Преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних

Потерпевшим по ст. 131 УК РФ может быть лицо только женского пола.

Изнасилование малолетней считается преступление с использованием ее беспомощного состояния. Потерпевшая из-за своего возраста не способна понимать характер и последствия совершаемых с ней действий.

До принятия УК РФ 1996 года способность потерпевшего понимать названные обстоятельства всякий раз проверялась судом, который при этом руководствовался возрастом потерпевшего, уровнем его развития, условиями воспитания и т.п. Уголовный кодекс 1996 года правильно подошел к решению данного вопроса, формализовав возрастной предел, разделивший две группы потерпевших - несовершеннолетних и малолетних. Благодаря такому подходу у суда отпала необходимость выяснять у потерпевших все (нередко крайне жестокие и грязные) подробности изнасилования для проверки, понимал ли потерпевший смысл, значение и характер совершаемых с ним действий.

Сегодня уголовный закон отказался от использования термина «заведомость» в характеристике субъективного отношения виновного к несовершеннолетнему и малолетнему возрасту жертв изнасилования и насильственных действий сексуального характера.

Ранее постановление Пленума Верховного Суда РФ «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного кодекса Российской Федерации» от 15.06.2004 г. №11 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2004 №11 «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного кодекса Российской Федерации» // Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2004. - №8. указывало, что ответственность за совершение изнасилования или насильственных действий сексуального характера в отношении заведомо несовершеннолетнего лица либо не достигшего четырнадцатилетнего возраста наступает лишь в случаях, когда виновное лицо достоверно знало о возрасте потерпевшего лица (являлось родственником, знакомым, соседом) или когда внешний облик потерпевшего лица явно свидетельствовал, например, о его возрасте.

Сейчас редакция закона изменена. Законодатель посчитал возможным вернуться к опыту советского времени и возродил в этой части редакцию УК РСФСР 1960 года.

Соответственно получили «второе дыхание» многочисленные проблемы и дискуссии, имевшие место до 1996 года.

В оценке субъективного отношения виновного к возрасту жертвы изнасилования сложилось несколько научных позиций, каждой из которых соответствует определенный этап в эволюции правоприменительной практики.

В постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 25.03.1964 г. «О судебной практике по делам об изнасиловании» указывалось, что за изнасилование несовершеннолетней подлежит ответственности лицо, которое знало или допускало, что совершает насильственный половой акт с несовершеннолетней, либо и могло и должно это предвидеть. Эту позицию поддерживал в своих ранних работах А.Н. Игнатов. Игнатов А.Н. Ответственность за преступления против нравственности. - М.: Наука, 1966. - С. 128-129. Фактически приведенная цитата допускает различное отношение виновного к возрасту жертвы, которое может быть охарактеризовано с позиций прямого, косвенного умысла и неосторожности.

Такое решение было подвергнуто критике в советской юридической печати. В умышленном преступлении, каковым является изнасилование, отношение виновного ко всем признакам состава должно быть исключительно умышленным. В связи с этим ситуация, при которой виновный не предвидел несовершеннолетия жертвы, хотя должен был и мог его предвидеть, не должна охватываться составом изнасилования несовершеннолетней. В итоге, в законодательстве значилось, что ответственность за изнасилование несовершеннолетней возможна лишь в тех случаях, когда виновный знал или допускал, что совершает насильственный половой акт с лицом, не достигшим 18 лет.

Здесь предусматривалась возможность как прямоумышленнного, так и косвенноумышленного отношения виновного к возрасту жертвы изнасилования. Эту позицию разделяли многие специалисты, хотя и не все. В частности, Я.М. Яковлев полагал, что ответственность за рассматриваемое преступление возможна только и исключительно в том случае, если виновный был субъективно уверен в несовершеннолетии жертвы, то есть ее возраст был ему заведомо известен. Яковлев Я.М. Половые преступления / Я.М. Яковлев. - Душанбе, 1969. - С. 255. Эта позиция и была закреплена в первоначальной редакции УК РФ 1996 года.

Современная редакция УК РФ не требует признака заведомости возраста жертвы изнасилования и насильственных действий сексуального характера. В этой связи, в полном соответствии с принципом вины нужно констатировать, что ответственность за рассматриваемые преступления возможна как в тех случаях, когда виновный достоверно знал о возрасте жертвы, так и в тех случаях, когда такое знание носило предположительный, вероятностный характер. Изнасилование - умышленное преступление. Каждый признак объективной стороны, характеризующий его общественную опасность, должен виновным осознаваться. При этом формула умысла, закрепленная в ст. 25 УК РФ, не проводит различий в видах самого умысла в зависимости от степени достоверности осознания этих признаков. Осознание - это, скорее не знание, а понимание, основанное на восприятии ситуации. Виновный может воспринимать самую различную информацию, характеризующую жертву: документы о рождении, слова самой жертвы, высказывания ее подруг или родственников, образ поведения, род занятий, внешний облик и т.д. На основании этих объективных данных у него должно сформироваться понимание того, жертва не достигла 18 или 14 лет. Такого, даже в самой общей форме, понимания вполне достаточно для вменения соответствующего квалифицирующего признака.

Учитывая сказанное, нужно обратить внимание на теоретическую некорректность формулы, которая была закреплена в постановлении 1992 года - «знал или допускал» виновный несовершеннолетие потерпевшей. Допущение - это признак волевого отношения к последствиям. Возраст жертвы, естественно, не является последствием преступления. А потому и не может предполагать к себе волевого отношения. Психическое отношение преступника к нему может быть охарактеризовано лишь с позиций интеллектуального содержания умысла, то есть с точки зрения осознания, которое может быть основано на достоверном или предположительном знании.

Изнасилованию с лицом, не достигшим четырнадцатилетнего возраста, могут предшествовать развратные действия. При этом действия виновного могут быть квалифицированы по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 135 УК и п. «б» ч. 4 ст. 131 УК, если они совершались в разное время, с определенным разрывом во времени и каждое преступление - по самостоятельно возникшему умыслу; если же развратные действия непосредственно предшествовали половому акту, не совершенному по независящим причинам от воли виновного, то их следует рассматривать как приготовление либо покушение на изнасилование (ст. 30 и п. «б» ч. 4 ст. 131 УК).

