Наследование по завещанию

Если такого решения нет, то нотариус должен сообщить о своих сомнениях одному из лиц, которые вправе ставить вопрос перед судом о признании лица недееспособным. В зависимости от принятого этим лицом решения нотариус удостоверяет завещание или приостанавливает его удостоверение до разрешения дела судом.

В тех случаях, когда лицо, составившее завещание, впоследствии признаётся судом недееспособным, то это обстоятельство не отражается на юридической силе завещания, так как при его составлении лицо было дееспособным. Однако такое завещание может быть оспорено по основаниям, предусмотренным ст. 177 ГК РФ. В качестве наследодателей могут выступать также и иностранные граждане и лица без гражданства. Если наследодатель сделал в установленной законом форме распоряжение о судьбе принадлежащего ему имущества на случай смерти, то такое лицо называется завещателем.

Наследник - это лицо, которое призывается к наследованию в случае смерти наследодателя. Если обратиться к наследственному законодательству, становится, очевидно, что наследником может быть любой субъект гражданского права. Если наследодателем может быть только физическое лицо, то наследниками могут быть как физические, так и юридические лица, Российская Федерация, её субъекты, муниципальные образования, иностранные государства и международные организации. К тому же возможность наследования не обуславливается объёмом дееспособности гражданина. Наследниками могут стать несовершеннолетние, недееспособные, ограниченно дееспособные.

Граждане как субъекты наследственного права могут являться наследниками, как по закону, так и по завещанию, но при условии, что они находились в живых к моменту смерти наследодателя. Если же наследодатель был признан умершим по решению суда, то наследниками будут являться только те лица, которые были в живых на момент признания наследодателя умершим. Кроме того, к наследованию, как по завещанию, так и по закону могут призываться зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства - насцитурусы (если ребенок родится мёртвым, то сам факт его зачатия юридического значения не будет иметь). В данном случае задачей нотариуса, которому стало известно, что такие субъекты будут призваны к наследованию, является приостановление выдачи свидетельства о праве наследования до того момента, пока ребенок не родится.

Юридические лица как субъекты наследственных правоотношений могут наследовать независимо от их организационно-правовой формы. Но для того чтобы юридическое лицо было призвано к наследованию, необходимо удовлетворение определенных условий:

ь наследодатель оставил завещание в отношении данного юридического лица;

ь указанное юридическое лицо должно существовать на день открытия наследства.

Наследодатель имеет право на завещание своего имущества, имущественных прав и обязанностей одновременно и юридическим, и физическим лицам. Как и граждане, юридическое лицо может получить всю наследственную массу или ее часть. Юридическое лицо также имеет право на отказ от наследства.

Что касается публичных образований, то из них только Российская Федерация может наследовать не только по завещанию, но и по закону. В соответствии со ст. 1151 ГК РФ к Российской Федерации в порядке наследования переходит вымороченное имущество. На государство не распространяется правило о праве наследника отказаться от наследства. По всем делам о наследстве, перешедшем государству, надлежащим ответчиком является финансовый орган.

Остальные публичные образования, такие как субъекты РФ, муниципальные образования, иностранные государства и международные организации могут наследовать, только если наследственная масса завещана непосредственно им.

Правила ст. 1117 ГК РФ призваны к тому, чтобы предотвратить переход наследства к наследникам, которых закон именует недостойными.

Недостойными признаются две категории наследников: наследники, которые не имеют права наследовать, и наследники, отстранённые судом от наследования.

К гражданам, которые не имеют права наследовать ни по закону, ни по завещанию относятся граждане, которые своими умышленными, противоправными действиями, направленными против наследодателя, кого-либо из наследников или против осуществления последней воли наследодателя, выраженной в завещании, способствовали или пытались способствовать призванию их самих или других лиц к наследованию либо способствовали или пытались способствовать увеличению причитающейся им или другим лицам доли наследства, если эти обстоятельства подтверждены в судебном порядке. Необходимо отметить, что эти противоправные действия в отношении наследодателя или кого-либо из наследников должны быть умышленными. Неосторожные действия наследника, хотя бы и противоправные, повлёкшие, например, смерть наследодателя не служат препятствием для призвания к наследству. Вместе с тем встречаются решения судов, свидетельствующие об иной практике.

Так, районным судом г. Брянска 19 мая 2006 г. были удовлетворены исковые требования Поляковой А.В. к Герасину В.В. о признании ответчика недостойным наследником. Обстоятельства дела таковы. Приговором того же суда от 25 октября 2005 г. Герасин В.В. осужден по ч. 4 ст. 111 УК РФ за умышленное причинение тяжкого вреда здоровью, опасного для жизни человека, повлекшего по неосторожности смерть потерпевшего - матери, Герасиной A.M. Определением судебной коллегии по уголовным делам от 2 декабря 2005 г. приговор оставлен без изменения.

Наследница Герасиной A.M. Полякова А.В. обратилась в суд с иском о признании сына наследодателя недостойным наследником. Судом был сделан вывод, что, совершив умышленное противоправное действие, направленное против наследодателя, ответчик своими действиями способствовал увеличению причитающейся ему доли наследства и призванию его к наследованию. На основании этого Герасин В.В. признан недостойным наследником. В кассационном порядке решение не обжаловалось и 30 мая 2006 г. вступило в законную силу, хотя, к сожалению, оно представляется спорным. Судом не было установлено умысла Герасина В.В. на лишение наследодателя жизни, поэтому действия его не могут регулироваться правилами, содержащимися в п. 1 ст. 1117 ГК РФ и предусматривающими отстранение от наследования лишь при умышленном характере этих действий.

