кыргызской Республики.

Предметом исследования является банкротство микрокредитных организаций.

Цель данной дипломной работы - исследовать особенности банкротства микрокредитных организаций по действующему законодательству Кыргызской Республики.

Исходя из поставленной цели были поставлены следующие задачи:

· исследовать понятие банкротства и его признаки по действующему законодательству;

· рассмотреть источники регулирования процесса банкротства микрокредитных организаций;

· рассмотреть процедуру банкротства микрокредитных организаций в Кыргызской Республике и зарубежных странах;

· рассмотреть механизмы реализации процедуры банкротства

Методологической основой явились: логический, системный, конкретно-исторический методы, они помогли раскрыть правовую природу института банкротства, отыскать истоки становления и развития банковской системы и микрокредитной организации.

Структура работы состоит из введения, 2 глав разделенных на параграфы, заключения и списка использованной литературы.



1. Общие положения института банкротства микрокредитных организаций

1.1 Понятие и признаки банкротства микрокредитных организаций

По мнению американских юристов, банкротство - это "лекарство, может быть не всегда сладкое, но полезное".

Банкротство - это один из ключевых элементов рыночной экономики и института развитой системы гражданского и торгового права, это механизм дающий возможность избежать катастрофы и с пользой распорядиться средствами. Процесс банкротства может быть инициирован указанным в законе субъектами только при наличии определенных признаков, характеризующих финансовое положение должника.

Признаками и критериями банкротства являются факторы, в зависимости от наличия которых судья решает вопрос о возбуждении производства по делу о банкротстве, т.е. о предоставлении должнику возможности получить правовую защиту в виде применения мер, предусмотренных законом "О банкротстве (несостоятельности)".

Следует отметить, что в некоторых странах (в частности в США) для получения правовой защиты от кредиторов не обязательно доказывание наличия каких-либо признаков; достаточно простого заявления о банкротстве. А отечественное законодательство предполагает определенную проверку состояния должника. Таким образом наличие признаков банкротства является обязательным для возбуждения конкурсного процесса. Систему признаков банкротства обычно можно проследить из легального определения банкротства.

Закон Кыргызской Республики "О банкротстве (несостоятельности)" от 22 сентября 1997 года под банкротством понимает признанную судом или объявленную с согласия должника неспособность в полном объеме удовлетворить требования своих кредиторов по денежным обязательствам, включая неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды.

По Российскому законодательству под несостоятельностью понимается неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

От правильного решения вопроса об определении характера и размера конкретного требования кредитора зависит, во-первых, возможность инициировать производство по делу о банкротстве; во-вторых, возможность голосовать на собраниях кредиторов; в-третьих, порядок получения средств при распределении активов. Обращаться в суд с заявлением о возбуждении производства по делу о банкротстве могут только должник и кредиторы по денежным требованиям. Обязательство должника (на основании исполнения которого кредитор обращается с заявлением о банкротстве) должно быть денежным, т.е. как сказано об этом в ст.3 закона, состоять "в обязанности должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовому договору и по иным основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Кыргызской Республики". Из этого, очевидно, следует возможность (не признаваемая в настоящее время практикой) работников микрокредитных организаций -должника инициировать процесс его банкротства - денежное обязательство юридического лица перед работниками возникает из трудового договора, т.е. "иных оснований, что соответствует норме только, что процитированной статьи закона Кыргызской Республики "О банкротстве (несостоятельности)". Указанная позиция была обоснована во многих исследованиях. Такого же мнения придерживаются некоторые ученые. Таким образом, в этой части закон нуждается в официальном толковании, в соответствии с которым работники на этом основании инициировать процесс банкротства.

Денежное требование к должнику включает в себя, во-первых, основную сумму долга, во-вторых, размер убытков, причиненных кредитору должником вследствие неисполнения обязательства. Денежным может быть не только требование из обязательства выплатить денежную сумму, но и требование из другого обязательства выраженное в денежной сумме. Представляются необоснованными опасения некоторых авторов, состоящие в том, что определение денежного обязательства, содержащееся в законе, может привести к дискредитации отдельных кредиторов, чьи требования вытекают, например, из договоров поставки или оказания услуг, поскольку они "для защиты своих требований могут использовать меньше возможностей, чем все остальные". В действительности все кредиторы используют равные возможности, ведь выражение требований в денежной форме не вызывает серьезных затруднений на практике. Минимальная сумма требований кредиторов включает в себя требования как из одного, так и из нескольких обязательств. Вопрос о включаемых в заявлении требованиях решает сам кредитор. При этом в процессе рассмотрения дела судом кредитор может заявлять дополнительные требования.

Обращает на себя внимание тот факт, что действующий закон четко разграничивает понятия "денежное обязательство" и "обязательные платежи", понимая под обязательными платежами налоги, сборы другие платежи в бюджетные и внебюджетные фонды. Такое разграничение не случайно, поскольку обязательство - частноправовая конструкция; платежи в бюджет как имеющие публично-правовую природу нельзя считать обязательствами по уплате средств в бюджет.

В качестве критериев несостоятельности могут использоваться понятия "неоплатность" или "неплатежеспособность". Первое основывается на принятии за определяющий признак принципа структуры баланса, второе потока денежных средств.

