Размещено на http://www.allbest.ru/

Правовое регулирование процесса регистрации юридических лиц

ОГЛАВЛЕНИЕ

• Введение 3
• Глава 1. История возникновения института юридических лиц в России 8
• 1.1 Сущность юридического лица 8
• 1.2 Формирование законодательства института юридических лиц в Российской Федерации 23
• Глава 2. Порядок образования юридического лица 35
• 2.1 Способы создания юридических лиц 35
• 2.2 Учредительные документы юридических лиц 40
• 2. 3 Государственная регистрация юридических лиц 45
• Глава 3. Проблемы создания юридических лиц и пути их решения 58
• 3.1 Проблемные аспекты государственной регистрации 58
• 3.2 Обжалование отказа в регистрации юридических лиц 65
• Заключение 72
• Список использованных источников 78
• Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Быстротечное изменение сущности Российского государства породило многочисленные пробелы и проблемные моменты в законодательстве, обнаружило многочисленные административные барьеры для бизнеса, потребовало не только кардинального изменения экономической системы как основы реформирования, но и норм права, выступающих правовой оболочкой данных процессов.

Особый интерес на фоне всех изменений вызывает такой институт гражданского права, как юридические лица. Очень важно рассмотреть этот правовой институт более подробно, найти наиболее приемлемые для общества решения его построения.

Даже простого просмотра оглавления Гражданского кодекса России достаточно для того, чтобы определить значимость такого института гражданского права, как юридические лица. Глава 3 ГК РФ посвящена статусу физических лиц и содержит 31 статью (с 17-й по 47-ю). Глава 4, посвященная юридическим лицам, содержит 76 статей (с 48-й по 123-ю). Да и само место юридического лица, как одного из двух основных субъектов гражданских правоотношений, от которого зависят и возникновение, изменение, прекращение правоотношений, и их условия, и объект, по поводу которых они возникли, характеризуют юридические лица как основной институт (элемент) этой отрасли права.

Если же сравнить объем законодательной базы, регулирующей статус юридических лиц (совокупность норм, регулирующих создание и функционирование всех видов и типов юридических лиц) и статус физических лиц в современном гражданском праве, становится очевидной и сложность этого правового института.

При изучении выбранной темы, при реализации в практике создания юридических лиц имеющейся правовой базы и даже в нормотворческой деятельности по этому направлению основное внимание уделяется формам: классификациям юридических лиц, их месту в гражданско-правовых отношениях, ответственности юридических лиц перед контрагентами, ответственности учредителей по обязательствам юридических лиц. Наложение ответственности возможно только после обретения статуса юридического лица. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации и считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый Государственный Реестр Юридических Лиц. Основным правовым (или юридическим) значением государственной регистрации является обретение юридическим лицом правоспособности, благодаря которой проектируются и все остальные значения правового характера: это могут быть различные правомочия, обязанности юридических лиц, наличие ответственности и т.д. Институт государственной регистрации юридических лиц - это сравнительно новый правовой комплекс в России, введенный в действие в 2002 г. Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", требующий среди прочих совершенствования.

В свете вышеизложенного основное внимание необходимо сосредоточить на тех стадиях регистрации, которые реально влияют на эффективность всего процесса регистрации и порождают многочисленные административные барьеры для бизнеса. Особенно важно при этом сделать анализ выявленных проблем и предложить варианты решения последних с четким обоснованием.

Актуальность исследования по теме «Правовое регулирование процедуры создания юридического лица» очевидна, поскольку рассматривается основной этап в жизни юридического лица - его образование, иначе можно сказать, рождение. А этот институт, надо заметить, только начал свою практическую деятельность. Все это говорит о том, что заданная тема еще долгое время будет носить актуальный характер, как для юристов, так и для остальных граждан, начинающих собственное дело или создающих юридическое лицо любой формы собственности.

При написании дипломной работы использованы идеи и труды многих российских ученых и практических работников, занимающихся исследованиями в данной сфере: Д. А. Шевчук, Б. Б. Черепахина, Г. Ф. Шершневич, Д. И. Мейер, И. А. Покровского и др.

Выбранная тема, позволяет исследовать то, каким образом государство с помощью права определяет правила поведения субъектов в процессе создания юридических лиц, как субъектов, в первую очередь, гражданских правоотношений и соответствие этого регулирования целям создания юридических лиц. Очень важно прежде, чем проводить исследование по теме «Правовое регулирование процедуры создания юридического лица» разобрать выбранную тему по составляющим частям и дать определение каждой части. Правовое регулирование - определение границ деятельности с помощью права методами дозволения, запрещения, обязывания. Создание - процесс реализации цели, получение желаемого результата. Юридическое лицо - организация, имеющая обособленное имущество, отвечающая по своим обязательствам, способная приобретать права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Цель данного исследования - выявление того, насколько юридические аспекты способствуют или затрудняют для учредителей юридического лица достижение цели - нормального, успешного функционирования организации, выявить проблемные аспекты и предложить пути их решения.

Задачи дипломного исследования:

- дать понятие и определить сущность юридического лица;

- изучить формирование законодательства института юридических лиц в России;

- установить способы создания и возникновение юридических лиц;

- проанализировать проблемные аспекты государственной регистрации юридических лиц и предложить пути их решения;

- изучить законы, нормативную, специальную и учебную литературу по данному вопросу.