Объективная сторона изнасилования определена в законе как половое сношение с применением насилия к потерпевшей или другим лицам либо с помощью ее беспомощного состояния.

Для признания деяний оконченными не требуется наступления вредных последствий. Уголовное право России: практ. курс: учебник для вузов / под общ. и науч. ред. А.В. Наумова. - М.: Волтерс Клувер, 2010. - С. 439.

Субъективная сторона рассматриваемого преступления характеризуется прямым умыслом. Состав - формальный.

Мотивы преступления не имеют значения для квалификации деяния, но их установление необходимо для индивидуализации наказания. Чаще всего мотивом совершения изнасилования является удовлетворение половой страсти.

По статистическим данным, потерпевшие в возрасте до 14 лет в 66,6% случаев (от их общего числа) сексуальному посягательству подверглись в квартире или доме потерпевшей либо осужденного, а также в квартире или доме родственников или знакомых. 22,2% жертв такого возраста подверглись сексуальному посягательству в подвальных помещениях жилых многоквартирных домов, на чердаках, верандах дач и т.п., остальные - в автомашине, на улице, сквере или парке. Значительное число малолетних, ставших жертвами сексуального посягательства в квартире, доме или закрытых нежилых помещениях, были знакомы с сексуальным преступником или находились с ним в родственных связях.

33,8% сексуальных посягательств на малолетних и несовершеннолетних было совершено в летнее время, осенью - 30,5%, весной - 26,0%, зимой - 9,7% от общего числа изученных. Спад числа сексуальных посягательств на малолетних и несовершеннолетних приходится на зимнее время.

83,3% сексуальных посягательств на заведомо несовершеннолетних совершается в вечернее и ночное время. С 18 до 22 часов было совершено 46,3% таких посягательств, с 22 до 24 часов и позднее - 37,0% сексуальных преступлений. Наибольшее число (43,2%) сексуальных посягательств на малолетних и несовершеннолетних совершается позднее 20 часов в весенне-летний период. Осенью наибольшее количество сексуальных преступлений (56% от общего числа) совершается в период с 18 до 22 часов. Аргунова Ю.Н. Основные показатели насильственной сексуальной преступности // Независимый психиатр - 2012. - №3. - С. 51-57.

В практике встречаются случаи совершения сексуальных преступлений с детьми, родственниками и иными близкими лицами, в том числе и изнасилования. В этой связи необходимо дополнить ст. 131 УК РФ таким квалифицирующим признаком, как «изнасилование, совершенное родителем, усыновителем, педагогом или иным лицом, на которых законом возложена обязанность по воспитанию несовершеннолетнего», который будет иметь место при изнасиловании несовершеннолетнего.

Значительные трудности вызывает на практике юридическая оценка «добровольного» полового сношения с малолетним. В ряде случаев суды относили такие сексуальные девиации (отклонения от половой морали) к изнасилованию. Однако сам по себе малолетний возраст не может служить основанием для квалификации полового акта при согласии потерпевшего на вступление в половую связь как изнасилование с использованием беспомощного состояния потерпевшего.

Так, И. осужден по п. «б» ч. 4 ст. 131 УК РФ к лишению свободы. Он признан виновным в изнасиловании 13-летней Н.

В кассационной жалобе И., не оспаривая совершения полового акта с потерпевшей, отрицал применение к ней насилия и просил переквалифицировать его действия на ст. 134 УК РФ.

Адвокат осужденного в кассационной жалобе утверждал также, что заключение эксперта-психолога противоречит выводам суда.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда РФ установила, что вывод суда о виновности И. в совершении преступления соответствует фактическим обстоятельствам дела и основан на доказательствах.

Как следует из показаний осужденного, во время распития спиртного ему стало известно, что Н. 13 лет. Вечером они пошли на дискотеку. Оттуда он вместе с Н. направился домой. По пути И. завел ее на территорию детского сада, где и совершил с ней половой акт.

Такие объяснения И. не противоречат сведениям, сообщенным сестрой потерпевшей - С. и женой осужденного - свидетелем И., о том, что они все вместе употребляли спиртное, после чего пошли на дискотеку и оттуда И. ушел с Н.

Свидетели - супруги Г. пояснили, что их племянницы Н. и С. пошли на дискотеку, но домой вернулась только С. Ночные поиски Н. не дали результатов, а под утро она явилась сама. Одежда у нее была грязная, на брюках - пятна крови. В тот же день девочки были отправлены к родителям.

По заключению судебно-медицинского эксперта, у Н. имелись повреждения, характерные для полового акта, а согласно выводам эксперта-биолога обнаруженные следы биологического происхождения могли произойти от И.

Доводы жалоб о том, что в деле нет данных о совершении осужденным насильственного полового акта, тщательно проверялись в суде и обоснованно отвергнуты. Как видно из показаний Н., она в тот день у С. выпила много спиртного, после чего все пошли в клуб. В связи с провалом в памяти дальнейших событий не помнит. Очнулась утром у бабушки. Свидетели - сестра потерпевшей С. и С.В. рассказали, что в тот день Н. выпила значительное количество спиртных напитков.

По словам матери потерпевшей, она неоднократно пыталась выяснить у дочери обстоятельства происшедшего, однако та говорила, что ничего не помнит из-за сильного опьянения.

Согласно заключению судебно-медицинского эксперта на теле потерпевшей обнаружены множественные телесные повреждения в виде ссадин на коже спины, на наружной поверхности правого предплечья, кровоподтек на грудной клетке справа, царапины на коже лба, относящиеся к разряду легких, не повлекших расстройства здоровья.

По заключению экспертов, проводивших судебно-психологическую экспертизу, потерпевшая Н., как личность с повышенной внушаемостью и без волевого начала, не могла оказать сопротивления в ситуации воображаемого или реального насилия. Отсутствие привычки в употреблении алкоголя могло усугубить ее нерешительность и пассивность в ситуации насилия.