По поводу критерия несостоятельности велась научная дискуссия (актуальная сейчас), в ходе которой ученые пытались прийти к единому мнению о том, что именно следует считать основанием несостоятельности: недостаточность имущества должника или неплатеж (невыплату им долгов).

А.Ф. Федоров считал, что критерием несостоятельности является исключительно неоплатность должника. Однако он считал, что на практике очень часто неоплатность неплатежеспособного должника предполагается т.е. доказательства неоплатности часто сводятся к доказательствам платежной неспособности. Некоторые ученые (в частности А.П. Башилов, А.Х. Гольмен, К.И. Малышев) считали, что оба понятия должны применяться для определения несостоятельности. Их аргументация основывалась на том, что неплатежеспособность - это неспособность платить по краткосрочным обязательствам, она носит временный характер и устраняется без резкого нарушения равновесия для должника и характеризуется невозможностью именно в данный момент исполнить обязательства.

Существовала и другая точка зрения: принять в качестве критерия несостоятельности неплатежеспособность, поскольку признак неоплатности неочевиден, сложно доказуем, требует оценки актива и пассива, что сложно было сделать в виду того, что имущество могло не находиться в одном либо не подлежать точной оценке. Этой точки зрения придерживались, в частности, такие ученые, как Г.Ф. Шершеневич, Н.Д. Тур, Т.В. Туткевич. Также возникала проблема дифференциации действительной и временной неплатежеспособности, поскольку никто из ученых не мог точно указать, что следует понимать под прекращением платежей. "Любая страна заслужила бы благодарность торгового мира. Если бы смогла бы дать определение прекращения платежей".

Все эти сложности делали весьма затруднительными установление недостаточности имущества для покрытия всех долгов. Г.Ф Шершенович говорил, что в основу несостоятельности следует поставить неспособность должника к долгам, однако он дифференцировал прекращение платежей и их приостановление, которое может быть вызвано "временным расстройством дел, неимением в данный момент сумм, необходимых для покрытия значительных требований, одновременно предъявленных". Прекращение платежей определялось либо извещением кредиторов об отсутствии у должника денег, либо протестом векселей, либо закрытием торговых заведений. Таким образом, принимая в качестве критерия неплатежеспособность, Г.Ф. Шершеневич считал, что она является верным показателем недостаточности всего имущества для покрытия долгов. "Это - первый признак, при появлении которого необходимо возбудить дела о несостоятельности должника хотя бы для того, чтобы предупредить злонамеренные действия с его стороны", поскольку доказывание недостаточности всего имущества требует большого количества времени. Таким образом можно сделать вывод, что по существу Г.Ф. Шершеневич считал, что платежная неспособность является внешним признаком несостоятельности, подтверждающим внутренний ее признак - недостаточность имущества.

Для определения неоплатности независимой аудиторской фирмой проводился анализ платежеспособности. Анализ финансово-экономического состояния включал в себя информацию о форме собственности и распределении, о рентабельности, о состоянии собственных средств, в рамках анализа производилась оценка производственного потенциала; анализировались также непроизводственные факторы. Законодательство некоторых стран предполагает, что должник может быть объявлен несостоятельным только при соблюдении некоторых условий (помимо наличия признаков и критериев), каждое из которых призвано свидетельствовать о неплатежеспособности должника. Так, в Канаде предусматривается 10 таких условий: передача должником имущества доверительному собственнику; обманная передача имущества или дарение; передача имущества или создание обременения, которые по закону могут быть признаны ничтожными как предоставление ложных привилегий; укрывательство должника от кредиторов с целью введения их в заблуждение; допущение принудительного исполнения должником его обязательств по исполнительному листу, если такое исполнение не было произведено в течение 4 дней; предоставление любому собранию кредиторов декларации об имуществе должника, если она показывает его неплатежеспособность; сокрытие имущества от кредиторов путем депонирования и т.п.; уведомление хотя бы одного из кредиторов о намерении прекратить платежи; нарушения любого условия мирового соглашения, если оно было заключено; прекращение исполнения обязательств до наступления срока платежа.

Аналогичные требования предъявляет закон о банкротствах Австралии 1966года. Кредитор подавший ходатайство о начале производства обязан был доказать совершение должником какого-либо из вышеперечисленных действий в ущерб кредиторам. Долгое время (несколько столетий) подобная система существовала в законодательствах Англии и США; отказались они от нее соответственно в 1986г. принятием аналогичного закона США, что позволяет ученым сделать вывод о некоторой тенденции сближения с континентальной системой права.

Таким образом, из сказанного выше следует необходимость принятия законодательством в качестве критерия банкротства принципа неоплатности. Вывод о неоплатности должен делаться не на основании каких-либо коэффициентов, а на основании аудиторского заключения о составе, размере, ликвидности имущества должника в сопоставлении с объемом обязательств.

Применение критерия неоплатности в процессе банкротства соответствует как историческому опыту, так и современному состоянию экономики Кыргызской Республики.

1.2 Источники регулирования законодательства о банкротстве микрокредитных организаций

Основными источниками регулирования отношений связанных с банкротством (несостоятельностью) предприятий и индивидуальных предпринимателей являются Гражданский Кодекс и Закон "О банкротстве (несостоятельности)" 1997года.