Объект исследования, проводимого в рамках данной работы - общественные отношения, складывающиеся при процедуре создания юридического лица.

Предмет исследования - правовое регулирование процедуры создания юридического лица

Создание юридического лица включает в себя - учреждение юридического лица и регистрацию юридического лица. Велико правовое значение подготовительной стадии (стадии учреждения юридического лица). Более подробно была изучена стадия регистрации юридического лица, так как именно в момент государственной регистрации возникают и прекращаются одновременно правоспособность и дееспособность юридического лица.

Из вышесказанного следует, что гипотезой для данного дипломного исследования является следующее предположение - если юридическое лицо считается созданным с момента государственной регистрации, то каково должно быть правовое регулирование этой процедуры, чтобы избежать проблемных аспектов в данной сфере. Так как в настоящее время современное российское законодательство нередко "кроится" поспешно, поэтому в ходе исследования была внимательно изучена практика, выявлены достоинства ряда правовых актов, позволяющих говорить о продвижении отечественной системы права к общемировым стандартам, к эффективному регулированию необходимых общественных отношений, разработаны необходимые предложения позволяющие устранить пробелы и недоработки, которые присутствуют в сфере создания юридического лица и правового регулирования данной процедуры.

В дипломной работе были применены следующие методы исследования: анализ и синтез, сравнительно-правовой, формально-юридический и статистический методы.

Структурно дипломная работа состоит из введения, трех глав: «История возникновения юридических лиц в России», «Возникновение юридических лиц», «Проблемы создания юридических лиц и пути их решения», заключения, библиографического списка и трех приложений.

Глава 1. История возникновения института юридических лиц в России

юридическое лицо регистрация

Определение юридического лица - это стартовая точка для дальнейшего развития всего массива законодательства, составляющего институт юридического лица. При этом важно помнить, что от сухих конструкций норм именно этого института гражданского права зависит как рост экономики, так и расцвет личности всякого и каждого гражданина России.

Определение юридического лица дает статья 48 ГК РФ: "Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде" Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): Кодекс Рос. Федерации от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 06.12.2007) // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1994. - № 32. - Ст. 3301..

Рассмотрим подробнее это определение.

Как явствует из текста этой статьи, юридическое лицо обладает четырьмя признаками:

- организационное строение;

- наличие обособленного имущества;

- возможность приобретать и осуществлять от своего имени права;

- возможность быть ответчиком и истцом в суде.

Учредители, которым нужно юридическое лицо, должны по своей воле создать для своей организации первые два признака: организационное единство (оно вытекает и определяется тем, что учредителями записано в уставе) + имущественную самостоятельность (через уставный капитал, фонд, смету или обязательство, наличие которых доказывается решением и действиями учредителей по их формированию). Став юридическим лицом в результате государственной регистрации, организация по воле закона приобретает оставшиеся признаки: право вступления в сделки, право быть истцом.

Термин "организация" предполагает, что юридическое лицо располагает определенной структурой, а это, в свою очередь, предусматривает наличие правомочного управленческого органа с той или иной компетенцией, установленных правил взаимоотношений внутри организации и взаимодействия организации с внешними субъектами. Именно поэтому законом предусмотрены четко определенные формы организаций и содержание их учредительных документов.

Организация приобретет статус юридического лица, если будет обладать имущественной самостоятельностью и обособленностью. Она, с одной стороны, не отвечает по долгам своих учредителей (участников), с другой стороны, учредители (как правило) не отвечают по долгам юридического лица. Субсидиарная, дополнительная ответственность учредителей по долгам коммерческих организаций возникает только при их вине в банкротстве, а это особый разговор.

Организация как юридическое лицо должна нести ответственность по своим долгам собственным имуществом. И чем больше какая-либо форма организации связана с имущественной деятельностью, тем более строго должна быть определена имущественная самостоятельность. Если для общественной организации Законом просто предусмотрено владение имуществом, то для коммерческих организаций определен минимальный размер обязательного имущества - уставного капитала (фонд) - и порядок его регулярного восстановления.

Следует учесть, что положение ст. 48 ГК РФ - "имеет в собственности... обособленное имущество" - должно пониматься не только как обязательство учредителей передать такое имущество организации до ее государственной регистрации, но и установленное законом выделение-обособление имущества, приобретаемого юридическим лицом в процессе его деятельности. Поэтому мнение учредителя предприятия о том, что имущество предприятия - это его имущество, безусловно, неправомерно.

И, наконец, если организация имеет указанные признаки, она как юридическое лицо приобретает возможность от своего имени выступать в сфере гражданского оборота, т.е. заключать сделки, быть истцом и ответчиком в суде.

Естественно, что организация должна пройти государственную регистрацию, при проведении которой выявляется и подтверждается наличие необходимых признаков, в том числе и, казалось бы, второстепенных (наличие собственного имени, наличие адреса и т.д.). Ведь, например, общественная организация может быть создана и может функционировать без государственной регистрации, но права юридического лица она получит только после государственной регистрации.

Таким образом, в определении юридического лица заложены первые два требования к организации, одно процессуальное требование (регистрация) и вытекающие из его статуса два последних признака.

