Правовой статус хозяйственного товарищества

Размещено на http://www.allbest.ru

Размещено на http://www.allbest.ru

Содержание

Введение

1. Понятие и сущность хозяйственного товарищества

2. Особенности правового положения полного товарищества

3. Коммандитное товарищество: характерные черты правового статуса

Заключение

Список использованных источников

Введение

В статье 13 Конституции Республики Беларусь закреплено, что «государство предоставляет всем равные права для осуществления хозяйственной и иной деятельности, кроме запрещенной законом, и гарантирует равную защиту и равные условия для развития всех форм собственности».А в статье 44 Основного Закона нашей страны указано, что «собственник имеет право владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом как единолично, так и совместно с другими лицами».

Исходя из положений, закрепленных в статьях 13 и 44 Конституции Республики Беларусь, можно сделать вывод, что для реализации своих экономических интересов гражданин вправе:

осуществлять индивидуальную предпринимательскую деятельность;

создавать самостоятельно или совместно с другими лицами коммерческую организацию;

осуществлять иную экономическую деятельность (ремесленную деятельность, деятельность по оказанию услуг в сфере агроэкотуризма, использовать собственные ценные бумаги, банковские счета в качестве средств платежа или сохранения денежных приобретений, осуществлять разовую реализацию на торговых местах на рынках произведенных, переработанных или приобретенных им товаров не более 60 дней);

получать личный доход, сочетая перечисленные варианты при условии соблюдения закрепленных в нормах права ограничений и запретов.

Таким образом, гражданин при осуществлении права собственности на принадлежащее ему имущество может заниматься предпринимательской деятельностью, которая осуществляется в следующих формах:

частное предпринимательство без образования юридического лица;

коллективное предпринимательство без образования юридического лица;

частное предпринимательство с образованием юридического лица;

коллективное предпринимательство с образованием юридического лица.

Представляется, что наиболее эффективной из вышеуказанных форм предпринимательской деятельности является коллективное предпринимательство с образованием юридического лица (в том числе и хозяйственного товарищества). Это связано с тем, что при коллективном предпринимательстве граждане, объединив свои капиталы, имеют больше возможностей реализовать и защитить свои экономические и социальные права и законные интересы. А осуществление предпринимательской деятельности с образованием юридического лица наиболее предпочтительно, т.к. в данном случае граждане получат как члены юридического лица определенные гарантии, на которые они не могут претендовать как члены простого товарищества (например, по общему правилу, участники коммерческой организации не отвечают по ее обязательствам, как и коммерческая организация не отвечает по обязательствам ее участников).

Исходя из вышеуказанного, можно сделать вывод о необходимости существования такой формы совместной деятельности граждан как юридическое лицо.

Однако в данной курсовой работе будет рассматриваться правовое регулирование организации и деятельности только такого вида юридического лица как хозяйственное товарищество. Актуальность данной темы заключается в том, что:

Хозяйственные товарищества среди всех видов юридического лица в наибольшей степени являются совместной деятельностью граждан. Так, в полном товариществе его участник обязан участвовать в деятельности полного товарищества, в то время как в других видах юридического лица, кроме производственного кооператива, (например, открытое акционерное общество) участники (акционеры) могут непосредственного участия в деятельности организации не предпринимать, но получать доход, связанный с членством в данной организации (в виде дивидендов);

Хозяйственные товарищества отличаются от всех остальных видов юридического лица тем, что его участники (полные товарищи) солидарно несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом;

Лицо может быть участником только одного полного товарищества, коммандитного товарищества. При этом участник полного товарищества не может быть полным товарищем в коммандитном товариществе. В то время как лицо может быть акционером в сразу в нескольких акционерных обществах;

Хозяйственные товарищества действуют на основе учредительного договора, в то время как большинство остальных видов юридического лица действуют на основе устава;

Хозяйственные товарищества у нас в стране слабо распространены, а, следовательно, есть необходимость исследовать причины, препятствующие развитию данной организации, разработать рекомендации по улучшению правового регулирования организации и деятельности хозяйственных товариществ;

Участниками хозяйственного товарищества и полными товарищами в коммандитном товариществе могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие юридические лица, в то время как в большинстве остальных видов юридического лица могут быть физические лица, незарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей;

Целью представленной работы является анализ правового статуса хозяйственного товарищества. Для достижения поставленной цели требуется выполнить следующие задачи:

Определить понятие и сущность хозяйственного товарищества;

2.Рассмотреть правовое регулирование полного товарищества;

3.Проанализировать правовое регулирование коммандитного товарищества.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в сфере организации и деятельности хозяйственного товарищества.