Первоначальный закон "О банкротстве" начал действовать в 1994 году и был изменен в 1997году. Первый закон, принятый в январе 1994г., по своей сути был достаточно прогрессивен и отражал сложившуюся на тот момент ситуацию. Вместе с тем, нельзя не отметить, что данный закон готовился в условиях отсутствия реального опыта и в основном по зарубежным аналогам. Также необходимо учитывать, что на момент его разработки национальное законодательство только формировалось, и в основном, правовое регулирование осуществлялось законодательством бывшего СССР, Киргизской ССР, что и обуславливало многочисленные проблемы и коллизии в законодательстве тех лет. В такой ситуации Закон явился нормативным актом который был призван разрешить проблемы вывода нежизнеспособных предприятий с рынка, своего рода балласта экономики, путем их ликвидации, либо проведения оздоровительных мероприятий в отношении тех предприятий, организаций причиной кризиса которых стал неэффективный менеджмент. По своей сути, закон о банкротстве в условиях, когда действовал Гражданский Кодекс Киргизской ССР, принятый еще в 1964году, который, естественно, не предусматривал регламентацию возникающих новых отношений в связи с неисполнением обязательств должником и отсутствием каких-либо возможностей удовлетворения всех требований кредиторов за счет имущества должника, был призван разрешить эти проблемы, устранив имеющиеся пробелы в этом направлении. Так как прекращение юридического лица, согласно ст.38 названного Кодекса, возможно было путем ликвидации или реорганизации, причем порядок их осуществления определялся законодательством Союза ССР и постановлениями Совета Министров Киргизской ССР. Таким образом, в таких условиях о безвозвратной задолженности предприятия, в т.ч. в случае недостаточности его активов, не могло быть и речи. И в этом смысле, Закон от 1994 года явился первым законодательным актом, в котором законодатель попытался регламентировать достаточно обширный и сложный круг новых отношений.

В силу указанных обстоятельств, при которых принимался закон, в законе усматриваются внутренняя противоречивость, отсутствие единой терминологии, механизма практической реализации многих установленных процедур и недостаточной совместимости с законодательством, регулирующими смежные вопросы, в связи, с чем его трудно реализовать на практике.

Одной из причин малоэффективности Закона явился тот факт, что были предусмотрены достаточно сложные громоздкие процессуальные действия признания должника банкротом. Так, по крайней мере необходимо было: в случае возникновения спора о факте неплатежеспособности предприятия, кредитор, заявивший иск, обязан был доказать суду:

- наличие у предприятия долга предусмотренного Законом;

- неспособность предприятия рассчитаться с долгом или отказ от его выплаты.

В процессе реформ, которые осуществлялись в республике, претерпевала изменения не только экономика но и законодательная база в области банкротства.

Необходим был существенный пересмотр действующего законодательства о банкротстве. Следующим этапом развития законодательства о банкротстве стало принятие в 1997г. закона КР "О банкротстве" (несостоятельности)" и последующих изменений в 1998г. Принятый в новой редакции Закон призван был решить ранее нерешенные проблемы в осуществлении процесса банкротства. Этот закон ориентирован на рыночные отношения и относится к основополагающим актам гражданского законодательства.

Новый Закон КР "О банкротстве (несостоятельности)" вступил в силу с 1 ноября 1997г. Закон обобщил практику применения процедур банкротства в республике за предыдущий период, а также опыт правового регулирования процессов банкротства, используемый в законодательных системах развитых стран. Прежде всего, изменилась концепция законодательства о банкротстве, т.е. ныне действующий закон направлен на оздоровительные процедуры, а ликвидация как способ прекращения деятельности должника, распродажа его активов с целью удовлетворения требований кредиторов является последней и крайней мерой.

Закон по-новому определил область регулирования, которая в сравнение с законом 1994г., вносит существенные новеллы в данные положения. Например, более удачная структура ст.1, где указаны положения связанные с международными договорами, а также регулируются вопросы связанные с решениями иностранных судов по делам о банкротстве и др. Кроме того, некоторые положения приведены в соответствии с требованиями 1 части Гражданского Кодекса. Есть мнение, что можно признавать банкротами не только потребительские кооперативы и общественные фонды, но и другие некоммерческие организации, в частности, кредитные союзы. При этом указание на то, что некоммерческая организация может быть признана банкротом должна содержаться в тексте Закона о банкротстве или в тексте того нормативного акта, который регулирует вопросы создания такой некоммерческой организации. Закон стал решать многие процедурные вопросы, связанные с деятельностью собрания и комитета кредиторов, администраторов. Это вопросы созыва и проведения собрания кредиторов, порядок принятия решения. Права и обязанности, ответственность кредиторов, выражение ему недоверия и освобождения от должности и т.д. Например собрание кредиторов, надлежащим образом созванное должником или администратором, считается правомочным, если даже никто из кредиторов не явится на него или пришло менее 51% кредиторов.

Определены лица, которые обладают правом на обращение в суд с заявлением о признании должника банкротом, которые являются лицами, участвующими в деле о банкротстве, участвующими в процессе рассмотрении дел о банкротстве.