Наличие всех этих признаков юридического лица у организации должно быть закреплено в учредительных документах (учредительном договоре, уставе, положении).

Поэтому более полное определение юридического лица могло бы выглядеть так:

"Юридическое лицо - это организация, наделенная учредителями обособленным имуществом и/или имеющая его на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления, которая в результате государственной регистрации приобретает право от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, обязанность отвечать по своим обязательствам этим имуществом, нести иные обязанности, быть истцом и ответчиком в суде" Шевчук Д. А. Создание собственной фирмы: профессиональный подход / Д. А. Шевчук. - М.: ГроссМедиа РОСБУХ, 2007. - С. 23..

Проведем классификацию организаций юридических лиц по трем основаниям.

1. По наличию в качестве основной цели создания и деятельности юридического лица намерения получить прибыль все они делятся на две группы (ст. 50 ГК РФ):

- коммерческие организации, которые могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий;

- некоммерческие организации, которые могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.

2. По виду прав, которые учредители (участники, акционеры) имеют в отношении юридического лица, все юридические лица делятся на три группы (п. 2 ст. 48 ГК РФ):

- юридические лица, в отношении которых их участники имеют обязательственные права (хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, некоммерческие партнерства, автономные некоммерческие организации);

- юридические лица, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право (государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предприятия, а также финансируемые собственником учреждения);

- юридические лица, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав (общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

3. По организационно-правовой форме (ОПФ) юридические лица делятся на:

Коммерческие организации:

1. Хозяйственные товарищества и общества, в том числе: полные товарищества; товарищества на вере (коммандитные); общества с ограниченной ответственностью; общества с дополнительной ответственностью; акционерные (закрытые и открытые) общества.

2. Производственные кооперативы.

3. Унитарные предприятия: государственные; муниципальные; казенные.

Некоммерческие организации: 1. Общественные объединения: организации; учреждения; движения; фонды; органы общественной самодеятельности; союзы общественных объединений. 2. Религиозные организации. 3. Фонды. 4. Некоммерческие партнерства. 5. Учреждения. 6. Автономные некоммерческие организации. 7. Ассоциации (союзы). 8. Потребительские кооперативы. 9. Товарищества собственников жилья.

В отличие от коммерческих организаций, перечень некоммерческих организаций является открытым, т.е. федеральными законами могут предусматриваться их иные организационно-правовые формы (ОПФ).

«Нельзя, - по мнению Д. А. Шевчук, - отнести дочерние и зависимые хозяйственные общества к особой организационно-правовой форме, т.к. они создаются в одной из указанных ОПФ и отличаются лишь степенью зависимости от других организаций» Шевчук Д. А. Создание собственной фирмы: профессиональный подход / Д. А. Шевчук. - М.: ГроссМедиа РОСБУХ, 2007. - С. 34..

В качестве дополнительного критерия (основания) классификации юридических лиц можно выделить и объем правоспособности:

- организации с общей правоспособностью, имеющие право заниматься любыми видами деятельности (все хозяйственные товарищества и общества);

- организации со специальной правоспособностью, занимающиеся только теми видами деятельности, которые определены их уставами (все иные организации).

Понятие и признаки юридического лица. В имущественном обороте участвуют не только граждане, но и юридические лица - организации, которые создаются, функционируют и прекращаются в особом порядке, установленном законодательством.

Появление и развитие института юридического лица вызваны усложнением экономических и социальных отношений, необходимостью удовлетворения хозяйственных, управленческих и культурных потребностей общества.

Для реализации возложенных на них задач организации должны вступать в различные товарные отношения с другими участниками оборота. Например, предприятия для производства определенного товара должны обеспечиваться сырьем и иметь возможность для его реализации другим лицам; учебные заведения нуждаются в приобретении книг, компьютеров и других принадлежностей. Указанные операции, во-первых, должны осуществляться в основном в эквивалентно-возмездном виде и, во-вторых, должны быть облечены в гражданско-правовую форму. Если в этих условиях организации не наделить соответствующим статусом и правами (правосубъектностью), они не смогут нормально работать.

Поэтому организации для участия в имущественном обороте признаются субъектами гражданского права, т.е. юридическими лицами.

Выступающие на рынке организации различаются по форме собственности, на которой основаны, по способам создания, характеру деятельности, внутренней структуре и т.д. Тем не менее, им присущи общие признаки, которые позволяют отнести их к числу юридических лиц. Традиционно выделяют четыре основных признака:

1. Внутреннее организационное единство и внешняя автономия. Под внутренним организационным единством юридического лица понимается система существенных взаимосвязей всех структурных подразделений организации между собой и подчинения их руководящему органу. Благодаря внутреннему организационному единству юридическое лицо предстает не как известная совокупность (набор) образующих его элементов (цехов, отделов, служб), но как единое целое.

Внешняя автономия есть мера самостоятельности данной организации (юридического лица) в отношениях с другими лицами, причем указанная мера самостоятельности присутствует как во взаимоотношениях с учредителями (участниками) данного юридического лица, так и в отношениях со всеми иными лицами.

2. Экономическое единство и обособленность имущества.