При таких данных, свидетельствующих о беспомощности состояния потерпевшей в силу сильного алкогольного опьянения и возраста, выводы суда о совершении осужденным изнасилования, а не добровольного полового акта, являются законными и обоснованными.

Заключение судебно-психологической экспертизы не имело никакого преимущества перед остальными доказательствами для выводов суда и было оценено в совокупности со всеми фактическими данными по делу.

Всесторонне, полно и объективно исследовав обстоятельства дела, дав им надлежащую оценку, суд пришел к обоснованному выводу о виновности И. в совершении преступления. Определение Верховного Суда РФ от 27.02.2010 «Суд обоснованно признал, что изнасилование потерпевшей, заведомо для виновного не достигшей четырнадцатилетнего возраста, совершено с использованием ее беспомощного состояния» // БВС РФ. - 2010. - №5.

Как насильственный половой акт вопреки видимой «добровольности» следует рассматривать только такие случаи, когда ввиду своего малолетнего возраста, умственной отсталости и т.п. потерпевшая заведомо для виновного не могла понимать характера совершаемых с нею действий. В остальных случаях содеянное образует состав преступления, предусмотренный ст. 134 УК РФ.

Квалификационная проблема относительно применения ст. 131 на практике сводится к разграничению данных преступлений со смежными составами преступлений, например, - ст. 132, 134 УК РФ.

Половое сношение и иные действия сексуального характера, совершенные в отношении малолетних, подпадают под действие ст. 134 УК РФ лишь в том случае, если совершены добровольно, по согласию самого потерпевшего. Однако весьма часто имеют место ситуации, когда согласие малолетнего потерпевшего на гомосексуальный контакт, иные подобные действия стало результатом физического насилия или угрозой его применения, а в некоторых случаях - просто обмана, введения в заблуждение.

Гомосексуальный контакт в этих случаях внешне выглядит добровольным. Но эти действия необходимо квалифицировать не по ст. 134 УК РФ, а рассматривать как насильственные действия гомосексуального характера по признаку использования беспомощного состояния потерпевшего и квалифицировать по ст. 132 УК РФ, так как согласие в этих случаях не может признаваться действительным. «Беспомощное состояние - это состояние потерпевшего, в силу которого он на момент посягательства лишен возможности принимать меры к самосохранению из-за того, что не осознает окружающую обстановку, либо не понимает характера и значения совершаемого в отношении его деяния, либо он не может оказать виновному сопротивления или иным путем избежать опасности и не способен по собственной воле выйти из этого состояния». Топильская Е.В. Беспомощное состояние потерпевшего от преступления / Е.В. Топильская. - СПб.: Аст, 2009. - С. 29. Эти признаки беспомощного состояния в своих сущностных характеристиках, безусловно, относятся ко многим ситуациям совершения сексуальных преступлений против детей.

Следует устанавливать, могла ли потерпевшая (потерпевший) в силу своего возраста и развития понимать характер и значение совершаемых с нею (ним) действий. Если в силу малолетнего возраста, умственной отсталости и иных подобных обстоятельств потерпевшая (потерпевший) была лишена этой способности, содеянное виновным следует рассматривать как изнасилование или насильственные действия сексуального характера с использованием беспомощного состояния потерпевшей (потерпевшего) и квалифицировать соответственно по ст. 131 или ст. 132 УК РФ.

При разграничении полового сношения с лицом, не достигшим 16-летнего возраста (ст. 134 УК РФ), и изнасилования потерпевшей, не достигшей 14 лет (п. «б» ч. 4 ст. 131 УК РФ) или несовершеннолетней, необходимо установить, могла ли потерпевшая в силу своего возраста и развития понимать характер и значение совершаемых с нею действий.

Если потерпевшая в силу малолетнего возраста или, например, умственной отсталости не могла понимать характера и значения совершаемых с нею действий, содеянное следует рассматривать как изнасилование, совершенное с использованием беспомощного состояния потерпевшей.

§2. Ответственность за насильственные действия сексуального характера в отношении несовершеннолетних

Глава 18 УК РФ содержит уголовно-правовой запрет на совершение ряда деяний против половой неприкосновенности и половой свободы личности. И если половая неприкосновенность предполагает запрет на совершение любых сексуальных действий против личности, то половая свобода - право самостоятельно решать, как и с кем удовлетворять свои сексуальные желания. В свете этого нужно говорить о том, что ст. 132 УК охраняет не «нормальный уклад» половых отношений в традиционном его понимании. Исследуемая норма, исходя из буквы действующего уголовного законодательства, ставит под охрану те же общественные отношения и интересы, которые охраняются нормой об ответственности за изнасилование. Однако если в изнасиловании речь идет только о половой свободе и неприкосновенности женщины, то при совершении насильственных действий сексуального характера нужно говорить о причинении вреда половой свободе и половой неприкосновенности любого человека. При этом критерии и границы допустимости собственной половой свободы, несомненно, должны определяться потерпевшим лицом - оно и только оно должно определять, страдает ли в результате совершенного с ним деяния его половая свобода. Кахний М.В. Соотношение изнасилования и полового сношения и иных действий сексуального характера с лицом, не достигшим четырнадцатилетнего возраста // Вопросы ювенальной юстиции. - 2010. - №5. - С. 11-16.

Сопоставительный анализ ст. ст. 132 и 131 УК РФ позволяет сделать вывод, что предусмотренные в них составы преступления соотносятся между собой как общий (насильственные действия сексуального характера) и специальный (изнасилование). Их элементы и признаки полностью или частично совпадают. Будучи идентичным с изнасилованием по субъективной стороне, квалифицирующим и особо квалифицирующим признакам, состав насильственных действий сексуального характера с точки зрения объекта, объективной стороны и субъекта по своему объему и содержанию явно шире.