Четко определены условия, при которых суд может отказать в принятии заявления о признании должника банкротом, возвратить заявление без рассмотрения. Указаны меры по обеспечению требований кредиторов, вопросы, разрешаемые судом при принятии решения, основания для признания должника банкротом, порядок приостановления производства по делу, распределение судебных расходов, рассмотрения заявлений и жалоб администратора, в т.ч. о разногласиях возникших между администратором и кредиторами, а также жалобы должника, кредиторов, государственного органа по делам о банкротстве, национального банка КР и иных лиц, наконец, производство в апелляционной и в надзорной инстанциях.

Закон конкретизирует некоторые положения, связанные с дисквалификацией индивидуального предпринимателя, т.е. запретом на занятие предпринимательской деятельностью в течении определенного срока (периода дисквалификации). При определении периода дисквалификации индивидуального предпринимателя - банкрота, суд учитывает размер долга, степень вины, которую индивидуальный предприниматель несет за свое банкротство, признавался ли он ранее банкротом и другие обстоятельства, которые суд сочтет необходимыми для определения периода дисквалификации.

Изменения коснулись также норм, регулирующих банкротства отсутствующего должника. Необходимо было более четко определить субъекта отношений: кто может считаться "отсутствующим должником", так как это затрагивает некоторые права, закрепленные в Конституции. Например, отсутствие операции по счетам или отсутствие предпринимательской деятельности не является основанием для признания субъекта "отсутствующим должником", и тем более применить положения связанные с банкротством.

Закон предусмотрел особенности банкротства страховых организаций, участников профессионального рынка ценных бумаг, а также коммерческого кооператива и общественного фонда.

Закон о банкротстве и Гражданский кодекс КР не полностью охватывают все сферы регулирования отношений связанных с банкротством. Кроме вышеперечисленных источников действуют различные нормативно-правовые акты. Например, "Правила о порядке применения процедур процесса банкротства" 23-декабря 2002 года. Также закон "О введении в действие закона КР о банкротстве (несостоятельности)" 22-сентября 1997года.

С момента принятия Закона "О банкротстве" 1997г. в редакции изменений 1998года прошло более десяти лет. Но, несмотря на положительные тенденции, связанные с его принятием, все еще возникают (и, очевидно, будут возникать в будущем) проблемы его толкования и применения.

В целом, кратко характеризируя выявившиеся проблемы законодательства о банкротстве, необходимо отметить, что практика применения закона выявила недостаточную защиту прав и законных интересов различных лиц, участвующих в процедуре банкротства, отсутствие надлежащего контроля за действиями администраторов и адекватного механизма их ответственности в процессе банкротства.

Так, в целом можно сказать, что банкротство хозяйствующего субъекта - это результат нарушения правил делового оборота в области микрофинансового управления, нарушений и злоупотреблений в управлении организацией, отсутствие должного контроля за вложенными собственными средствами со стороны его партнеров по бизнесу (кредиторов). В этой ситуации в процессе банкротства администратор призван выступить как независимый, квалифицированный специалист. Это одна из основных идей Закона КР "О банкротстве (несостоятельности)" - идея невмешательства в деятельность лица, осуществляющего процедуры процесса банкротства, со стороны государственных органов и иных субъектов, позволяющая устранить возможность давления с их стороны на администратора. Администратор обязан работать только в рамках законодательства, руководствуясь только им.

Наличие же фактов нарушений законодательства администраторами является следствием правовой неграмотности кредиторов, незнания и не использования ими своих прав. Идея невмешательства в деятельность администратора, а также во взаимоотношения между кредиторами должника и самим должником, при разработке законодательства о банкротстве, не повлекла наделение государственного органа сильными контрольными функциями, и как показала практика, требующие пересмотра.

В связи с чем, в такой ситуации, необходимо усиление надзора за деятельностью администратора судебными органами, а также принятие норм административной и уголовной ответственности лиц, осуществляющих процедуры банкротства.

Норма закона 1997 года позволяющая возбуждать процедуру банкротства наряду с государственными органами иным кредиторам, усугубила положение в том, что в частности социальным фондом, налоговой службой через процесс банкротства преследовались ведомственные интересы только фискальной направленности, которые не позволяли осуществить единый комплексный подход, направленный на оздоровление предприятий. В связи с чем, были внесены соответствующие поправки, по итогам которых определился единственный представитель государства - государственный орган по делам банкротства.

Учитывая, что причиной банкротства многих микрокредитных организаций кроме внешних факторов, является отсутствие квалифицированных управленцев. Администратор в процессе банкротства является фактически руководителем, управленцем на предприятии - должнике, и от его квалификации, опыта, профессионализма во многом зависит дальнейшая судьба организации. Возможно в дальнейшем также необходимо будет пересмотреть положения относительно лица, осуществляющего процедуры банкротства. В силу своей специфики при банкротстве многие администраторы работают в команде, состоящей из юристов, менеджеров, оценщиков и т.д. возможно целесообразным будет в дальнейшем установить, что проведение процедур банкротства должны осуществляться специализированными юридическими лицами, что позволит увеличить объем их ответственности за принимаемые решения в отношении должника при осуществлении полномочий администраторов в процессе банкротства. Можно предусмотреть как способов дополнительной защиты должника и кредиторов от недобросовестных администраторов и определенную организационно-правовую форму. Однако, высказывая возможные пути решения данного вопроса, необходимо сразу оговориться, что внесению кардинальных изменений в этой части должно предшествовать основательное и серьезное изучение этого вопроса, проработка всех возможных последствий и, что является определяющим, предусмотреть специальные требования к таким специализированным лицам, оставив действующую концепцию в отношении лица, осуществляющего процедуры процесса банкротства физическим лицом в дополнение к имеющимся требованиям законодательства предусмотреть страхование ответственности администраторов, как уже предусмотрено в Законе о банкротстве КР.