Предметом исследования являются Гражданский кодекс Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г. № 218-З, Декрет Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» и другие нормативно-правовые акты, юридическая литература.

Методами, применявшимися при исследовании, являются сравнительный, логический, системный, исторический, формально-юридический, метод сравнительного правоведения.

Структура курсовой работы включает в себя следующие элементы: введение, три раздела, заключение, 17 источников. Объем курсовой работы составляет 36 страниц.

1. Понятие и сущность хозяйственного товарищества

В Конституции Республики Беларусь указано, что человек, его права, свободы и гарантии их реализации являются высшей ценностью и целью общества и государства [1, ст. 1]. Среди таких прав человека есть права на осуществление хозяйственной деятельности. Разновидностью последней является предпринимательская деятельность, которая может осуществляться индивидуально (поэтому такое лицо называется индивидуальным предпринимателем) и коллективно, т.е. в составе юридического лица (например, хозяйственного товарищества) или в составе простого товарищества (на основании договора о совместной деятельности).

Успех любого предприятия зависит от удачного выбора сферы, правильного определения стратегии, умелой тактики деятельности. Каждый предприниматель должен найти себя в хозяйственном пространстве и времени, найти свою экономическую нишу. Необходимо достаточное представление об «окружающей среде», «общем климате» предпринимательства, т.е. условиях, возможностях вложения денег. Его предприниматель может получить, изучив предварительно состояние рынка, т.е. состояние спроса и предложения в каждой из привлекающих отраслей, возможности предоставления льгот, привилегий. В не меньшей степени успех в предпринимательстве зависит и от правильности выбора организационно-правовой формы юридического лица [2, с. 105].

Одной из организационно-правовых форм юридического лица является хозяйственное товарищество. В соответствии с Гражданским кодексом Республики Беларусь от 7 декабря 1998 г.№ 218-З, хозяйственным товариществом признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей уставным фондом[3, ч. 1 ст. 63].

Надо отметить, что вопросы организации и деятельности данного вида юридического лица регулируется только общими для всех видов данной организации - Гражданским кодексом Республики Беларусь, Декретом Президента Республики Беларусь № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» и т.д., однако акта, который бы регулировал только вопросы хозяйственного товарищества в нашем государстве не существует.

Следует иметь в виду, что в отличие от Российской Федерации в Республике Беларусь не предусмотрена возможность существования хозяйственных обществ и товариществ с одним участником (их должно быть как минимум два).В противном случае единственный участник может только преобразовать товарищество в унитарное предприятие (в трехмесячный срок с момента, как он остался один в полном товариществе). Однако в установленный срок представляется возможным для такого участника найти компаньона (который может быть полным товарищем или коммандитом) и полное товарищество (коммандитное товарищество) продолжит свое существование или будет преобразовано в коммандитное (полное) товарищество (а не унитарное предприятие).

Имущество, созданное за счет вкладов учредителей, а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом в процессе его деятельности, принадлежит на праве собственности[3, ч. 1 ст. 63].

Товариществами называются объединения лиц, т.к. для участников наиболее важно личное участие в достижении предпринимательских целей. Хозяйственные товарищества создаются в форме полных и коммандитных товариществ[3, ч. 2 ст. 63].

Хозяйственные товарищества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ, а также хозяйственных обществ, за исключением случаев, предусмотренных законодательством. Оценка стоимости неденежного вклада участника производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законодательством, подлежит экспертизе достоверности такой оценки[3, ч. 6 ст. 63].

Оценка стоимости не денежного вклада имеет значение как для определения размера уставного фонда, так и долей участников. Что касается экспертизы достоверности такой оценки, то она осуществляется обязательно в случаях, предусмотренных законодательством. Так, в Инвестиционном кодексе Республики Беларусь указано, что «неденежные вклады учредителей (участников) коммерческой организации с иностранными инвестициями подлежат экспертизе достоверности оценки стоимости не денежных вкладов, проводимой в порядке, определяемом законодательством Республики Беларусь» [4, ч. 8 ст. 88]. Однако участники, представляется, вправе провести такую экспертизу по соглашению между ними.

Созданное хозяйственное товарищество подлежит государственной регистрации в соответствующем органе(т.е. регистрирующем органе). Таковыми в соответствии с Положением о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. № 1«О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования»(далее - Декретом № 1), являются:

администрации свободных экономических зон - для коммерческих и некоммерческих организаций, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, индивидуальных предпринимателей в свободных экономических зонах;

облисполкомы и Минский горисполком - для коммерческих организаций с иностранными инвестициями;

облисполкомы, Брестский, Витебский, Гомельский, Гродненский, Минский, Могилевский горисполкомы - для субъектов хозяйствования, не указанных в абзацах втором-шестом настоящего пункта. Облисполкомы вправе делегировать часть своих полномочий по государственной регистрации субъектов хозяйствования другим местным исполнительным и распорядительным органам, а названные горисполкомы - соответствующим администрациям районов в городах [5, п. 9].