В отличие от изнасилования основным объектом насильственных действий сексуального характера признаются половая свобода и половая неприкосновенность любого человека, невзирая на его половую принадлежность. Половая свобода и половая неприкосновенность личности, будучи атрибутами сложившегося в обществе и основанного на морали нормального уклада жизни в сфере сексуальных отношений, тесно соприкасаются, но не тождественны друг другу.

Половая свобода - это право взрослого человека, т.е. совершеннолетнего или, во всяком случае, достигшего 16-летнего возраста, самостоятельно решать вопросы, связанные с выбором сексуального партнера и формы удовлетворения своих интимных потребностей. Для указанной категории лиц половая неприкосновенность означает основанный на законе запрет вступать в сексуальную связь с ними помимо или вопреки их воле и желанию.

Для несовершеннолетних лиц в возрасте от 14 до 16 лет и лиц, не достигших 14 лет половая неприкосновенность - это полный законодательный запрет полового сношения или какого-либо сексуального контакта с ними, даже несмотря на согласие с их стороны.

Таким образом, половая неприкосновенность представляет собой элемент и гарантию половой свободы личности. Поэтому посягательство на половую неприкосновенность человека автоматически влечет нарушение его половой свободы.

Следует отметить, что рассматриваемое преступление наряду с основным зачастую может иметь дополнительный либо факультативный объект посягательства: жизнь, здоровье, свободу, честь и достоинство личности, нормальное физическое и нравственное развитие детей и подростков.

В зависимости от вида насильственных действий в качестве потерпевшего может выступать только мужчина (при мужеложстве), только женщина (при лесбиянстве), лица обоего пола (во всех остальных случаях). Не исключается в такой роли и гермафродит, т.е. лицо, обладающее одновременно мужскими и женскими половыми признаками. Сексуальные действия с умершими людьми (некрофилия) либо с животными (зоофилия или скотоложство), хотя и относятся к ненормативным формам половой жизни человека, однако состав указанного преступления не образуют. При выполнении условий, предусмотренных соответственно ст. 244 и ст. 245 УК РФ, такие действия надлежит квалифицировать как надругательство над телами умерших либо как жестокое обращение с животными.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст. 132 УК, будучи сложной (кумулятивной) по своей конструкции и характеризуясь (как при изнасиловании) тождественными способами его совершения (путем насилия, угроз или использования беспомощного состояния потерпевшего лица), приобретает четко выраженную специфику именно за счет конкретных видов насильственных действий сексуального характера. Помимо изнасилования в уголовном законе (ст. 132 УК) выделяется три таких вида: 1) мужеложство, 2) лесбиянство и 3) иные действия сексуального характера. Их правильное установление требует специальных познаний, а также проведения в необходимых случаях сексологической или комплексной сексолого-психиатрической экспертизы. Аномальное сексуальное поведение / Под ред. А.А. Ткаченко, Г.Е. Введенского. - СПб.: Питер, 2009. - С. 78.

Субъективная сторона рассматриваемого состава преступления характеризуется только прямым умыслом, а также сексуальными мотивом и целью. Интеллектуальный элемент умысла выражается в осознании виновным общественной опасности насильственных действий сексуального характера, волевой элемент - в желании их совершить под воздействием половой страсти и с целью ее удовлетворения.

Следует особо подчеркнуть, что мотивы и цели в качестве признаков субъективной стороны насильственных действий сексуального характера законодателем прямо не называются, однако предполагаются. Исходя из самой сущности данного преступления, можно сделать вывод, что для него имманентно (внутренне) присущи только сексуальные мотивы (половое влечение, либидо) и цель (стремление удовлетворить половую страсть). Что же касается иных мотивов и целей (например, хулиганских побуждений, мести, садизма, корысти и т.д.), то они вполне возможны в сочетании с сексуальными (если речь идет об исполнителе) либо без такого сочетания (если речь идет о других соучастниках этого преступления). Каменева А.Н. Изнасилование и насильственные действия сексуального характера: история и современность // Вестн. Моск. ун-та. Сер. 11, Право. - 2007. - №5. - С. 105-112.

Субъект анализируемого преступления физическое, вменяемое лицо, достигшее 14-летнего возраста. Его половая принадлежность зависит от конкретного вида насильственных действий сексуального характера. При мужеложстве в таком качестве выступает только мужчина, при лесбиянстве - только женщина, при иных действиях сексуального характера - как мужчина, так и женщина. Лица другого (противоположного) пола, принимающие участие в мужеложстве или лесбиянстве, несут ответственность как организаторы, подстрекатели, пособники либо соисполнители. В последнем случае нужно установить, что они действовали в составе группы и применяли к потерпевшему физическое или психическое насилие.

Преступление, предусмотренное ст. 132 УК РФ, обладает составом с альтернативными действиями. Круг их определен следующим образом: мужеложство, лесбиянство и иные действия сексуального характера. Совершение любого из них противоправно, то есть при наличии признаков, названных в законе, представляет собой самостоятельное посягательство.

Таким образом, представляя перечень действий сексуального характера, закон конкретно называет только мужеложство и лесбиянство. Категория «иные действия сексуального характера», употребляемая в ст. 132 УК РФ, носит оценочный характер. При этом законодатель не формулирует никаких признаков, которые, по его мнению, должны быть свойственны этим действиям и которые бы ориентировали правоприменителей при осуществлении уголовно-правовой оценки соответствующего поведения. Такая законодательная неопределенность, естественно, породила сложности в практике деятельности судебно-следственных органов и неоднозначность подходов к оценке содержания названных действий в теории уголовного права.

Не способствует усвоению этого понятия и позиция по рассматриваемому вопросу Верховного Суда РФ. В постановлении Пленума от 15 июня 2004 года №11 «О судебной практике по делам о преступлениях, предусмотренных статьями 131 и 132 Уголовного кодекса Российской Федерации» в п. 1 отмечается: «Под иными действиями сексуального характера следует понимать удовлетворение половой потребности другими способами, включая понуждение женщиной мужчины к совершению полового акта путем применения насилия или угрозы его применения».