Суть экономического единства в том, что имущество юридического лица принадлежит именно ему, а не структурным подразделениям. Им оно вверяется лишь в техническое управление. Принадлежность (присвоенность) всего комплекса имущества юридическому лицу находит свое выражение в наличии у юридического лица самостоятельного баланса или сметы.

Мерой обособленности имущества юридического лица является право собственности, право хозяйственного ведения либо право оперативного управления.

По общему правилу юридические лица обладают имуществом на праве собственности. Собственниками имущества являются хозяйственные товарищества и общества, кооперативы (производственные и потребительские), общественные и религиозные организации, благотворительные и иные фонды и др.

Право хозяйственного ведения на свое имущество имеют государственные и муниципальные унитарные предприятия. Собственниками же имущества являются соответственно Российская Федерация и субъекты Российской Федерации, а также муниципальные образования.

Правом оперативного управления на принадлежащее им имущество обладают казенные предприятия и учреждения.

3. Способность нести самостоятельную имущественную ответственность.

Юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечают по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ либо учредительными документами юридического лица.

4. Выступление в гражданском обороте от собственного имени. Данный признак, «выражая наиболее непосредственно специфику юридического лица» Иоффе О.С. Советское гражданское право / О. С. Иоффе. - Л., 1958. - С. 105., заключается в том, что юридические лица от своего имени могут приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде. Признак выступления в обороте от собственного имени (с использованием собственного наименования) является следствием трех вышеназванных признаков.

Юридические лица приобретают гражданские права и принимают на себя гражданские обязанности (прежде всего посредством заключения гражданско-правовых договоров - купли-продажи, поставки, аренды, подряда, перевозки и т.д.) через свои органы, действующие на основании закона и учредительных документов. Исключение из этого правила составляют полные товарищества и товарищества на вере, которые вступают в оборот через своих участников (полных товарищей). Защита нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов юридического лица производится через судебные органы (государственные суды общей юрисдикции и арбитражные суды, а также третейские суды), в которых юридическое лицо может выступать в качестве истца и ответчика.

Таким образом, в российском гражданском праве юридическое лицо -- это организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК).

Правосубъектность и органы юридического лица. Юридическое лицо как субъект гражданского права обладает гражданской правоспособностью и дееспособностью. Однако они существенно отличаются от правоспособности и дееспособности граждан. Если у граждан вначале появляется правоспособность, а дееспособность возникает по истечении определенного времени (достижение определенного возраста, при этом в отношении граждан могут действовать ограничения в дееспособности, связанные с состоянием здоровья), то у юридических лиц такого разрыва во времени возникновения правоспособности и дееспособности нет. Они у юридического лица возникают одновременно, с момента его государственной регистрации (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51 ГК РФ). Невозможен такой разрыв и при прекращении юридического лица - они также утрачиваются одновременно в момент завершения ликвидации юридического лица при внесении соответствующей записи об этом в государственный реестр юридических лиц (п. 8 ст. 63 ГК РФ).

Правоспособность граждан является общей: они могут иметь любые гражданские права и обязанности, обладание которыми дозволяет законодательство. Правоспособность же юридических лиц строится таким образом, чтобы обеспечивать достижение указанных учредителями целей. Поэтому правоспособность юридических лиц может быть как общей, так и специальной, дающей им возможность приобретать и принимать только такие права и обязанности, которые связаны с осуществляемой ими основной или сопутствующей деятельностью (п. 1 ст. 49 ГК РФ).

Сохранение специальной правоспособности за некоторыми видами юридических лиц вызвано тем, что они создаются для достижения конкретных целей, установленных их учредителями. Очевидно, что государственные учреждения или общественные организации, созданные с определенными социальными или культурными целями, не могут игнорировать интересы учредителей, используя свою правосубъектность в противоречии с этими задачами и приобретая права и обязанности, выходящие за пределы выполняемых ими функций (например, заниматься коммерческой деятельностью).

Кроме того, юридические лица не могут обладать такими правами, носителями которых выступают лишь граждане, например гражданскими правами, возникающими из родственных отношений.

Необходимо учитывать также, что осуществление некоторых видов деятельности требует специальных разрешений - лицензий, получаемых от государства.

Порядок лицензирования определяется Законом о лицензировании отдельных видов деятельности О лицензировании отдельных видов деятельности: Федеральный закон РФ от 08 августа 2001 г. (ред. от 05.02.2007) № 128-ФЗ // Рос. газета. - 2001. - 10 августа; 2007. - 12 февраля., который содержит обширный перечень отдельных видов деятельности, для осуществления которых необходимо иметь лицензию (более 100 позиций).

Правительство РФ утверждает положения о лицензировании конкретных видов деятельности, которыми определяется государственный орган, осуществляющий выдачу лицензии. Отказ в выдаче лицензии может быть обжалован в суд. В настоящее время порядок выдачи лицензий Федеральным законом упрощен. Круг лицензируемых видов деятельности ограничен, а срок для выдачи лицензии сокращен до 45 дней. Введен упрощенный порядок лицензирования при условии заключения соискателем лицензии или лицензиатом договора страхования гражданской ответственности либо наличия у лицензиата сертификата соответствия осуществляемой им деятельности международным стандартам.