В нотариальной практике часто возникает вопрос: необходимо ли при наличии соответствующего обвинительного приговора вынесение судом дополнительного решения о признании гражданина недостойным наследником? По мнению большинства авторов, какого-либо специального решения суда о признании наследника недостойным не требуется. При наличии приговора суда о признании наследника виновным в совершении умышленного лишения жизни наследодателя, этот вопрос решает нотариус.

Важно отметить, что не признаются недостойными наследниками лица, совершившие общественно опасные деяния в состоянии невменяемости, поскольку при этом они были лишены возможности отдавать себе отчет в своих действиях или руководить ими. В данном случае судом выносится не приговор, а определение суда об освобождении лица от уголовной ответственности. Также нельзя признать недостойными наследниками лиц, не достигших 14-летнего возраста и граждан, признанных в судебном порядке недееспособными.

На отнесение наследника к недостойным не влияет законченность умышленных противоправных действий. Следовательно, покушение на убийство наследодателя, так же как и его убийство, служит основанием для признания наследника недостойным.

Имеет ли юридическое значение мотивация противоправных действий, совершенных в отношении наследодателя? Ответ на этот вопрос не так прост, как может показаться изначально. Существует точка зрения, что мотив совершения соответствующих действий достаточно четко зафиксирован в п. 1 ст. 1117 ГК РФ. Они совершаются для того, чтобы добиться такой судьбы наследственного имущества, которая отвечала бы интересам совершающих их лиц. Если же умышленные противоправные действия совершаются по иным мотивам (например, из мести, чувства ревности) и не направлены на то, чтобы ускорить открытие наследства, добиться желательного распределения наследуемого имущества и т.д., то, хотя бы объективно они и влекли такие последствия, указанные действия не могут служить основанием для отнесения наследника к недостойным.

Полностью с такой позицией нельзя согласиться. Признать право наследования, к примеру, за сыном, из мести убившим свою мать (возможно, с особой жестокостью либо заведомо для виновного находящуюся в беспомощном состоянии, а также при иных отягчающих обстоятельствах), было бы, по меньшей мере, безнравственно.

Полагаю, что лицо, виновное в совершении умышленного преступления, повлекшего смерть наследодателя, должно отстраняться от наследования независимо от того, действовало ли оно в целях получения наследства или его действия были вызваны другими причинами (месть, ревность, хулиганские побуждения и т.п.). Важно лишь, чтобы эти действия прямо или косвенно способствовали призванию лица к наследованию или увеличению его доли в наследстве.

Следует иметь в виду, что в ст. 1117 ГК РФ содержится новое правило, согласно которому граждане, которым наследодатель после утраты ими права наследования завещал имущество, вправе наследовать это имущество. Таким образом, наследодатель может "простить" своих недостойных наследников. Так, если наследник при жизни наследодателя был осужден за покушение на его убийство, он по общему правилу отстраняется от наследования. Однако если после вынесения наследнику соответствующего приговора судом, в его пользу потерпевшим будет составлено завещание, он не будет отстранён от наследования, но к наследованию по закону он не допускается.

К числу недостойных наследников, не имеющих права наследовать, относятся также родители, лишённые родительских прав и не восстановленные в этих правах ко дню открытия наследства (в судебном порядке). Данная категория недостойных наследников устраняется только от наследования по закону. По завещанию своих детей, достигших к моменту совершения завещания совершеннолетия, родители, некогда лишённые родительских прав, наследуют на общих основаниях.

Отдельного решения суда о признании наследника не имеющим права наследовать при наличии названного основания не требуется. Если нотариусу представлено решение суда о лишении наследника родительских прав в отношении наследодателя и не имеется доказательств того, что он восстановлен в этих правах к моменту открытия наследства, нотариус может решить вопрос о признании наследника недостойным самостоятельно, отказав ему в выдаче свидетельства о праве на наследство.

Отстраняются судом от наследования лица, злостно уклонявшиеся от лежавших на них в силу закона обязанностей по содержанию наследодателя (п. 2 ст. 1117 ГК РФ). Такая обязанность возникает у наследника в силу алиментного обязательства. Признание наследника недостойным по названному основанию распространяется только на случаи наследования по закону. По завещанию такие наследники наследуют на общих основания

Лицо, не имеющее права наследовать или отстранённое от наследования на основании ст. 1117 ГК РФ (недостойный наследник), обязано возвратить в соответствии с правилами Главы 60 ГК РФ "Обязательства вследствие неосновательного обогащения" всё имущество, неосновательно полученное им из состава наследства. Если речь идёт о возврате индивидуально определённых вещей, то они могут быть истребованы на основании ст. 302 ГК РФ, при этом правила главы 60 ГК РФ применяются субсидиарно (ст. 1103 ГК РФ). При невозможности возврата имущества в натуре должна быть возмещена его стоимость на момент перехода этого имущества к недостойному наследнику. Помимо возврата имущества подлежат возмещению доходы, которые недостойный наследник извлёк или должен был извлечь из этого имущества.

Правила о признании наследника недостойным распространяются на наследников, имеющих право на обязательную долю в наследстве (п. 4 ст. 1117 ГК РФ). Эта норма является новеллой наследственного права. В соответствии с положениями ГК РСФСР 1964 г. обязательные наследники не могли быть отстранены от наследования.

Отказополучатель также может быть лишён права на завещательный отказ как недостойный (п. 5 ст. 1117 ГК РФ). В случае, когда предметом завещательного отказа было выполнение определенной работы для недостойного отказополучателя или оказание ему определенной услуги, последний обязан возместить наследнику, исполнившему завещательный отказ, стоимость выполненной для недостойного отказополучателя работы или оказанной ему услуги.