Такое разъяснение вряд ли привносит ясность в определение названных действий и не способствует формированию единообразного понимания судами столь важного признака состава преступления, предусмотренного ст. 132 УК РФ, как общественно опасное деяние, образующее его объективную сторону.

Определение понятий «мужеложство» и «лесбиянство» трудностей не вызывает, оно четко формулируется в сексологии и сексопатологии.

Мужеложство, будучи одним из проявлений мужского гомосексуализма, представляет собой анально-генитальные контакты (или гомосексуальный анальный коитус) между лицами мужского пола. Следует отметить, что термином «мужеложство» не охватываются все формы мужского гомосексуализма. Лесбиянство представляет собой любые разновидности женского гомосексуализма. Капитунов А.С. Насильственные половые преступления против несовершеннолетних. Дисс.. на соискание ученой степени кандидата юридических наук. - Краснодар, 2006. - С. 98.

По вопросу об определении круга иных действий сексуального характера, в специальной литературе единства мнений не существует. Не вызывает сомнений и разногласий отнесение к ним орального и анального гетеросексуального коитуса, орального гомосексуального коитуса между лицами мужского пола, поскольку такие контакты не охватываются понятием «мужеложство», и гетеросексуального совокупления в естественной форме, совершаемого против воли лица мужского пола, поскольку такое деяние не признается изнасилованием, потерпевшим от которого может быть только лицо женского пола. Котельникова Е.А. Разграничение насильственных и ненасильственных преступлений против половой свободы и половой неприкосновенности // Изв. вузов. Правоведение. - 2008. - №5. - С. 188-194.

Например, обоснованно преступные действия Швайка В.В. квалифицированы судом по п. «д» ч. 2 ст. 132 УК РФ. Преступление совершено им при следующих обстоятельствах. 17 июня 2009 года около трех часов Швайка на ул. Садовой пос. Комсомольского Тимашевского района, нанеся побои заведомо несовершеннолетней М., заставил ее взять его половой член в рот и сделать ему минет (оральный коитус).

Очерчивая, далее, круг таких действий, авторы либо предлагают открытый их перечень, что не является выходом из сложившегося непростого положения, либо предпринимают попытку не просто ограничиться их перечислением, но и определить какие-то общие, свойственные им признаки. Красиков А.Н. Преступления против личности: Учебное пособие. - Саратов, 2008. - С. 145.

Так, А.Н. Красиков относит к действиям сексуального характера, кроме перечисленных выше, мастурбацию, нарвасадату (то есть суррогатную форму полового сношения, выражающуюся во введении полового члена мужчины между молочными железами женщины), викхариту (суррогатную форму сексуального удовлетворения, выражающуюся во введении полового члена мужчины между сжатыми бедрами женщины), имитацию полового акта и др. Общих признаков рассматриваемой категории действий автор не называет. Затона Р.Е. Уголовно-правовой и криминологический аспекты ответственности за половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим четырнадцатилетнего возраста: Дисс... канд. юрид. наук. - Саратов, 2000. С. 45-46.

Аналогичного подхода придерживается Р.Е. Затона, представляющий примерный перечень действий сексуального характера без выявления их свойств. Последние позволили бы не заниматься перечислением, а в каждом конкретном случае соотносить совершенное действие с этими признаками и делать вывод об отнесении их к исследуемой категории.

Э.Ф. Побегайло, говоря о понятии действий сексуального характера, указывает, что это «разнообразные формы удовлетворения половой страсти между мужчиной и женщиной или между мужчинами, кроме естественного полового акта и мужеложства. Например, это анальный секс («coitus per anus») между мужчиной и женщиной, оральный секс («coitus per os») между мужчиной и женщиной, между мужчинами и т.п. К иным действиям сексуального характера следует также отнести и такие имитации полового акта, как нарвасадата (суррогатная форма полового сношения путем введения полового члена между молочными железами женщины) и викхарита (такая же форма путем введения полового члена между сжатыми бедрами женщины)». Практический комментарий к Уголовному кодексу Российской Феде-рации / Под ред. Х.Д. Аликперова и Э.Ф. Побегайло. - М.: Инфра-М, 2009. С. 233.

Н.Н. Изотов относительно анализируемого вопроса отмечает: «Представляется, что если очень разнообразные действия (как насильственные, так и ненасильственные) могут носить сексуальную окраску, то под уголовно значимое понимание «иных сексуальных действий» необходимо относить только то, которое выражается в сексуальном проникновении. Под сексуальным проникновением мы понимаем введение как полового органа, так и иных предметов в естественные полости другого лица с целью получения сексуального удовлетворения. Действительно, с другой стороны, можно ввести, например, во влагалище либо задний проход потерпевшего какой-либо инородный предмет с целью причинить вред здоровью потерпевшего. Такое «проникновение» не будет носить характер «иного сексуального действия», а содеянное должно квалифицироваться по нормам о преступлениях против здоровья личности. Кроме того, нас могут упрекнуть в сужении границ уголовной репрессии, вызванном ограничением перечня иных действий сексуального характера сексуальным проникновением. Так, например, (под последнее не попадает, например, насильственное требование к потерпевшему наблюдать за каким-либо сексуальным действием). Однако, более приемлемо и целесообразно именно такое сужение границ уголовной ответственности за рассматриваемое преступление, ибо в противном случае безграничное понимание «иных сексуальных действий» приведет к неоправданному расширению рамок уголовной ответственности и возможному применению закона по аналогии». Изотов Н.Н. Уголовная ответственность за насильственные действия сексуального характера: дисс. канд. юрид. наук. - Ставрополь, 2000. - С. 56.

Н.Н. Изотов выступает против отнесения к насильственным действиям сексуального характера актов насильственного эксгибиционизма, насильственного онанизма и прочих сексуальных действий, не являющихся сексуальным проникновением, и предлагает оценивать их как насильственные развратные действия (при совершении их в отношении соответствующей категории потерпевших, названных в ст. 135 УК РФ).