Также правоприменительная практика выявила негативную тенденцию, когда собственниками, участниками, руководителями должника, зачастую виновными в финансовой несостоятельности микрофинансовых, микрокредитных организаций, несущими риск потери бизнеса в связи с признанием организации банкротом, создается "нездоровый" общественный резонанс, направленный на "дискредитацию" процесса банкротства, создание мнения, что именно процесс банкротства привел организацию к краху. Это в целом, отрицательно сказывается на попытке оздоровить организацию либо прекратить убыточный бизнес.

Приведенный перечень проблем не является исчерпывающим, поэтому существующая ситуация в сфере банкротства диктовала необходимость коренной реформы законодательства о банкротстве.

В связи с чем, Правительством была образована рабочая группа по совершенствованию законодательства о банкротстве (несостоятельности) в рамках деятельности которой были разработаны проекты законов КР о внесении изменений, дополнений в Закон КР "О банкротстве (несостоятельности)", "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты КР", которые были направлены на рассмотрение ЖК КР согласно постановлению Правительства КР от 27- декабря 2001года №815.



2. Особенности процедуры банкротства микрокредитных организаций по законодательству Кыргызской Республики

2.1 Процедура банкротства микрокредитных организаций в Кыргызской Республике и зарубежных странах

Под процессом банкротства понимается регламентируемая Законом о банкротстве (несостоятельности) деятельность государства в лице уполномоченных органов, судов, специально назначенных в установленном законом порядке администраторов (временных администраторов, специальных администраторов, консерваторов, внешних управляющих), кредиторов, Национального банка Кыргызской Республики, имеющих целью удовлетворение требований кредиторов должника, а также восстановление платежеспособности должника либо прекращение его деятельности.

Процесс банкротства является средством удовлетворения требований кредиторов неплатежеспособного должника. После начала процесса банкротства или в процессе банкротства должника может быть применена процедура специального администрирования, проводимая методом ликвидации или реструктуризации должника-юридического лица либо методом банкротства индивидуального предпринимателя.

После возбуждения процесса банкротства или в процессе банкротства должника могут применяться следующие процедуры:

1) санация;

2) реабилитация;

3) мировое соглашение;

4) консервация (в отношении банков).

Согласно ст.93 закона санацией является осуществление по решению суда уполномоченным органом комплекса мер финансового иного экономического или организационного характера, направленных на восстановление платежеспособности должника с целью его расчета с кредиторами в установленные судом сроки. Из вышеизложенного возникает вопрос "А кто является уполномоченным органом?" Уполномоченным органом могут быть:

а) поручители (гарант);

б) другие лица желающие взять на себя должника.

В отличии от других процедур банкротства санация применяется только в отношении должника - юридического лица в случае предъявления в судебном порядке требования о признании юридического лица банкротом (несостоятельным).

Также санация может быть осуществлена по соглашению должника с его кредиторами в порядке и на условиях определенных соглашением, если требование о признании должника банкротом (несостоятельным) в судебном порядке не предъявлено.

Санация начинается с подачи заявления должником или собственником его имущества в суд, о приостановлении производства по делу и проведении санации. После подачи заявления суд рассмотрев заявление в течении последующих 14 календарных дней решает вопрос о целесообразности проведения санации. В суд может быть подано ходатайство о проведении санации при принятии должником обязанности по возмещению дополнительных убытков кредиторов, понесенных во время проведения санации и при признании должником или собственником имущества факта неплатежеспособности должника.

Конечно условием для приостановления производства по делу о банкротстве и назначении санации является поручительство (гарантия) третьего лица, что все затраты процесса банкротства.

Поручители или лица желающие взять на себя проведение санации должника должны представить доказательства своей платежеспособности и достаточности финансовых средств для обеспечения выплат кредиторам. Кроме этого они несут обязанности по возмещению дополнительных убытков кредиторов, возникшие во время санации в т.ч. расходы по организации конкурса, в противном случае решение о санации не может быть принято судом.

Иногда бывают такие обстоятельства, когда отсутствуют поручительства третьих лиц в отношении требований кредиторов к должнику, в т.ч. о возмещении затрат процесса банкротства кредиторов. В таких ситуациях суд объявляет посредством публикации в печати конкурс юридических лиц и граждан, желающих взять на себя осуществление санации должника. Суд выносит решение о начале специального администрирования, если в течении месяца после публикации не окажется лиц желающих взять на себя осуществление санации должника или на предложенные условия санации не согласится должник.