Глава 2. Наследование по завещанию: теория и практика применения

2.1 Понятие завещания, его принципы

В отличие от ГК РСФСР 1964 г. и Основ гражданского законодательства СССР от 31. 05. 1991 г. ГК РФ главную роль отводит наследованию по завещанию. Свидетельством такого приоритета являются как формально-юридическая конструкция ст. 1111 ГК РФ и разд. V ГК РФ, в которых наследование по завещанию выдвинуто на первый план оснований наследования, так и направленность целого ряда норм ГК РФ на побуждение граждан к совершению завещаний, а именно: провозглашенный и определенным образом гарантированный принцип свободы завещания; принцип тайны завещания и гарантии тайны (в случае нарушения тайны завещания завещатель вправе потребовать компенсацию морального вреда, а также воспользоваться другими способами защиты гражданских прав, предусмотренными ГК РФ (ст. 1123 ГК РФ); снижение размера обязательной доли в наследственном имуществе с 2/3 до 1/2; изменение порядка ее определения; возможность совершения завещания в простой письменной форме.

Вообще, понятие завещания пришло к нам из Древнего Рима. Именно этот способ распределения всех материальных благ, нажитых человеком в течение своей жизни, особенно культивировался древнеримским обществом. Считалось обязанностью гражданина изложить свою последнюю волю в отношении принадлежащего ему имущества перед тем как уйти в мир иной. Грамотно составленное завещание (testatio mentis - свидетельство состояния ума, завещание, последняя воля) свидетельствовало о состоянии ума человека, о ясности его мыслей, о способности отдавать отчёт своим действиям. Factio testamenti (способность составить завещание) подтверждало не только здравомыслие и дееспособность человека, но и говорило о его общественном статусе. Тот гражданин, который становился завещателем (testatus), пользовался уважением других граждан, ибо этот факт доказывал не только наличие у него имущества в собственности, но и характеризовал его, как образованного, умного и ответственного человека.

К сожалению, на сегодняшний день большая часть населения РФ весьма настороженно относится к такому способу распоряжения своим имуществом, как завещание. Такое отношение продиктовано рядом причин, среди которых можно выделить правовую безграмотность, правовой нигилизм, нежелание думать о завтрашнем дне, а также причины психологического порядка. Такое пренебрежительное отношение к завещанию вытекает из менталитета нашей нации. Так, некоторые люди считают, что составление завещания приблизит их смерть. Но с другой стороны, как отмечает А. Г. Цымбаренко, (нотариус, занимающийся частной практикой г. Москвы) "завещание в последние годы помолодело. Если раньше за удостоверением завещания обращались в основном люди от 55 лет и старше, то за последние годы завещания лиц 30-40 лет стали нормой. Недавно я удостоверяла завещание 23-летней гражданки, впервые за 14 лет частной практики. Завещаний с каждым годом становится больше и сами завещания становятся сложнее, объёмнее".

В юридической литературе наблюдается большое количество трактовок понятия "завещание". Все они имеют сходные моменты. Обратим внимание на некоторые из них. Так, завещание определяется как односторонняя сделка, направленная, прежде всего, на распределение имущества между лицами, названными завещателем своими наследниками, в порядке, который устанавливает завещатель.

Завещание также понимается как акт физического лица по распоряжению принадлежащими ему материальными и нематериальными благами на случай смерти.

Завещание - это личное распоряжение гражданина на случай смерти по поводу принадлежащего ему имущества с назначением наследников, сделанное в установленной законом форме.

Завещание признаётся законодателем единственным способом распоряжения имуществом на случай смерти. Совершение каких-либо иных сделок, предусматривающих безвозмездную передачу имущества после смерти его обладателя, не допускается. Речь идет, прежде всего, о договоре дарения. В п. 3 ст. 572 ГК РФ прямо указывается, что договор дарения, предусматривающий переход дара одаряемому после смерти дарителя ничтожен. Закрепление данного правила позволяет разграничить две сделки - дарение и завещание.

Завещание - это односторонняя сделка, т.е. сделка, для совершения которой в соответствии с законом необходимо и достаточно выражения воли одного лица. Для совершения завещания не требуется встречного волеизъявления наследника. Завещание как сделка должно отвечать всем требованиям, предъявляемым законом к совершению сделок. К нему применяются общие положения об обязательствах и о договорах постольку, поскольку это не противоречит закону, одностороннему характеру и существу завещания. Завещание есть односторонняя сделка, правовые последствия которой наступают после смерти наследодателя.

Для завещания характерны следующие юридические принципы:

1) Личный характер завещания.

Данный принцип означает, что завещание может быть совершено завещателем только лично, причём это правило не допускает никаких изъятий. В связи с этим не допускается совершение завещания от имени подопечного, а также посредством представительства.

Завещание должно быть собственноручно подписано завещателем, за исключением случаев, предусмотренных законом. В отличие от ранее действовавшего законодательства, перечень причин, по которым завещатель не может собственноручно подписать завещание и ввиду этого оно подписывается другим лицом (рукоприкладчиком), ограничен и является исчерпывающим. Такими причинами в соответствии с п. 3 ст. 1125 ГК РФ могут являться только физические недостатки (например, слепота), либо неграмотность завещателя. Если завещатель является незрячим и неграмотным, то при совершении завещания он прибегает к помощи нотариуса, который записывает завещание с его слов, и рукоприкладчика, который в присутствии нотариуса подписывает завещание. Однако и в этом случае завещатель совершает завещание лично, поскольку в нем фиксируется именно его, а не чья-либо другая воля, ее формирование и выражение должны происходить свободно, без какого-либо давления извне.

Лицо, в пользу которого составляется завещание, не вправе подписывать его за завещателя.