Для государственной регистрации хозяйственного товарищества, включая коммерческие организации с иностранными инвестициями, создаваемые в том числе в результате реорганизации в форме выделения, разделения и слияния, в регистрирующий орган представляются:

заявление о государственной регистрации;

учредительный договор в двух экземплярах без нотариального засвидетельствования, его электронная копия (в формате .doc или .rtf);

легализованная выписка из торгового регистра страны учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения (выписка должна быть датирована не позднее одного года до подачи заявления о государственной регистрации) с переводом на белорусский или русский язык (подпись переводчика нотариально удостоверяется) - для собственника имущества, учредителей, являющихся иностранными организациями;

копия документа, удостоверяющего личность, с переводом на белорусский или русский язык- для собственника имущества, учредителей, являющихся иностранными физическими лицами;

оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины;

оригинал свидетельства о государственной регистрации реорганизуемой организации в случае реорганизации в форме слияния либо разделения.

Истребование иных документов для государственной регистрации коммерческих и некоммерческих организаций, в том числе коммерческих организаций с иностранными инвестициями, запрещается[5, п. 13].

Участники хозяйственного товарищества вправе:

1) участвовать в управлении делами товарищества, за исключением вкладчиков в коммандитном товариществе;

2) получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его документацией в объеме и порядке, установленных учредительными документами;

3) принимать участие в распределении прибыли;

4) получать в случае ликвидации товарищества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость [3, ст. 64].

В случае выхода и исключения участника хозяйственного товарищества, ему выплачивается стоимость части имущества хозяйственного товарищества, соответствующая доле этого участника в уставном фонде, если иное не предусмотрено учредительными документами, а также часть прибыли, приходящаяся на его долю. По соглашению выбывающего участника с оставшимися участниками хозяйственного товарищества выплата ему стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре[3, ч. 2 ст. 64].

Причитающаяся выходящему (исключаемому) участнику часть имущества хозяйственного товарищества или ее стоимость определяются по балансу (книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения), составляемому на момент его выбытия, а причитающаяся ему часть прибыли - на момент расчета[3, ч. 3 ст. 64].

Выплата стоимости доли или выдача другого имущества выходящему (исключаемому) участнику производится по окончании финансового года и после утверждения отчета за год, в котором он вышел или исключен из хозяйственного товарищества, в срок до 12 месяцев со дня подачи заявления о выходе или принятии решения об исключении, если иное не предусмотрено в учредительных документах[3, ч. 4 ст. 64].

Участники хозяйственного товарищества или общества обязаны:

1) вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, предусмотренные учредительными документами;

2) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества или общества, полученную в связи с участием в хозяйственном товариществе или обществе;

3) выполнять иные обязанности, возложенные на них законодательными актами.

4) нести другие обязанности, предусмотренные учредительными документами хозяйственного товарищества[3, ч. 5 ст. 64].

Так как хозяйственное товарищество является юридическим лицом, то должно действовать на основании учредительных документов, которыми для разных видов юридических лиц являются устав или учредительный договор. Для хозяйственного товарищества учредительным документом, на основании которого оно действует, является учредительный договор[3, ч. 1 ст. 67].

В учредительном договоре(равно как и в уставе) юридического лица должны определяться:

наименование юридического лица;

место его нахождения;

цели деятельности;

порядок управления деятельностью юридического лица. Органом управления хозяйственным товариществом является, как правило, общее собрание участников [6, с. 33]. Однако в учредительном договоре участники могут предусмотреть и другие органы управления (комиссии, комитеты);

иные сведения, предусмотренные законодательством [3, ч. 2 ст. 48].Необходимо отметить и положения, касающиеся только учредительного договора. В учредительном договоре учредители (участники) обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию,условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Кроме вышеуказанных сведений в учредительном договоре должны определяться также:

условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков;

условия и порядок выхода участников из его состава;

иные сведения, предусмотренные законодательством о юридических лицах соответствующего вида. По согласию учредителей (участников) в учредительный договор могут быть включены и другие условия [3, ч. 2 ст. 48].

Изменения учредительных документов приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в случаях, установленных законодательными актами, - с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, о таких изменениях. Однако юридические лица и их учредители (участники) не вправе ссылаться на отсутствие регистрации таких изменений в отношениях с третьими лицами, действовавшими с учетом этих изменений [3, ч. 3 ст. 48].