В процессе рассмотрения судом вопроса о санации должен быть назначен временный администратор для ведения дел должника - юридического лица.

Законодателем в ст.97 закона указано, что вознаграждение временному администратору выплачивают лица подавшие ходатайство в суд о санации.

Срок санации не может превышать 6 месяцев. По истечении этого срока должник или его собственник либо гаранты должны представить доказательства суду, что должник оплатил затраты процесса банкротства и выплатил все его долги кредиторам.

Суд выносит немедленно решение о возобновлении процедуры специального администрирования, если доказательства не представлены или кредитор подает заявление о признании должника банкротом и назначении процедуры специального администрирования по причине неоплаты или отказа должника оплатить долг. Также законодателем установлено, что санация должника не может проводиться в течении 12 месяцев после окончания периода предыдущей санации.

Законодателем в процессе санации все действия направленные на исполнение судебных и иных решений по погашению долгов должника и арест его активов, прекращаются. Начисление процентов и неустойки по обязательством может продолжаться во время периода санации но их истребование возможно только по истечении этого периода.

Таким образом, исходя из вышеизложенного, "санацию" можно определить следующим образом: Санация - это процедура применяемая в процессе банкротства, предусматривающая хозяйственное оздоровление должника с применением мер финансового, экономического или организационного характера. Предусматривает удовлетворение требований всех кредиторов в течение установленного законом срока.

Практики часто сталкиваются с такими ситуациями когда обанкротившемуся предприятию применять процедуру специального администрирования нецелесообразно, когда у должника есть реальные возможности выйти из экономического кризиса и удовлетворить требования кредиторов, т.е. восстановить свою платежеспособность в течение определенного срока. Но применение процедуры реабилитации зависит от решения собрания или суда. Здесь необходимо отметить, что процедура реабилитации применяется как к юридическому лицу, так и к индивидуальному предпринимателю.

Должник для восстановления своей платежеспособности путем применение процедуры реабилитации должен разработать и предоставить письменный план реабилитации созванному собранию кредиторов для принятия соответствующего решения. План реабилитации должен содержать обоснованные предложения по восстановлению платежеспособности должника в течение установленного планом периода реабилитации.

Рассмотрев составленный план реабилитации должником, собрание кредиторов может внести изменения к содержанию плана или утвердить без никаких изменений. Таким образом, процедура реабилитации должника начинается после утверждения плана. В случае утверждения плана реабилитации кредиторы или суд назначают внешнего управляющего должника на период реабилитации.

Кто такой "внешний управляющий?"

- Законодатель под ""внешним управляющим" понимает администратора, назначаемого в порядке, установленного законом и ответственного за проведение процедуры реабилитации должника, согласно утвержденному плану реабилитации.

Согласно ст.103 закона "О банкротстве (несостоятельности)", внешний управляющий является единственным представителем должника в процессе реабилитации. Его основная функция состоит в реализации плана реабилитации. Он пользуется правами и обязанностями специального администратора, если иное не предусмотрено планом реабилитации. В начале процесса реабилитации внешний управляющий должен информировать регистрирующий орган о проведении процедуры реабилитации должника для внесения необходимых сведений в реестр.

Полномочия руководителей и участников должника прекращаются с момента назначения внешнего управляющего, если иное не предусмотрено планом реабилитации.

Как выше сказано план реабилитации может структурно измениться. Изменение утвержденного плана на любом этапе реабилитации допускается только по соглашению между должником и кредитором. Решение об изменении утвержденного плана реабилитации считается принятым, если за него проголосовали должник и кредиторы, претендующие на 60 и более процентов суммы долга должника, причитающейся тем, кто присутствует на собрании.

Согласно ст.100 закона "О банкротстве (несостоятельности)" процедура реабилитации может быть возбуждена должником путем подачи ходатайства в суд или путем созыва собрания кредиторов.

Для возбуждения процедуры реабилитации законодателем установлены следующие условия: должник должен иметь неудовлетворительный баланс или быть не в состоянии погасить свои долги после наступления срока их погашения, при этом минимальной суммы долга не требуется.

Законодателем установлены обязанности должника, которые он обязан выполнить после возбуждения процедуры реабилитации т.е. после принятия решения о проведении реабилитации. Он обязан:

- опубликовать объявление в республиканской и областной газете в регионе, наиболее близком к основному своему местонахождению. Это объявление должно быть опубликовано не менее двух раз с интервалами не менее 10 календарных дней. В объявлении должны быть указаны время, дата, места и цель проведения собрания кредиторов;

- выслать всем известным кредиторам имеющим долг в размере 100 и более минимальных ставок заработной платы извещение о времени, дате, месте и цели собрания кредиторов, список всех известных кредиторов с указанием причитающихся им сумм, а также предварительную финансовую информацию (порядок предоставления такой информации определяется иными нормативно-правовыми актами по банкротству) и предварительный план реабилитации.

- не ранее 14 календарных дней после опубликования последнего объявления к отправке письменных материалов, провести собрание кредиторов в месте и во время указанные в объявлении.

Невыполнение своих обязанностей должником приведет к признанию процедуры реабилитации проведенной с ненадлежащим соблюдением условий соблюдения процедуры реабилитации.