Завещание относится к распорядительным сделкам сугубо личного характера и именно поэтому совершение одного завещания двумя или более гражданами не допускается. В завещании должна быть выражена воля только донного лица. В противном бы случае нарушалась бы тайна завещания. Если же граждане после смерти каждого из них хотят оставить имущество друг другу или третьим лицам, то это может быть сделано лишь в раздельно совершённых завещаниях

На составление завещания не требуется согласия каких-либо лиц. Завещание может быть совершено гражданином, обладающим в момент его оформления дееспособностью в полном объеме.

2) Свобода завещания.

Свобода завещания выражается, прежде всего, в том, что завещатель вправе завещать имущество по своему усмотрению. Из этого следует, что гражданин может по своему усмотрению совершить завещание, а может и вовсе не совершать его, причём, он не обязан это мотивировать. Также завещатель свободен в выборе наследников по завещанию. Он может совершить завещание в пользу одного или нескольких лиц, как входящих, так и не входящих в круг наследников по закону.

Завещатель свободен в определении долей наследников. Доли могут быть, как указаны, так и не указаны в завещании. Не установлены ограничения и в выборе способов определения долей.

В завещании могут быть лишены наследства один, несколько или все наследники по закону путём прямого указания об этом. Причём завещатель не обязан мотивировать своё решение, хотя оно может показаться и несправедливым по отношению к родственникам, которые являются наследниками по закону. При наличии в завещании такого указания наследники по закону лишаются права получения наследства не только по завещанию, но и по закону (за исключением наследования обязательной доли). Иная ситуация складывается, когда в завещании наследники по закону вообще не упоминаются. За ними право на получение наследства сохраняется и они могут наследовать при отсутствии наследников по завещанию (если до момента открытия наследства их нет в живых, либо они отказались от наследства и т. д.) или при наличии незавещанного имущества, которое наследуется по закону.

Завещатель не обязан сообщать кому-либо о содержании, совершении, об изменении или отмене завещания. Отсутствие такой обязанности не говорит об отсутствии права завещателя сообщить любую информацию о завещании кому бы то ни было. Это правило перекликается со ст. 1121 ГК РФ, которая гарантирует тайну завещания.

Завещатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе о том, которое он может приобрести в будущем. Так, например, предметом завещания может являться жилое помещение государственного или муниципального жилищного фонда, наниматель которого, имеющий право на приватизацию жилого помещения, намерен приватизировать его. При этом в самом завещании не обязательно перечислять конкретные виды имущества, которые завещаются. Достаточно ограничиться таким распоряжением как: "Все мое имущество, в чем бы оно ни заключалось и где бы оно ни находилось, я завещаю... и т.д.".

В соответствии с ч. 2 ст. 1120 ГК РФ завещатель волен распорядиться как всем принадлежащим ему имуществом, так и какой-либо его частью, составив одно или несколько завещаний. Если завещание совершено только в отношении части имущества, то оставшаяся часть считается незавещанной, следовательно, приобретает порядок наследования по закону.

В соответствии с принципом свободы завещания завещатель вправе также по собственному выбору:

- подназначить наследника (субституция) как наследнику по завещанию, так и наследнику по закону на случаи, если назначенный им в завещании наследник или наследник по закону умрет до открытия наследства, либо одновременно с наследодателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, либо не примет наследство, или откажется от него, либо не будет иметь права наследовать или будет отстранён от наследования как недостойный. Сущность подназначения наследника заключается в назначении "запасного" наследника к "основному". Во всех указанных случаях к наследованию призывается подназначенный, то есть "запасной" наследник. Наследники "основного" наследника не призываются к наследованию ни по праву представления, если он умер до открытия наследства или в момент открытия наследства, ни в порядке наследственной трансмиссии, если "основной" наследник умер после открытия наследства, не успев его принять.

- назначить исполнителя своей воли, выраженной в завещании (душеприказчика);

- возложить на одного или нескольких наследников по завещанию или по закону исполнение за счет наследства обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких лиц (завещательный отказ);

- возложить на наследника (наследников) по закону или завещанию совершение какого-либо действия имущественного или неимущественного характера, направленного на осуществление общеполезной цели (возложение);

- в любое время отменить либо изменить составленное им завещание, не объясняя причины своих действий;

- "простить" своих недостойных наследников, завещав им имущество после утраты ими права наследования, и т.п.

Свобода завещания ограничена только правилами об обязательной доле в наследстве. Статьей 1149 ГК РФ предусмотрен круг лиц, которые не могут быть полностью лишены завещателем права на наследство и призываются к наследованию в любом случае, независимо от содержания завещания (обязательные наследники). Правила об обязательной доле в наследстве применяются к завещаниям, совершённым после 1 марта 2002 г.

Перечень обязательных наследников является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит. К ним относятся:

- несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя (в том числе усыновленные);

- нетрудоспособные супруг и родители (усыновители) наследодателя;

- нетрудоспособные иждивенцы, подлежащие призванию к наследованию на основании пунктов 1 и 2 ст. 1148 ГК РФ: а) граждане, относящиеся к наследникам по закону всех установленных очередей наследования, нетрудоспособные ко дню открытия наследства, но не входящие в круг наследников той очереди, которая призывается к наследованию, если не менее одного года до смерти наследодателя находились на его иждивении, независимо от того, проживали они совместно с наследодателем или нет; б) граждане, которые не входят в круг наследников по закону, но ко дню открытия наследства являлись нетрудоспособными и не менее одного года до смерти наследодателя находились на его иждивении и проживали совместно с ним.

Указанные лица наследуют независимо от содержания завещания не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону. При удостоверении завещания нотариус обязан разъяснить завещателю содержание ст. 1149 ГК РФ и сделать об этом на завещании соответствующую надпись.

3) Тайна завещания.