Рассуждая по поставленному вопросу, А. Кибальник и И. Соломоненко, приходят к выводу о том, что «в науке господствует мнение, согласно которому ст. 132 УК предусматривает ответственность за практически все насильственные сексуальные действия, не подпадающие под признаки изнасилования, предлагается к их числу относить не только известные и описанные в медицинской литературе половые перверсии, но и экзотичные для отечественного правоприменителя проявления насильственной сексуальной активности». Авторы в той же работе замечают, что «в случае такого широкого понимания «иных сексуальных действий» УК станет напоминать переиздание Камасутры или медицинское пособие». Кибальник А, Соломоненко И. Насильственные действия сексуального характера //Российская юстиция. - 2009. - №8. - С.64.

Выступая против безграничного, по сути, расширения некоторыми специалистами термина «иные действия сексуального характера», А. Кибальник и И. Соломоненко так же предлагают связывать их с проникновением, указывая: «Представляется, что если очень разнообразные действия (как насильственные, так и ненасильственные) могут носить сексуальную окраску, то под уголовно значимое понимание «иных сексуальных действий» необходимо относить только те, которые выражаются в насильственном сексуальном проникновении. Под сексуальным проникновением мы понимаем введение как полового органа, так и иных предметов в естественные полости другого лица с целью получения сексуального удовлетворения. В этом случае разновидностью «иного сексуального действия» будут являться и введение полового органа в ротовую полость другого лица, и введение полового члена в заднепроходное отверстие женщины (аналогичное действие в отношении мужчины является актом мужеложства), и введение любого другого предмета в естественные полости другого лица (в том числе и при имитации сексуального действия). Еще раз отметим, что сексуальность как характеристика такого проникновения означает наличие у лица цели получить именно сексуальное удовлетворение». Там же.

В итоге названными авторами в указанной работе предлагается следующая редакция ст. 132 УК РФ: «Мужеложство, лесбиянство или иные действия сексуального характера, являющиеся сексуальным проникновением, с применением насилия или с угрозой его применения к потерпевшему (потерпевшей) или к другим лицам либо с использованием беспомощного состояния потерпевшего (потерпевшей)».

Проанализировав существующие позиции по вопросу определения действий сексуального характера, мы считаем, что наиболее эффективным является установление неких общих признаков этих действий, что позволит среди всего их многообразия выделить те, которые имеются в виду в ст. 132 УК РФ. уголовный насильственный сексуальный несовершеннолетний

В уголовном законодательстве ряда государств законодатели в Уголовных кодексах определяют признаки деяний сексуального характера. Все они (УК Голландии, Франции, Швеции) в качестве такого признака называют сексуальное проникновение (УК Голландии - «проникновение в тело половым путем», УК Франции - «любой акт сексуального проникновения», УК Швеции - «схожее (с половым сношением) пoловое действие».

Это проникновение может осуществляться как с использованием полового органа, так и какого-либо предмета, вводимого в анальное отверстие или гениталии другого лица, либо другие естественные полости человеческого тела с целью имитации полового акта, как правило, для достижения сексуального удовлетворения. Кантемирова К.Х. Теоретические и практические проблемы квалификации половых преступлений // Российский следователь. - 2010. - №13. - С. 21-24.

Это один из признаков, который должен быть свойствен и действиям сексуального характера, названным в ст. 132 УК РФ.

Вместе с тем, исключительно проникновением круг этих действий ограничивать не совсем правильно. Любое манипулирование виновным обнаженными половыми органами потерпевшего (само собой, при наличии прочих признаков преступления, предусмотренных законом) или принуждение потерпевшего к аналогичным действиям в отношении виновного в целях удовлетворения сексуальной потребности так же образует действия сексуального характера в смысле ст. 132 УК РФ. Такую же позицию занимает и судебно-следственная практика.

Так, например, наличие состава насильственных действий сексуального характера было констатировано судом в деянии Гринева С.В. Преступление совершено им при следующих обстоятельствах. Гринев С.В., двигаясь в своем автомобиле на участке автодороги от хутора Красносельского до г. Тимашевска, предложил своей пассажирке ранее не знакомой несовершеннолетней С. взять в руки его половой член и манипулировать им. Получив отказ, Гринев с целью реализации своего преступного намерения достал из-за сидения автомобиля кухонный нож и, приставив его к шее С. и угрожая ей, повторил свое предложение. Потерпевшая, опасаясь реализации угрозы применения к ней насилия, против собственной воли, взяла в руки половой член Гринева и манипулировала им до г. Тимашевска. Там ей удалось выскочить из машины Гринева и убежать.

Против ограничения круга иных действий сексуального характера исключительно проникновением выступает, в частности, и Ю.Е. Пудовочкин. Пудовочкин Ю.Е. Проблемы понимания и квалификации преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних: новое в уголовном законодательстве // Российское правосудие. - 2010. - №4. - С. 64-76. Он отмечает, что названные действия «могут быть связаны с «сексуальным проникновением» и в данном случае являются исключительно гетеросексуальными, а могут быть и не связаны с ним, при этом последние могут быть как гомо-, так и гетеросексуальными. В уяснении сущности действий сексуального характера, как представляется, плодотворной может оказаться идея их классификации на две группы: затрагивающие генитальную сферу виновного и не затрагивающие. Если первый вид действий является в любом случае действиями сексуального характера, то второй можно причислить к действиям сексуального характера, если они преследовали цель удовлетворения сексуального влечения виновного».

Анализ представленного мнения приводит к выводу о том, что автор, не сводя рассматриваемые действия к проникновению, в то же время не предлагает какого-либо критерия для ограничения их круга, оставляя, таким образом, возможность для беспредельного его расширения. Кроме того, вряд ли справедливо связывать проникновение только с гетеросексуальными половыми контактами. Законодательство зарубежных государств справедливо понимает под проникновением и некоторые гомосексуальные контакты (например, к таковым относится мужеложство). Следует поддержать такой подход, поскольку он основывается на оценке объективного содержания этих действий.