На первом собрании кредиторов должник обязан представить полную финансовую информацию о себе и письменный план реабилитации.

Как выше сказано, решение собрания кредиторов играет ключевую роль при определении судьбы должника - юридического лица. Многие, т.е. основные вопросы при проведении реабилитации решаются именно на собрании кредиторов. Члены собрания, т.е. кредиторы, на первом собрании решают следующие вопросы:

а) принятие плана реабилитации и при необходимости назначение временного управляющего;

б) внести изменения и дополнения в план и предложить его должнику, который должен в течение 14 календарных дней принять или отклонить измененный план. В случае отклонения измененного плана должником процедуры реабилитации может быть обращена в процедуру специального администрирования.

в) при необходимости отложить свое решение на срок не более 14 календарных дней. По истечении этого срока созывается второе собрание.

г) отклонить план реабилитации.

д) отклонить план реабилитации и возбудить процедуру специального администрирования.

Все перечисленные пункты являются основными вопросами при проведении процедуры реабилитации. Как выше сказано, собрание кредиторов может обратить процедуры реабилитации в процедуру специального администрирования. Обращение процедуры реабилитации в процедуру специального администрирования конечно нежелательно для обанкротившегося юридического лица - должника. В этом случае у должника исключается возможность выйти из кризиса, оплатить все долги и продолжить свою предпринимательскую деятельность стараясь не повторить прежнюю свою ошибку или ошибку других лиц. Но иногда бывают такие ситуации, как выше сказано, когда должник не согласен с измененным планом реабилитации или он сам обращается в суд или в собрание кредиторов с ходатайством о прекращении процедуры реабилитации и начале процедуры специального администрирования.

Процедура реабилитации может быть обращена в процедуру специального администрирования на любом этапе.

Возникает вопрос "А кто еще кроме должника может инициировать обращение в суд (при реабилитации с участием суда) или надлежащее созванному собранию кредиторов (при реабилитации без участия суда) с ходатайством о прекращении процедуры реабилитации и начале процедуры специального администрирования;

во-вторых: кредитором или кредиторами путем обращения в суд (при реабилитации с участием суда) с соответствующим ходатайством или путем принятия такого решения на надлежаще созванном собрании кредиторов. В законе конкретно указано, что единственным основанием для вышеуказанных действий может быть не выполнение или ненадлежащее выполнение должником принятого плана реабилитации. В таких ситуациях должник имеет право обжаловать это решение в недельный срок и заявить в суд ходатайство о восстановлении прежнего решения.

И наконец, третий субъект - инициатор это суд. Суд по своей инициативе (при реабилитации с участием суда) может обратить процедуру реабилитации в процедуру специального администрирования путем принятия соответствующего решения в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения должником плана реабилитации.

Законодатель, учитывая интересы должника в законе предусмотрел возможность должника - юридического лица обратить процедуру специального администрирования в процедуру реабилитации. Конечно, для этого существуют определенные условия, при которых должник должен соблюдать и выполнить надлежащим образом. Но все - таки и здесь последнее слово принадлежит собранию кредиторов. Вышесказанное, т.е. переход от одного к другому возможно на любой стадии процедуры специального администрирования.

Для этого должник - юридическое лицо должен разработать и предоставить план реабилитации надлежащее созванному собранию кредиторов для принятия соответствующего решения.

Кроме должника инициатором может выступать суд.

Возможность суда стать инициатором в вышеуказанных ситуациях зафиксировано в ст.99 закона.

Согласно настоящей статьи, на любой стадии процедура специального администрирования должника может быть обращена в процедуру реабилитации судом - при специальном администрировании с участием суда должник должен информировать суд о созыве собрания кредиторов для рассмотрения вопроса реабилитации и принятом на собрании решении. Если принято решение о реабилитации, суд утверждает это решение при условии соблюдения всех требований закона "О банкротстве (несостоятельности)".

Таким образом, должник имеет возможность обратить процедуру специального администрирования в процедуру реабилитации по своей инициативе или по инициативе суда для восстановления своей платежеспособности и оплачивать все долги т.е. выполнить все обязательства перед кредиторами и сохранить предпринимательскую деятельность. С точки зрения многих экономистов, это самый оптимальный вариант в кризисных ситуациях. Это еще раз утверждает слово неизвестного философа, что "безвыходных ситуаций не бывает".

Для этого т.е. для выхода из кризиса самую главную роль здесь играет план реабилитации и соблюдение плана реабилитации при осуществлении процедуры банкротства. Возможность должника стать платежеспособным и возможность кредиторов удовлетворить свои требования, конечно зависит, во-первых, от эффективности плана реабилитации.

План реабилитации должен четко определять порядок удовлетворения требований кредиторов.

В законе конкретно перечислено, что должны предусматривать следующие требования:

1. сохранение должником всех или части активов;

2. продажу (отчуждение) или распределение любой части активов неплатежеспособного должника;

3. реорганизацию должника в соответствии с законодательством

4. пересмотр условий договоров, т.ч. изменение процентной ставки;

5. изменение управления (менеджмента);

6. выпуск новых товаров; новые маркетинговые стратегии;

7. прекращение обязательств должника путем прощения долга, отступного, новацией обязательства, отсрочки либо рассрочки исполнения обязательств, скидки с долгов либо иным способом, предусмотренным гражданским законодательством;

8. исполнение обязательств должника третьими лицами;

9. удовлетворение требований кредиторов иными способами не противоречащими гражданскому законодательству.