Данный принцип базируется на положении Конституции РФ о том, что гражданам гарантируется право на семейную и личную тайну (ст. 23). Сведения, касающиеся завещания (его содержания, совершения, изменения или отмены), составляют личную тайну гражданина, в которую он никого не обязан посвящать. Он должен быть уверен в том, что и после того, как завещание совершено, его содержание никем не будет разглашено преждевременно. К тому же нельзя сбрасывать со счетов и то, что преждевременное разглашение содержания завещания может вызвать ряд неблагоприятных последствий: ухудшение отношений с близкими людьми, разлад среди них, а это в свою очередь может вынудить завещателя отменить или изменить завещание, хотя бы он этого и не хотел. В соответствии со ст. 1123 ГК нотариус, другое лицо, удостоверяющее завещание, свидетели, а также гражданин, подписывающий завещание вместо завещателя (рукоприкладчик), не вправе до открытия наследства разглашать сведения, касающиеся содержания завещания, его совершения, изменения или отмены. Причём, не обязательно, чтобы разглашаемые сведения были достоверными, это могут быть и небылицы, но они также могут вызвать множество негативных моментов.

В случае нарушения тайны завещания завещатель вправе потребовать компенсации морального вреда, а также воспользоваться другими способами защиты гражданских прав, предусмотренными ст. 12 ГК. В числе этих способов защиты может быть запрещение судом лицу, нарушающему тайну завещания, разглашать или распространять сведения о завещательных распоряжениях, которые завещатель сделал или якобы сделал, под угрозой применения к указанному лицу предусмотренных законом санкций.

В числе мер защиты в законе специально выделены одна - компенсация морального вреда. Моральный вред в данном случае заключается в нравственных переживаниях, которые мог бы испытать завещатель в тех случаях, когда, например, в завещании он лишил наследства своих ближайших родственников, и им об этом стало известно. Завещатель может потребовать компенсации морального вреда не только от нотариуса, но и от других лиц, перечисленных в п. 1 ст.1123 ГК РФ. К указанным лицам кроме гражданско - правовой могут быть применены и иные меры ответственности. Например, нотариус, занимающийся частной практикой, может быть лишён лицензии на занятие нотариальной деятельностью, исключён из членов нотариальной палаты, может быть возложена обязанность возместить клиенту имущественный ущерб.

Таким образом, рассмотрев основные принципы завещания можно сделать вывод о том, что будучи провозглашёнными и определённым образом гарантированные в ГК РФ, они направлены на стимулирование граждан к совершению завещания, так как именно посредством завещания наследодателю предоставлена максимальная возможность наиболее приемлемым для себя образом выразить собственное волеизъявление в отношении судьбы своего имущества.

2.2 Проблемы, возникающие при соблюдении формы и порядка совершения завещания

К форме завещания во все времена, начиная с римских предъявлялись особые требования. Объясняется это тем, что к моменту оглашения завещания завещателя уже нет в живых, поэтому подлинность завещания, а также соответствие его содержания воле наследодателя не должно вызывать ни малейшего сомнения.

Как и прежнее законодательство, новый ГК РФ предъявляет более строгие требования к форме завещания, чем к другим гражданско - правовым сделкам, требуя, чтобы всякое завещание, независимо от того, в каких обстоятельствах оно совершается, кем удостоверяется, и какого имущества касается было облечено в письменную форму, не признавая юридической силы за устными завещаниями. По общему правилу, завещание должно быть удостоверено нотариусом. В случаях, указанных в законе, завещание может быть удостоверено и другими лицами. Круг таких лиц строго ограничен: должностные лица органов местного самоуправления и должностные лица консульских учреждений РФ (п. 7 ст. 1125 ГК РФ); главные врачи, их заместители по медицинской части или дежурные врачи больниц, госпиталей и других стационарных лечебных учреждений; начальники госпиталей, директора или главные врачи домов для престарелых и инвалидов; капитаны судов, плавающих под Государственным флагом РФ; начальники разведочных, арктических или других подобных экспедиций; командиры воинских частей; начальники мест лишения свободы (п.1 ст. 1127 ГК РФ); служащие банка, имеющие право принимать к исполнению распоряжения клиента в отношении средств на его счёте (ст. 1128 ГК РФ). Завещания, удостоверенные данными лицами, приравниваются к нотариально удостоверенным завещаниям. К ним, соответственно, применяются общие правила, касающиеся формы и порядка совершения завещания. Однако процедура совершения завещания, приравненного к нотариальному, имеет две особенности. Во-первых, завещатель должен подписывать завещание обязательно в присутствии должностного лица, его удостоверяющего. Во- вторых, для совершения такого завещания обязательно присутствие свидетеля, который также подписывает завещание.

На должностных лиц, имеющих право удостоверять завещания, возлагается обязанность принять меры для приглашения к завещателю нотариуса, если завещатель выразит такое желание и будет разумная возможность его исполнить. Также такое завещание должно быть, как только для этого представится возможность, направлено лицом, его удостоверившим, через органы юстиции нотариусу по месту жительства завещателя. Если лицу, удостоверившему завещание, известно место жительства завещателя, завещание направляется непосредственно соответствующему нотариусу.

Нарушение требуемой законом формы (простой письменной, нотариальной или приравненной к нотариальной) влечёт недействительность завещания. Такое завещание ничтожно с момента его совершения. Завещание квалифицируется в качестве ничтожной сделки, хотя бы оно было совершено в простой письменной форме, но не удостоверено уполномоченным лицом. Исключения на этот счёт сделаны лишь для закрытых завещаний и завещаний, совершённых в чрезвычайных обстоятельствах.