По общему правилу, содержащемуся в абз. 2 п. 1 ст. 49 ГК, почти все коммерческие юридические лица обладают общей правоспособностью. Исключения составляют унитарные предприятия, которые всегда создаются их собственниками (Российской Федерацией, субъектами РФ и муниципальными образованиями) для строго определенных целей, и некоторые другие организации, в отношении которых специальная правоспособность устанавливается законом (банки, страховые и инвестиционные организации и др.).

Учредители коммерческих организаций могут определить перечень видов деятельности, которыми должны заниматься создаваемые ими юридические лица, либо прямо указывать виды деятельности, которыми они не могут заниматься. Такого рода ограничения общей правоспособности имеют силу и для других участников гражданского оборота, однако только тогда, когда они знали или должны были знать об этом. Сделки, выходящие за подобные ограничения общей правоспособности, считаются оспоримыми (ст. 173 ГК РФ).

Юридические лица, которые обладают специальной правоспособностью по прямому указанию закона (некоммерческие организации, унитарные предприятия и др.), вправе совершать только такие сделки, которые соответствуют целям деятельности, установленным для них в учредительных документах. Сделки, совершаемые за этими пределами, признаются ничтожными (ст. 168 ГК РФ). При этом не важно, знали участники оборота о таких ограничениях или нет, поскольку знание закона предполагается О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации: Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07. 1999 г. № 6/8, п. 18 // Вестник ВАС РФ. - 1996. - № 9..

Юридическое лицо совершает сделки через свои органы (п. 1 ст. 53 ГК). Под ними следует понимать лицо (единоличный орган) или группу лиц (коллегиальный орган), которые без доверенности представляют интересы юридического лица в отношениях с третьими лицами. Орган юридического лица не только выступает в гражданском обороте от его имени (действия органа рассматриваются как действия самого юридического лица), но и управляет и руководит его текущей деятельностью. Орган юридического лица является частью юридического лица и не может рассматриваться как самостоятельный субъект права Постановление Президиума ВАС РФ от 9 февраля 1999 г. № 6164/98 // Вестник ВАС РФ. - 1999. - № 5. - С. 65..

Следует различать органы юридического лица, которые формируют его волю («волеобразующие органы»), и органы юридического лица, которые одновременно и формируют волю, и выражают ее вовне в имущественном обороте («волеизъявляющие органы») Черепахин Б.Б. Волеобразование и волеизъявление юридического лица / Черепахин Б.Б. Труды по гражданскому праву. М., 2001. - С. 301; Черепахин Б.Б. Органы и представители юридического лица. -- Там же. С. 469..

К первым относятся общее собрание участников, совет директоров (наблюдательный совет) и иные коллегиальные органы. Сформированную указанными органами волю юридического лица должны реализовывать единоличные исполнительные органы -- генеральный директор, директор, президент, председатель и т.п. Они являются, таким образом, волеизъявляющими органами и, прежде всего, по их действиям можно судить о воле возглавляемого ими юридического лица.

Однако деятельность исполнительных органов не ограничивается исполнением указаний волеобразующих органов, ведь они обладают и самостоятельной компетенцией -- возглавляют текущую деятельность юридического лица. В таких случаях исполнительный орган является одновременно и волеобразующим, и волеизъявляющим.

Волеобразующие органы состоят из участников юридического лица (общее собрание) либо избираются ими (совет директоров). Исполнительные органы юридического лица формируются в результате их избрания или назначения самими участниками (участником) либо уполномоченным ими органом (к примеру, советом директоров).

В случае если орган юридического лица при совершении сделки от имени этого юридического лица превысит определенные для него учредительными документами полномочия, юридическое лицо получает возможность защиты от таких действий посредством иска о признании сделки недействительной (ст. 174 ГК РФ).

Органы юридического лица обязаны действовать от его имени добросовестно и разумно. В случае, если своими действиями орган юридического лица причинит организации убытки, на него возлагается обязанность по их возмещению.

В юридической литературе к органам юридического лица, формирующим и выражающим вовне волю юридического лица как субъекта права в смысле п. 1 ст. 53 ГК РФ, относят не только единоличные, но и коллегиальные органы (общее собрание, совет директоров). Способом оформления воли указанных органов могут служить протоколы их заседаний. Однако необходимо иметь в виду, что решения этих органов, как правило, лишь создают предпосылки для действий исполнительных (волеизъявляющих) органов и именно действия последних непосредственно влекут возникновение гражданских прав и обязанностей у юридического лица.

В ряде случаев интересы юридического лица могут выражать и иные лица. Так, субъекты, не являющиеся органами юридического лица, могут представлять его интересы на основании доверенности. В учредительных документах юридического лица может быть указано право определенных лиц действовать от его имени без доверенности (например, заместителя директора). Действия работников юридического лица по исполнению его обязательств считаются действиями самого юридического лица (ст. 402 ГК РФ).