Таким образом, содержание плана реабилитации должно удовлетворить интересы и требования кредиторов, должника и других лиц.

Законодатель при разработке плана реабилитации значительно ограничивает право должника.

Согласно ст.104 закона, должник при разработке плана реабилитации не имеет права:

- ущемлять права обеспеченного залогом кредитора или кредитора первой и второй очереди.

- предусматривать получение любым кредитором суммы меньше той которую он получил бы в случае ликвидации в процедуре специального администрирования, если иное не предусмотрено соглашением сторон;

- устанавливать различные условия для кредиторов которые голосовали против плана (или не приняли участие в голосовании), и кредиторов которые голосовали за план.

Все вышеперечисленные ограничения прав должника установлены законодателем в целях защиты интересов кредиторов. Исходя из статьи 104 п.1 необходимо обратить внимание на очередность выплат.

Согласно ст.87 закона чистая выручка от продажи имущества распределяется в следующей очередности:

В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей в установленном законом порядке;

Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных и социальных пособий и оплате труда с лицами работающими по трудовому договору (контракту), но не более чем за три месяца до момента признания (объявления) должника банкротом;

В третью очередь удовлетворяются требования по основным суммам и процентам по ним обеспеченных залогом кредиторов и основным суммам платежей по обязательному государственному страхованию. При этом, независимо от требования других кредиторов данной очереди, сначала удовлетворяются требования неоформированных физических лиц - вкладчиков банков;

В четвертую очередь производятся расчеты по основным суммам обязательных платежей в бюджетные и внебюджетные фонды;

В пятую очередь - удовлетворяются требования по выплате неустойки кредиторов третьей и четвертой очереди, включая проценты по основным суммам обязательных платежей в бюджетные и внебюджетные фонды.

Таким образом, процедура реорганизации в отличии от процедуры реабилитации применяется в целях сохранения юридического лица - должника, тем самым удовлетворить требования кредиторов. План реабилитации составленный хорошими специалистами-экономистами приводит к восстановлению полной платежеспособности и продолжению деятельности.

Эффективность плана реабилитации зависит не только от содержания но и от эффективности специалистов содействующих осуществлению плана.

Мировое соглашение является процедурой банкротства, т.е. одним из способов реализации целей банкротства.

Законодатель в законе Кыргызской Республики "О банкротстве (несостоятельности)" особое внимание уделил институту "мирового соглашения", что выразилось в выделении данного института в отдельную главу №10, состоящую из 10 статей, в которых подробно рассматривает порядок и условия заключения мирового соглашения между должником и отдельными кредиторами, а также между должником и кредитором (кредиторами).

Сторонами при заключении мирового соглашения необходимо строго выполнять требования соответствующих статей закона "О банкротстве (несостоятельности)", а суду необходимо проверять соответствие мирового соглашения, заключенного сторонами, требованиям, предусмотренным законодателем в соответствующих статьях главы 10 настоящего закона.

В ст.105 закона "О банкротстве (несостоятельности)" устанавливается общий порядок заключения мирового соглашения, а именно:

Законодатель в части 1 настоящей статьи указывает на то, что на любой стадии процесса банкротства в судебном порядке должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение, предусматривающее прекращение обязательств должника, уменьшение размера требований кредиторов к должнику по этим обязательствам и отсрочку их исполнения.

В части 2 настоящей статьи указал, что не допускается односторонний отказ от исполнения вступившего в силу мирового соглашения.

В части 3 предусмотрел возможность участия в мировом соглашении третьих лиц, которые принимают на себя права и обязанности предусмотренные мировым соглашением.

А в части 4 указывает, что мировое соглашение подлежит утверждению судом с соблюдением требований ст.110, 112 настоящего закона. Кроме того, законодатель указывает, что мировое соглашение вступает в силу со дня его утверждения судом и является обязательными для всех кредиторов.

Также в части 5 указывает, что не допускается распоряжение мирового соглашения, утвержденного судом по соглашению между отдельными кредиторами и должником.

Кыргызстан, вступающий в рыночную экономику, изучая опыт зарубежных стран имеет возможность избежать многих ошибок на пути создания гибкой экономической структуры столь необходимой для цивилизованного демографического государства.

Доктор Манфрид Бальц и Генри Н. Шиффман, исследовавшие законы о несостоятельности для экономики переходного периода в Баттерворском журнале по международным банковским и финансовым законам за январь - февраль 1996года так определяют задачи, решаемые законом "О банкротстве (несостоятельности)". Законодательство о банкротстве в странах с рыночной экономикой необходимо для развития экономики, основанной на конкуренции и непрерывных структурных изменениях, предназначено для того, чтобы содействовать реструктуризации неэффективных предприятий либо их цивилизованному выводу из рынка. Таким образом законодательство о банкротстве является важнейшей составляющей законодательной базы рыночной экономики и обеспечивает гарантии как местным, так и иностранным инвесторам, что в конечном итоге, способствует экономическому развитию страны.