Новеллой являются правила о присутствии свидетелей при совершении завещания. Их роль сводится, по существу, к удостоверению фактов, касающихся удостоверения завещания, соответствия содержания завещания воле завещателя и т. д. Завещатель самостоятельно выбирает свидетелей из лиц которым доверяет, но при этом он должен учитывать требования закона, предъявляемые к лицам, выступающим в качестве таковых.

Свидетель должен обладать полной дееспособностью. Свидетелями не могут быть неграмотные и лица, не владеющие в достаточной степени языком, на котором составлено завещание (но они могут быть свидетелями при закрытом завещании, так как при его совершении не требуется ознакомления с его содержанием). Ограничения установлены и в отношении лиц с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать сущность происходящего. Например, слепой гражданин не может считаться надлежащим свидетелем факта передачи закрытого завещания нотариусу. Также не могут выступать в качестве свидетелей и не могут подписывать завещание вместо завещателя нотариус или другое удостоверяющее завещание лицо; лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители.

Участие свидетелей обязательно при передаче закрытого завещания нотариусу, при совершении завещаний, приравненных к нотариально удостоверенным завещаниям и завещаний в чрезвычайных обстоятельствах. Если при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче его нотариусу или иному удостоверяющему завещание лицу присутствие свидетеля обязательно, то его отсутствие влечёт недействительность завещания (такое завещание является ничтожной сделкой). Если же свидетель не соответствует требованиям, установленным законом, то это может являться основанием для признания завещания недействительным как оспоримой сделки.

Итак, в соответствии с общим правилом завещание подлежит нотариальному удостоверению. При удостоверении завещания нотариус должен установить личность завещателя на основании паспорта или другого документа (военный билет для военнослужащих, вид на жительство или национальный паспорт с отметкой о регистрации в органах внутренних дел и др.), а также выяснить его дееспособность. Текст завещания может быть написан самим завещателем либо нотариусом со слов завещателя. На практике завещание, как правило, составляется нотариусом, что позволяет не прибегать дополнительно к помощи юриста. Текст завещания должен быть написан ясно и чётко. Исправления допускаются, но они должны быть оговорены и подтверждены подписью завещателя (рукоприкладчика), а также в конце удостоверительной надписи подписью нотариуса с приложением его печати. Исправления допускаются и делаются таким образом, чтобы можно было прочесть первоначальный текст. При написании или записи завещания могут использоваться технические средства - пишущие машинки, компьютеры. Завещание, записанное нотариусом со слов завещателя до его подписания должно быть полностью прочитано завещателем в присутствии нотариуса. Если завещатель не в состоянии лично прочитать завещание, его текст оглашается для него нотариусом, о чем на завещании делается соответствующая надпись с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание.

По общему правилу завещание должно быть собственноручно подписано завещателем. В тех случаях, когда нотариусу (указанному иному лицу) представлено подписанное завещание, завещатель должен лично подтвердить, что завещание подписано им самим. Если завещатель в силу физических недостатков, тяжелой болезни или неграмотности не может собственноручно подписать завещание, оно по его просьбе может быть подписано другим гражданином (рукоприкладчиком) в присутствии нотариуса. В завещании должны быть указаны причины, по которым завещатель не мог подписать завещание собственноручно, а также фамилия, имя, отчество и место жительства гражданина, подписавшего завещание по просьбе завещателя, в соответствии с документом, удостоверяющим личность этого гражданина.

Если завещание составляется и удостоверяется в присутствии свидетеля, оно должно быть им подписано и на завещании должны быть указаны фамилия, имя, отчество и место жительства свидетеля в соответствии с документом, удостоверяющим его личность. Нотариус обязан предупредить свидетеля, а также гражданина, подписывающего завещание вместо завещателя, о необходимости соблюдать тайну завещания (ст. 1123 ГК РФ). При удостоверении завещания нотариус, удостоверяющее завещание, обязано разъяснить завещателю содержание ст. 1149 ГК РФ (право на обязательную долю в наследстве) и сделать об этом на завещании соответствующую надпись. На завещании должны быть указаны место и дата его совершения. Завещание должно быть зарегистрировано в книге регистрации нотариальных действий.

Завещания, как правило, удостоверяются в помещении нотариальной конторы "с глазу на глаз" с завещателем. Однако в тех случаях, когда завещатель по болезни, инвалидности или по другой причине не может явиться в помещение нотариальной конторы, нотариус может удостоверить завещание на дому, в больнице и т.д. В этом случае в удостоверительной надписи и в реестре для регистрации нотариальных действий должно быть обязательно указано, где удостоверено завещание (квартира завещателя, наименование соответствующего лечебного учреждения и иное помещение и точный адрес их местонахождения).

Удостоверительная надпись должна соответствовать Формам реестров для регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств и удостоверительных надписей на сделках и свидетельствуемых документах, утвержденным Министерством юстиции СССР 29 декабря 1973 года и сохраняющим действие на территории Российской Федерации, быть подписана нотариусом, и на ней проставлена его печать (печать государственной нотариальной конторы).

В случае утраты подлинного завещания наследник, отказополучатель или исполнитель завещания вправе обратиться к нотариусу, удостоверившему завещание, с заявлением о выдаче дубликата завещания. К такому заявлению прилагается копия свидетельства о смерти.

Несмотря на то, что в законодательстве достаточно подробно урегулирован вопрос о форме завещания, в практике нотариусов и судов нередко возникают проблемы, связанные с определением надлежащей формы. Судебная практика по этим вопросам противоречива.

В 2006г. в районном суде Ставропольского края слушалось дело № 2-209/2006 о признании завещания, удостоверенного управляющей делами администрации сельского совета, недействительным.