Половое сношение и иные действия сексуального характера с лицом, не достигшим шестнадцатилетнего возраста и половой зрелости, а также с лицом, не достигшим четырнадцатилетнего возраста (ст. 134 УК РФ), тесно граничит с насильственными половыми преступлениями, предусмотренными ст. ст. 131, 132 УК РФ. Половое сношение и иные действия сексуального характера, совершенные в отношении малолетних, подпадают под действие ст. 134 УК РФ лишь в том случае, если совершены добровольно, по согласию самого потерпевшего. Однако весьма часто имеют место ситуации, когда согласие малолетнего потерпевшего на сексуальный контакт, иные подобные действия стало результатом физического насилия или угрозой его применения, а в некоторых случаях - просто обмана, введения в заблуждение.

Сексуальный контакт в этих случаях внешне выглядит добровольным. Но эти действия необходимо квалифицировать не по ст. 134 УК РФ, а рассматривать как насильственные действия сексуального характера по признаку использования беспомощного состояния потерпевшей и квалифицировать по ст. 132 УК РФ, так как согласие в этих случаях не может признаваться действительным. «Беспомощное состояние - это состояние потерпевшего, в силу которого он на момент посягательства лишен возможности принимать меры к самосохранению из-за того, что не осознает окружающую обстановку, либо не понимает характера и значения совершаемого в отношении его деяния, либо он не может оказать виновному сопротивления или иным путем избежать опасности и не способен по собственной воле выйти из этого состояния». Топильская Е.В. Беспомощное состояние потерпевшего от преступления. - СПб.: Аст, 2009. - С. 29. Эти признаки беспомощного состояния в своих сущностных характеристиках, безусловно, относятся ко многим ситуациям совершения сексуальных преступлений против детей.

Гр. О., проживая с женой и ее сыном, который учился в специализированной школе (диагноз - замедленное развитие), совершил с ним насильственный гомосексуальный (анальный) акт. После этого гр. О. неоднократно на протяжении двух лет вступал с потерпевшим в гомосексуальную связь, на которую пасынок давал согласие. Суд первой инстанции квалифицировал действия О. по ст. 132 только по первому эпизоду. Все же остальное суд расценил как совершенное по добровольному согласию, квалифицировав по ст. 134 УК РФ. Судебная коллегия Верховного Суда РФ своим определением эту квалификацию оставила в силе. Такая позиция судебных органов представляется необоснованной. Варданян А.В. Некоторые аспекты проблемы раскрытия тяжких преступлений против личности, совершаемых по сексуальным мотивам // Российский следователь. - 2009. - №11. - С. 33-35.

На практике вызывает значительные затруднения разграничение покушения на совершение преступлений, предусмотренных ст. 132 УК РФ, и преступлений, предусмотренных ст. 134 и ст. 135 УК РФ. В связи с этим представляет интерес следующее дело. Некто С. зимой в дневное время в городском парке напал на 10-летнего К., свалив его, угрожая ножом, снял с него трусы и удовлетворил свою сексуальную страсть, не прикасаясь, по словам потерпевшего, к его половым органам. Гр. С было предъявлено обвинение в покушении на совершение насильственных действий сексуального характера (ст. 132 УК РФ). Однако, как было установлено, гр. С. с детства страдает онанизмом, с женой половой жизнью не живет, часто мастурбирует в присутствии малолетних мальчиков. На основании этих и других собранных по делу данных суд первой инстанции не нашел у виновного умысла на совершение насильственных действий гомосексуального характера с потерпевшим и осудил гр. С. по ст. 135 УК РФ - развратные действия. Суд второй инстанции с таким решением не согласился, указав, что в действиях гр. С. следует усматривать покушение на преступление, предусмотренное ст. 132 УК РФ, по признаку «иные действия сексуального характера с применением насилия». Такая позиция суда второй инстанции представляется правильной. Капитунов А.С. Насильственные половые преступления против несовершеннолетних / А.С. Капитунов. Дисс.. на соискание ученой степени кандидата юридических наук. - Краснодар, 2006. - С. 88.

Сексуальные посягательства против малолетних могут совершаться не только преступником-одиночкой, но и несколькими лицами по предварительному сговору или без такового. Совместная преступная деятельность мыслима в отношении всех указанных в уголовном законе половых преступлений против малолетних. Правда, преступления, предусмотренные ст. ст. 134, 135 УК РФ, совершаются в соучастии крайне редко. Развратные действия в абсолютном большинстве случаев учиняются в отношении малолетних, физическая слабость и доверчивость которых не требует от преступника мобилизации каких-либо серьезных условий для достижения поставленной цели. Вступление же в половую связь с лицом, не достигшим 14 лет (ст. 134 УК РФ), по смыслу закона возможно лишь при добровольном согласии потерпевшего, что освобождает субъекта от необходимости прибегать к помощи других лиц. Однако практике известны случаи, когда названные преступления были совершены в соучастии. Так, Ленинским судом г. Ростова-на-Дону были осуждены по ст. 135 УК РФ двое - К. и Б., которые удовлетворили свою половую страсть, мастурбируя перед лицом 12-летнего мальчика, предварительно уговорив его не уходить с места совершения деяния. В другом случае суд осудил по ст. 134 УК РФ граждан К., 3., П., совершивших по очереди гомосексуальные акты с 13-летним мальчиком С. с его согласия. Характерно, что при отсутствии соответствующих квалифицирующих признаков в диспозициях данных норм суд в приговоре дополнительно указал в качестве отягчающего обстоятельства п. «в» ч. 1 ст. 63 УК РФ. Такое решение в применении действующего законодательства представляется правильным. Агафонов А.В. Половые преступления / А.В. Агафонов. - М.: Юрлитинформ, 2009. - С. 101.

Представляется, что наличие предварительного преступного сговора, распределение ролей, согласованность и одновременность действий преступников разобщает усилия потерпевших к защите и, наоборот, способствует преступникам подавить оказываемое им сопротивление и укрепляет в них решимость довести преступление до конца.