Представительства и филиалы юридических лиц. Для осуществления юридическим лицом части своих функций за пределами места нахождения оно может создать территориально обособленные структурные подразделения. Представительство осуществляет представление интересов юридического лица и обеспечивает их защиту. Филиал, помимо таких полномочий, осуществляет все иные или часть функций юридического лица (например, ведет производственную деятельность). Филиал (представительство) наделяется имуществом, создавшим его юридическим лицом, и действует на основании утвержденного им положения. Филиал (представительство) не является юридическим лицом; он составная часть юридического лица и не обладает гражданской правосубъектностью. Такое подразделение не может выступать в обороте от своего имени, а может лишь действовать от имени создавшего его юридического лица. Для этого юридическое лицо назначает руководителя филиала (представительства) и выдает ему доверенность, на основании которой руководитель соответствующего обособленного подразделения (как физическое лицо) действует от имени самого юридического лица. Сведения о филиалах и представительствах должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Средства индивидуализации юридического лица. Наиболее очевидным образом юридическое лицо индивидуализируется присвоением ему наименования. Наименование юридического лица состоит из указания на его организационно-правовую форму (общество с ограниченной ответственностью, унитарное предприятие), а также собственно названия -- словесного (буквенного) обозначения, которое дается ему учредителем (учредителями). В состав наименований юридических лиц, имущество которых закрепляется за ними учредителем (собственником имущества) на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, включается указание на собственника имущества (например, федеральное унитарное предприятие, муниципальное учреждение). Наименования всех некоммерческих организаций, а также ряда коммерческих включают указание на характер деятельности (сельскохозяйственный потребительский кооператив, страховая компания, коммерческий банк и т.д.).

В настоящее время, после вступления в силу части 4 ГК РФ, юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, выступает в гражданском обороте под своим фирменным наименованием, которое определяется в его учредительных документах и включается в Единый Государственный Реестр Юридических Лиц при государственной регистрации юридического лица.

Фирменное наименование юридического лица должно содержать указание на его организационно-правовую форму и собственно наименование юридического лица, которое не может состоять только из слов, обозначающих род деятельности Гражданский кодекс Российской Федерации (часть четвертая): Кодекс Рос. Федерации от 18 декабря 2006 г. № 230-ФЗ, ст. 1473 // Рос. газ. - 2006. - 22 декабря..

Право на использование фирменного наименования (фирмы) подлежит защите с момента государственной регистрации юридического лица под фирменным наименованием.

Как быть с теми юридическими лицами, которые созданы до вступления в силу настоящего положения закона? По этому поводу сказано в Федеральном законе РФ № 231-ФЗ: «Фирменные наименования юридических лиц, не соответствующие правилам параграфа 1 главы 76, подлежат приведению в соответствие с этими правилами при первом после 1 января 2008 года изменении учредительных документов юридических лиц» О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации: Федер. закон РФ от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ // Рос. газета. - 2006. - 22 декабря..

Место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации, которая производится по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такого органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя осуществляется по месту его жительства О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: Федер. закон РФ от 08 августа 2001 г. (ред. от 01.12.2007 г.) № 129-ФЗ, п. 2,3 ст. 8 // Рос. газета. - 2001. - 10 августа; 2007. - 5 декабря..

Место нахождения юридического лица обозначается в его учредительных документах указанием на конкретный адрес: город (иной населенный пункт), улицу, номер дома, номер офиса (комнаты).

Место нахождения играет определяющую роль для установления подсудности спора с участием этого юридического лица, места заключения договоров, места исполнения гражданско-правовых обязательств, обязанности по уплате налогов.

Целям индивидуализации юридического лица служит также индивидуализация его продукции, товаров, услуг посредством использования товарных знаков, знаков обслуживания и наименований мест происхождения товаров.

1.2 Формирование законодательства института юридических лиц в Российской Федерации

В настоящее время нормативная база весьма обильна.

Если в 1990 году она ограничивалась в основном Законом СССР "О государственных предприятиях", Законом СССР "О кооперации", Постановлением Совета Министров СССР от 8 августа 1990 г. № 790 "О мерах по созданию и развитию малых предприятий", то сейчас в качестве основных нормативных актов можно перечислить гораздо больше, но вернемся к истории.

Наукой предложено большое количество концепций о юридическом лице. Многие из них основаны на опыте зарубежной практики и российском историческом опыте. Это представляется верным, поскольку только при соблюдении данных условий научно-правовые учения будут более совершенны. И хотя проблеме юридического лица посвящена обширная литература, создано множество теорий, пытающихся раскрыть природу юридического лица, определить содержание понятия юридического лица и соотношение этого понятия с понятием субъекта права, все разнообразие теорий, объясняющих суть этого непростого явления, до сих пор остается малоизученным.

Поэтому представляется необходимым осмысление не только учения о юридическом лице, разработанного выдающимися отечественными цивилистами XIX - начала XX века, но и законодательства о юридических лицах, сложившегося в указанный период, а также опыта его применения. Как отмечал известный российский дореволюционный цивилист А.И. Каминка, "если настоящее чревато будущим, то с другой стороны оно всецело обуславливается прошедшим, в том прошедшем скрывается часто самый надежный ключ к объяснению того, что представляется неясным и спорным в природе института" Каминка А.И. Акционерные компании. Юридическое исследование: В 2 т. СПб., 1902. - Т. 1. - С. XX..