При рассмотрении дела было установлено, что надпись на оттиске печати плохо читаема (о содержании надписи можно догадаться по отдельным читаемым буквам), а в центре печати, вместо изображения герба РФ, как пояснила представитель администрации "неразличаемый оттиск".

Суд, рассматривая ходатайство о назначении экспертизы оттиска печати, вынес определение, согласно которому "наличие на завещании неразборчивого оттиска печати не является основанием для признания завещания недействительным. Администрацией может быть выдан дубликат завещания, на котором может иметься чёткий оттиск печати. Также администрация имеет право надлежащим образом заверить подлинность неразборчивого оттиска печати"

Фактически суд в данном определении признал, что на документе печать отсутствует. Судья, а вслед за ним и суд кассационной инстанции, рассматривавший дело, не принял во внимание данное обстоятельство и вынес решение об отказе в удовлетворении иска, тем самым, признав завещание "с неразличимым оттиском печати" действительным.

Данное решение, на мой взгляд, противоречит действующему законодательству. Печать - это необходимый реквизит формы завещания. Неразборчивый оттиск печати означает несоблюдение формы, то есть недействительность завещания. По мнению суда, администрация имеет право надлежащим образом заверить подлинность неразборчивого оттиска печати. Однако действующим законодательством такое право не предусмотрено. предположение суда о существовании такого права исключает в принципе возможность предъявления исков о недействительности завещаний, так как получается, что в любом случае орган, удостоверивший завещание, может заверить подлинность документа.

Данный пример наглядно показывает, что нормы закона, касающиеся формы завещания, несовершенны, и многие вопросы отданы на усмотрение суда.

2.3 Проблемы правового регулирования закрытого завещания и завещания в чрезвычайных обстоятельствах

Закрытое завещание явилось новеллой третьей части ГК РФ, вступившей в силу 1 марта 2002 г. Очевидно, по мнению законодателя, закрытое завещание является способом абсолютной реализации принципа тайны завещания, при котором в ознакомлении с содержанием завещания отказано даже нотариусу. Одни авторы относят это к несомненным достоинствам, например, В. В. Гущин, В. А. Гуреев, а другие, напротив, выступают с резкой критикой, считая, что российское общество ещё "не доросло" до того уровня правовой грамотности, чтобы граждане могли самостоятельно составлять завещания. А вот в зарубежных странах закрытое завещание используется достаточно широко. Например, в ФРГ, Польше и Болгарии оно называется собственноручным, В Венгрии - письменным личным, в Италии - секретным, в Испании - закрытым. Закон собственно так и определяет закрытое завещание в ст. 1126 ГК РФ: "Завещатель вправе совершить завещание, не предоставляя при этом другим лицам, в том числе нотариусу, возможности ознакомиться с его содержанием".

Несмотря на то что первый этап составления закрытого завещания - его изготовление и подписание полностью соответствуют привычному порядку совершения сделок простой письменной формы, второй этап, а именно передача документа нотариусу на хранение, является обязательным под страхом недействительности такого завещания.

К закрытому завещанию применяются все общие правила ст. 1118 ГК РФ, а также порядок совершения нотариального действия, установленный отраслевым законодательством о нотариате. Нотариус принимает закрытое завещание от гражданина, обладающего дееспособностью в полном объеме, принятие закрытого завещания через представителя не допускается, в закрытом завещании могут содержаться распоряжения только одного гражданина.

Закрытое завещание в заклеенном конверте передается завещателем нотариусу в присутствии двух свидетелей, которые в присутствии же нотариуса ставят на конверте свои подписи. Свидетели, присутствующие при передаче завещателем нотариусу закрытого завещания, должны соответствовать требованиям п. 2 ст. 1124 ГК РФ. Личность свидетелей устанавливается нотариусом по общим правилам совершения нотариального действия. Свидетели подписывают конверт в присутствии нотариуса и завещателя. В случае предоставления заранее подписанного свидетелями конверта нотариус отказывает в его приеме. Из практических соображений от нотариуса также требуется проверить целостность конверта и отсутствие любых посторонних надписей на нем, т.е. принять возможные меры к недопущению возникновения обстоятельств, которые могли бы после открытия наследства быть истолкованы в пользу оспоримости завещания по какому-либо формальному признаку. Свидетели предупреждаются нотариусом о необходимости соблюдения тайны завещания и об ответственности в случае нарушения тайны завещания (ст. 1123 ГК РФ), о чем делается отметка перед подписью свидетелей на конверте с закрытым завещанием.

Подписанный свидетелями конверт с закрытым завещанием в присутствии завещателя и свидетелей запечатывается нотариусом в другой конверт (на практике уже появился специальный термин - "конверт хранения"), на котором учиняется удостоверительная надпись. Регистрация нотариального действия в реестре регистрации, в алфавитных книгах завещаний, а также порядок хранения закрытых завещаний на практике осуществляются по аналогии с удостоверением завещаний обычных.

Особенности порядка совершения нотариального действия не исключают возможности его совершения вне помещения нотариальной конторы, если завещатель в силу болезни, физических недостатков или иных уважительных причин лишен возможности явиться к нотариусу. При этом отметка о совершении нотариального действия на дому, которая обычно учиняется в самом тексте нотариально удостоверяемого документа, в данном случае по логике должна быть сделана непосредственно на конверте с закрытым завещанием.

Нотариус обязан разъяснить завещателю положения ст. 1149 ГК РФ об обязательной доле в наследстве и сделать об этом соответствующую надпись на втором конверте, а также положения о признании судом закрытого завещания недействительным. Данная оговорка сокращает риск оспаривания данной односторонней сделки.

Факт принятия завещания нотариус должен подтвердить выдачей соответствующего документа завещателю.