Имеют место случаи, когда преступные действия виновного могут содержать в себе признаки не одного, а двух половых преступлений. Преступления совершаются преступником в разное время и в отношении разных потерпевших, но наличие здесь реальной совокупности преступлений не вызывает сомнения. Такая же совокупность имеет место и в случае совершения в отношении потерпевших вначале, например, с лицом, не достигшим 14-летнего возраста, развратных действий, а затем гомосексуального контакта.

В практике встречаются такие случаи, когда сексуальный контакт совершается с лицом, не достигшим 14 лет, в присутствии других малолетних, на глазах у них. Подобное в правоприменительной практике явление редкое, так как преступник по понятным соображениям предпочитает совершать указанные действия вдали от третьих лиц, которые могут стать свидетелями преступления. Однако такие случаи бывают все же предметом судебного рассмотрения.

§3. Ответственность за понуждение несовершеннолетних к действиям сексуального характера

Понуждение к действиям сексуального характера является достаточно «традиционным» преступлением для отечественного уголовного законодательства. Нормативная регламентация «понуждения» имеет почти столетнюю историю (впервые в УК РСФСР 1922 года), отразившую длительный путь законодательной эволюции от преступления, посягающего на сексуальную свободу исключительно женщин, до нормы, в равной степени обеспечивающей сексуальную свободу как лиц мужского, так и женского пола.

В качестве основного непосредственного объекта данного преступления выступают общественные отношения, обеспечивающие сексуальную свободу личности. В юридической литературе под сексуальной (половой) свободой понимается право человека самостоятельно, без какого-либо принуждения, решать, с кем и в какой форме удовлетворять свои сексуальные интересы.

Как уже было указано, первоначально в качестве потерпевшего лица понуждения к действиям сексуального характера выступала лишь женщина (УК РСФСР 1922, 1926, 1960 гг.), УК РФ исправил существовавшую дискриминацию и включил в действующую редакцию ст. 133 УК РФ, в качестве потерпевшего лица мужчину и женщину. Необходимо отметить, что законодатель предусмотрел в ч. 2 ст. 133 УК ответственность за преступления, совершенные в отношении несовершеннолетнего (ФЗ от 29.02.2012 №14-ФЗ). Законодатель, в рассматриваемой статье, не дифференцирует ответственность в зависимости от разновидности сексуального действия (как это происходит в ст.ст. 131 и 132 УК РФ), половое сношение и иные сексуальные действия криминализируются в одной статье (даже одной части статьи), что является логичным, обоснованным и целесообразным, однако с точки зрения построения всей главы 18 УК РФ, такая позиция выглядит несколько странной. Совершая насильственные половое сношение и иной акт виновный подвергается ответственности и по ст.ст. 132 и 131 УК РФ, а понуждая потерпевшую совершить указанные действия подпадает под действие лишь одной статьи 133 Уголовного кодекса РФ. Безусловно, указанное является нарушением принципа типичности построения уголовно-правовых норм и поднимает проблему унифицирования сексуальных действий криминализирующихся в ст.ст. 131 и 132 УК РФ, по типу конструкции ст. 133 Уголовного кодекса. Капитунов А.С. Насильственные половые преступления против несовершеннолетних. Дисс.. на соискание ученой степени кандидата юридических наук / А.С Капитунов. - Краснодар, 2006. - С. 121.

Определяя преступление как понуждение к половому сношению, мужеложству, лесбиянству и иным действия сексуального характера закон указывает следующие возможные способы воздействия на волю потерпевшего лица: шантаж; угроза уничтожения, повреждения или изъятия имущества; использование материальной или иной зависимости. Иные способы воздействия на волю потерпевшего (потерпевшую) с целью склонить к действиям сексуального характера в статье 133 Уголовного кодекса не криминализируются. Законодатель и Верховный суд РФ не дают легального толкования понятию «понуждение», содержащемуся в ст. 133 Уголовного кодекса РФ. Представляется, что для решения данного вопроса, прежде всего, необходимо обратиться лексическому анализу данного термина.

В доктрине по этому поводу высказывались и высказываются неоднозначные мнения, однако можно выделить две основные точки зрения.

П.И. Люблинский, В.Д. Геннадиев, В.И. Ткаченко и другие рассматривают понуждение как действия виновного содержащие угрозу причинения вреда законным интересам потерпевшего лица. Геннадиев В.Д. Защита по делам о половых преступлениях / В.Д. Геннадиев. - Л., 1977. - С. 36.; Люблинский П.И. Преступления в области половых отношений / П.И. Люблинский. - М-Л., 1925. - С.85. М.Н. Хлынцов и др. считали, что понуждение проявляется не только в попытках или угрозе ухудшить положение зависимой потерпевшей, но и при обещании улучшить материальное, служебное или иное зависимое положение путем предоставления различных благ. Хлынцов М.Н. Расследование половых преступлений / М.Н. Хлынцов. - Саратов, 1965. - С. 88.

Более убедительной представляется первая точка зрения, поскольку как справедливо отмечают В.Н. Сафронов и Н.М Свидлов: «Понудить, значит заставить сделать что-нибудь. Не убедить, уговорить, соблазнить, а именно заставить. Поскольку нужда - это недостаток в необходимом, постольку понуждение имеет место лишь там, где виновный угрожает созданием или фактически создает такой недостаток. Поэтому предоставление или обещание выгод не относится к понуждению». Сафронов В.Н. Свидлов Н.М. Вопросы квалификации половых преступлений / В.Н. Сафронов, Н.М. Свидлов. - Волгоград: ВСШ МВД СССР, 1984. - С. 10. Видится аргументированным вывод о том, что понуждение не может быть выражено лишь в форме обещаний предоставить какие-либо блага и преимущества, при отсутствии угроз ухудшить положение зависимого лица. Понуждение является формой психического насилия и может проявляться лишь в форме угроз, запугивания а не с помощью обольщения. Ткаченко В.И. Квалификация преступлений против жизни и здоровья по советскому уголовному праву / В.И. Ткаченко. - М., 1981. - С. 51-52.