Середина XIX - начало XX века характеризовались активными теоретическими разработками понятия юридического лица. Появились концепции о сущности этого явления. Более всего этому вопросу уделяли внимание германские цивилисты. Российская юридическая мысль этого же периода не обошла стороной проблему юридического лица, используя опыт зарубежной практики и российский исторический опыт, подвергая тщательному анализу различные доктрины, господствовавшие в юриспруденции России и за рубежом, она внесла существенный вклад в разработку его теории, рассматривая вопросы практического применения понятия юридического лица, его законодательного закрепления Александров В. Учение о лицах юридических, по началам науки. М., 1865. - 149 с.; Герваген Л.Л. Развитие учения о юридическом лице. СПб., 1888. - 91 с.; Суворов Н. Об юридических лицах по римскому праву. М., 1900. - 351 с..

Большинство российских цивилистов XIX века, занимавшихся исследованием концепций, объясняющих сущность юридических лиц, выделяли такие наиболее общие группы теорий, как теории фикции (олицетворения, персонификации), теории "бессубъектных прав" или "целевого имущества", а также теории, признающие реальность юридического лица.

Теория фикции (олицетворения или персонификации) явилась одной из первых фундаментальных теорий юридического лица. В числе российских дореволюционных цивилистов, разделявших теорию фикции, можно назвать Д. Азаревича, В. Александрова, Е.В. Васьковского, А.М. Гуляева, Д.И. Мейера, Е.А. Нефедьева, Г.Ф. Шершеневича Азаревич Д. Система римского права: В 2 т. СПб., 1887. Т. 1. - С. 10 - 108; Александров В. Указ. соч. - С. 7 - 16; Васьковский Е.В. Учебник гражданского права. М., 2003. - С. 103 - 113; Гуляев А.М. Русское гражданское право. СПб., 1913. - С. 73 - 81; Мейер Д.И. Русское гражданское право / Под ред. А.И. Вицына. Пг., 1915. - С. 76 - 79; Нефедьев Е.А. Учебник торгового права. М., 1904. - С. 60 - 63; Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1914. - С. 142 - 148..

Крупнейший российский цивилист Г.Ф. Шершеневич, определяя юридическое лицо "как все то, что, не будучи физическим лицом, признается со стороны объективного права способным, ввиду определенной цели, быть субъектом права" Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. - С. 148., поддерживал в целом теорию фикции. "В действительности, - писал Г.Ф. Шершеневич, - всякий субъект есть создание объективного права... Юридическое представление о субъекте вызывается потребностями юридической техники, которые, в свою очередь, обусловливаются необходимостью разграничения интересов" Там же. - С. 147..

В рамках теории фикции юридическое лицо рассматривалось как искусственный, вымышленный субъект, созданный законом для определенных юридических целей. Свойствами субъекта права (сознанием, волей) в действительности обладает только человек. Однако законодатель в практических целях признает за юридическими лицами свойства человеческой личности, олицетворяет их. Посредством юридической фикции создается вымышленный субъект права, существующий лишь в качестве абстрактного понятия. Таким образом, юридическое лицо создается государством. Оно не существует в действительности, а является лишь понятием.

По вопросу о том, что именно подлежит олицетворению в юридическом лице, в цивилистике сложились разные мнения. Так, А.М. Гуляев, поддерживая теорию фикции, считал, что для бытия юридического лица необходим физический состав (субстрат), с которым связывается имущественная правоспособность, и наделение этого состава имущественной правоспособностью. Юридическое лицо - искусственно созданный субъект, поэтому им может быть признан не всякий физический состав, с которым в аналогичных случаях связывается имущественная правоспособность, а лишь тот, за которым право признает свойства юридического лица. Д. Азаревич, рассматривая предмет персонификации в юридическом лице, отмечал, что юридическая личность придается идеальному единству, отвлеченному от самой основы (субстрата) юридического лица Азаревич Д. Указ. соч. - С. 108..

Что касается правоспособности, то представители теории фикции допускали наличие правоспособности юридического лица лишь в сфере частного права Герваген Л.Л. Указ. соч. - С. 28 - 29..

В этой концепции получила свое обоснование идея о необходимости надзора со стороны государства как за созданием юридического лица, так и за деятельностью его органов управления. Фиктивные лица создаются государством в интересах юридической техники, требующей, чтобы определенным образом организованная совокупность людей рассматривалась как личность. Поэтому, как утверждали представители теории фикции, юридические лица могут возникать только в разрешительном порядке или в порядке легального признания для некоторых категорий.

Хотя теория фикции (или олицетворения, персонификации) была в XIX веке признана господствующей в юриспруденции, помимо нее существовал в литературе целый ряд других.

Теория "бессубъектных прав" или "целевого имущества" в российской дореволюционной цивилистике второй половины XIX - начала XX века, как свидетельствуют дошедшие до нас источники, развития не получила и даже подверглась обоснованной критике со стороны многих ученых.

Представители этой группы теорий признавали, что право мыслимо и без лица как субъекта, а юридическое лицо воспринималось ими как совокупность имущества, имеющего целевое назначение и бессубъектные права и обязанности, возникающие относительно этого целевого имущества в гражданском обороте.

Реалистическая теория юридического лица, появившаяся впервые в трудах немецких ученых, известных под именем германистов, была существенно развита и дополнена в трудах российских цивилистов. Среди представителей реалистической теории юридического лица в российской дореволюционной цивилистике следует назвать Н.Л. Дювернуа, В.Б. Ельяшевича, А.И. Каминку, С. Пахмана, И.А. Покровского, В. Синайского и Н. Суворова.