Нотариус имеет право вскрыть хранящееся у него закрытое завещание только после смерти завещателя. Новым является уже то, что основаниям для начала нотариального производства является не обращение заинтересованного лица, а получение нотариусом из любых источников достоверных сведений о факте смерти завещателя, оставившего закрытое завещание. Для исчисления сроков, отведенных законом для оглашения, требуется фиксация момента поступления сообщения о смерти завещателя. Предполагается, что от лица, представившего нотариусу свидетельство о смерти, необходимо принять письменное заявление

Далее нотариус назначает дату и время оглашения закрытого завещания и принимает меры к уведомлению наследников по закону. По аналогии с правами нотариуса при розыске наследников в данном случае также возможно уведомление наследников по закону через средства массовой информации. В любом случае дата вскрытия и оглашения закрытого завещания должна быть назначена нотариусом не позднее чем через пятнадцать дней со дня предъявления свидетельства о смерти. Неявка наследников в нотариальную контору не препятствует совершению нотариального действия.

Перед вскрытием конверта с закрытым завещанием нотариус самостоятельно привлекает свидетелей из числа незаинтересованных лиц, отвечающих требованиям ст. 1124 ГК РФ, устанавливает личность свидетелей и пожелавших присутствовать заинтересованных лиц из числа наследников по закону, проверяет родственные, брачные или иждивенческие отношения наследников с наследодателем. Присутствие иных лиц на процедуре вскрытия и оглашения закрытого завещания законом не предусмотрено.

Конверт с закрытым завещанием извлекается из конверта хранения в присутствии всех заинтересованных лиц и свидетелей. Затем в их присутствии нотариус убеждается в целостности конверта хранения, в котором находится конверт с закрытым завещанием, вскрывает оба конверта и оглашает вслух текст документа. После оглашения завещания нотариус составляет протокол вскрытия и оглашения закрытого завещания (по форме N 69, утвержденной приказом Министерства юстиции РФ от 10 апреля 2002 г. N 99). Отсутствие в конверте завещания, а равно обнаружение документа, не имеющего юридического значения, не может препятствовать составлению протокола. После того, как свидетели ознакомятся с текстом протокола, протокол подписывается нотариусом и свидетелями.

Следует также обратить внимание на особенности отмены и изменения закрытого завещания.

Завещатель вправе в любое время изменить или отменить сделанное им завещание, не указывая при этом причины его изменения или отмены. Завещание может быть отменено путем составления нового завещания либо распоряжением об отмене завещания. Новое завещание или распоряжение могут быть удостоверены у любого нотариуса. Содержание нового завещания может состоять лишь из одного распоряжения об отмене ранее сделанного завещания (завещаний) полностью либо частично.

Право толковать завещания до открытия наследства принадлежит только самому завещателю. Поэтому нотариус, удостоверяя завещание лица, от которого ранее принято закрытое завещание, не вправе делать выводы об отмене предыдущего закрытого завещания при отсутствии прямого указания на это завещателя в новом завещании. Данное правило справедливо и в случае удостоверения нового завещания, содержащего распоряжение относительно всего имущества наследодателя, поскольку предыдущее закрытое завещание может исчерпываться лишением наследства, завещательным отказом, возложением, подназначением наследника или отказополучателя. Текст распоряжения об отмене закрытого завещания должен содержать дату и реестровый номер принятия нотариусом закрытого завещания. Отметка об отмене совершается на конверте хранения. По мнению нотариусов, отмененное закрытое завещание не должно вскрываться и завещателю не возвращается.

В ходе парламентских обсуждений третьей части ГК РФ депутаты с большим воодушевлением обсуждали возможные последствия установления в России института закрытых завещаний. При этом возможные проблемы неспециалистам представлялись чаще в утрированном виде: в виде анекдотов на тему содержащихся в завещании нелепых распоряжений или даже рисунков. По прошествии более чем семи лет со дня вступления закона в силу можно сказать, что не подтвердились как худшие опасения о том, что граждане сознательно будут использовать данный правовой механизм с целью обидеть своих наследников, так и надежды на широкое распространение данного вида завещаний. Причины того, что закрытые завещания до сих пор встречаются исключительно редко, лежат далеко не только в правовой инертности населения, но и ещё в том, что сама природа механизма совершения закрытого завещания явно предназначена для граждан с высоким образовательным уровнем, которые не нуждаются в содействии нотариуса.

Небогатая на сегодняшний день нотариальная практика оглашенных после открытия наследства закрытых завещаний уже содержит красноречивые примеры юридических казусов, которые при ранее существовавшем порядке "открытых" (доступных взору нотариуса) завещаний просто были бы невозможны. Рассмотрим пример. Гражданин И. оставил закрытое завещание, содержание которого ограничивалось распоряжением об отмене ранее сделанного и нотариально удостоверенного завещания. При этом И., вероятно, ошибочно неверно указал реквизиты отменяемого завещания: дату, имя нотариуса. Номер реестра регистрации нотариального действия отменяемого завещания также не был назван. Таким образом, толкование данного закрытого завещания на основе буквального понимания смысла содержащихся в нем слов и выражений, как того требует норма ст. 1131 ГК РФ, приводит к тому, что прежнее завещание вовсе не отменено.

Ещё один пример. Гражданка П. завещала принадлежащий ей жилой дом двум сыновьям в равных долях. По прошествии одного года П. подарила одну вторую долю в праве собственности на данный жилой дом одному из них. По мнению второго сына, мать имела намерение также подарить вторую долю ему. Однако за месяц до смерти П. лишь оставила закрытое завещание, в котором, фактически просто повторила текст первого завещания: завещаю весь жилой дом двум сыновьям поровну. Если бы завещание совершалось обычным порядком, нотариус, несомненно, выяснил бы у завещателя истинную направленность его воли.