Для этой научной концепции было характерно, прежде всего, признание реальности юридического лица как такого общественного образования, которое несводимо ни к арифметической сумме индивидов, ни к фикции или к тому или иному приему юридической техники.

Юридическое лицо в этой теории рассматривается как реальный, то есть существующий в действительности, а не мнимый субъект права, особый социальный организм со своей собственной волей, не сводимой (что характерно было для теории фикции) к совокупности воль составляющих его физических лиц. Так, И.А. Покровский писал: "Юридическое лицо не есть нечто мертвое и безжизненное, оно является, напротив, некоторой живой клеточкой социального организма" Покровский И.А. Указ. соч. - С. 139..

К положительным моментам указанной теории можно отнести подробное рассмотрение таких вопросов, как дееспособность, орган юридического лица и его статус. Признание принципа свободного образования юридических лиц представляет собой также несомненное достоинство реалистического учения.

Термин "юридическое лицо" в законодательстве впервые появился в ст. 80 Основных законов издания 1906 г., а до этого времени закон, конечно, делал различие между физическими и юридическими лицами, причем для второго существовал даже особый термин "сословие лиц", но специально о юридических лицах закон не говорил. Анализ положений Свода законов Российской империи, с учетом правовой теории и правоприменительной практики, позволяет сделать вывод о том, что российскому праву была известна конструкция юридического лица. Законом прямо признавалась возможность существования юридических лиц, путем перечисления тех объединений, которые могли приобретать права на имущество Законы гражданские с разъяснениями Правительствующего сената и комментариями русских юристов / Сост. И.М. Тютрюмов. Кн. 2-я. М., 2004. - С. 534..

Среди основных признаков юридического лица как субъекта права, выделяемых на основе толкования российского законодательства, большинство исследователей называли: 1) самостоятельное участие в правоотношениях под своим именем; 2) наличие имущества, отличного от имущества его членов (имущественная самостоятельность); 3) осуществление деятельности через свои органы (придерживаясь терминологии, сложившейся в теории фикции юридического лица - представителей); 4) местопребывание, отличное от местопребывания его членов; 5) процессуальная правоспособность (возможность выступать истцом и ответчиком в суде). Следует отметить, что указанные признаки приводились учеными применительно к рассмотрению признаков товарищества как юридического лица по законодательству того времени и формулировались как признаки отличия от физических лиц, его членов, что близко к пониманию юридического лица с точки зрения теории фикции.

Понятие дееспособности юридического лица вызывало дискуссии в среде ученых. Зачастую отношение к этому вопросу в большей мере зависело от представлений о его природе.

Большинство цивилистов, придерживаясь теории фикции, отрицали наличие у юридического лица дееспособности. Так как дееспособность тесно связана с волей, писали они, а юридическое лицо само по себе лишено реальной воли, то за юридическим лицом нельзя признать дееспособности. Само юридическое лицо не может совершать определенные действия. За него деятельность осуществляют представители. Действия представителей признаются при помощи фикции действиями юридического лица.

В вопросе о возникновении юридических лиц также отмечалось значительное влияние теоретических представлений о его природе.

В теории встречались два резко противоположных мнения относительно необходимости санкции государства для возникновения юридического лица. Согласно одному из них такая санкция, безусловно, была необходима. Она обусловлена соображениями как теоретического, так и практического характера. Это требование отстаивали, прежде всего, представители теории фикции. Гражданская правоспособность юридических лиц, говорили они, не есть нечто естественное, как правоспособность лиц физических; это нечто искусственное, что может быть даровано только государством. С другой стороны, возникновение юридического лица означает появление в составе гражданского общества нового члена, и, естественно, необходимо, чтобы этот новый член был признан обществом (т.е. его выразителем - государством), был принят им в свою среду. Наконец, утверждение со стороны государства необходимо как средство для предотвращения создания и деятельности таких образований, которые могут быть для него опасны, а также для защиты граждан от разнообразных "дутых" компаний, ставящих своей исключительной целью спекулятивную наживу.

Другое направление все это решительно отрицало, причем главными сторонниками этого направления являлись представители теории реальности юридических лиц. Юридическое лицо отнюдь не есть нечто фиктивное, созданное искусственно нашим юридическим мышлением; оно - некоторая общественная реальность, и потому правоспособность его так же естественна, как правоспособность человека. В свободе частных лиц к совершению различного рода сделок заключается и свобода разнообразных юридических лиц. Эта свобода может быть ограничена только общими рамками гражданско-правовой деятельности, т.е. требованиями, чтобы деятельность возникающего субъекта права не противоречила закону, основам нравственности (так называемым "добрым нравам") и т.д. Для каких-нибудь дальнейших ограничений, считали они, нет никаких оснований.

Каждому из этих двух воззрений соответствовали и две различные практические системы: первому - разрешительная система, второму - система свободного образования. Борьба между этими двумя воззрениями наполняла собой все XIX столетие, причем колебания от одного к другому из них отражались как в законодательстве, так и в судебной практике. Исследователи отмечали тенденцию признания все большей и большей свободы создания юридических лиц. Во всяком случае, в общественном правосознании и в законодательстве все более и более укреплялось убеждение в том, что юридическое лицо создается частной волей, а не концессией со стороны государства.