Необходимо отметить, что учредительный договор как учредительный документ используется в хозяйственном товариществе, а в большинстве остальных организационно-правовых форм юридического лица используется только устав. Это, представляется, связано с тем, что хозяйственное товарищество ближе всего к объединению лиц, чем имущества. Это переходная форма от договора о совместной деятельности (простого товарищества) к юридическому лицу. В данной форме юридического лица больше связи между участниками, чем в остальных видах юридического лица. С этим и связаны особенные требования к учредительному договору (являющиеся для него существенными), касающиеся: распределения между участниками прибыли и убытков; выхода участников из состава участников организации и т.д.Несоблюдение этих требований, представляется, влечет признание учредительного договора незаключенным.

Хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида или в хозяйственные общества, производственные кооперативы по решению общего собрания участников в случаях и порядке, установленных законодательными актами, а также в унитарные предприятия в случаях, когда в составе товарищества или общества остался один участник[3, ч. 1 ст. 65].

При преобразовании товарищества в общество каждый полный товарищ, ставший участником (акционером) общества, в течение двух лет несет субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам, перешедшим к обществу от товарищества. Отчуждение бывшим товарищем принадлежавших ему долей (акций) не освобождает его от такой ответственности. Данные правила соответственно применяются при преобразовании товарищества в производственный кооператив и унитарное предприятие [3, ч. 2 ст. 65].

В отличие от Российской Федерации белорусский законодатель допускает преобразование товариществ еще и в унитарные предприятия. Это связано прежде всего с тем, что в Российской Федерации унитарные предприятия могут быть только государственными либо муниципальными, и, во-вторых, с тем, что в Российской Федерации, как отмечалось выше, существуют общества с одним участником. Решение о преобразовании должно приниматься собранием участников, но если остался один участник, то такое решение он принимает самостоятельно (в случае когда этот участник является коммерческим юридическим лицом, то, представляется, решение о преобразовании в унитарное предприятие принимает собрание его участников).

Следует обратить внимание на "пресекательный" срок субсидиарной ответственности полного товарища при преобразовании хозяйственного товарищества равен двум годам (ответственность всем имуществом, естественно, кроме того, на которое нельзя обращать взыскание), а также на то, что даже, если бывший товарищ произвел отчуждение своей доли, он все равно в течение двух лет будет нести субсидиарную ответственность. Указанный срок исчисляется со дня преобразования. Поэтому важно точно определить момент наступления факта реорганизации хозяйственного товарищества. Согласно п. 4 ст. 53 Гражданского кодекса Республики Беларусь, юридическое лицо будет считаться в данном случае реорганизованным (преобразованным) с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица.

Помимо преобразования как способа реорганизации хозяйственного товарищества, законодательством предусмотрена для данного вида юридического лица еще одна форма прекращения его деятельности - ликвидация. Ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Хозяйственное товарищество как юридическое лицо может быть ликвидировано по решению:

1)учредителей, участников либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано это юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано, признанием судом государственной регистрации данного юридического лица недействительной (добровольная ликвидация).

В случае если юридическое лицо, решение о ликвидации которого принято собственником имущества (учредителями, участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), включено в координационный план контрольной (надзорной) деятельности, такое юридическое лицо не может быть ликвидировано до проведения и завершения плановой проверки [7, пп. 3.1 п. 3];

2) суда в случае:

непринятия решения о добровольной ликвидации в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достижением цели, ради которой оно создано;

осуществления деятельности без специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов, признания судом государственной регистрации юридического лица недействительной;

экономической несостоятельности (банкротства) юридического лица [7, пп. 3.2 п. 3];

в иных случаях, предусмотренных законодательством[3, ч. 2 ст. 57].

3) регистрирующего органа в случае:

неосуществления предпринимательской деятельности в течение двенадцати месяцев подряд и ненаправления коммерческой организацией налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности;

внесения налоговым органом представления (предложения) о ликвидации коммерческой организации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.

Ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями (в том числе и хозяйственного товарищества) осуществляется только по решению собственника имущества (учредителей, участников) или органа этой организации, уполномоченного на то ее уставом (учредительным договором - для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора), либо в судебном порядке. Т.е. регистрирующий орган принять решение о ликвидации такой организации (в том числе, являющейся хозяйственным товариществом) не вправе [7, пп. 3.3 п. 3];

4) иных органов [3, ст. 57].

Таким образом, хозяйственным товариществом признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей уставным фондом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей, а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом в процессе его деятельности, принадлежит на праве собственности. Созданное хозяйственное товарищество подлежит государственной регистрации в соответствующем органе (т.е. регистрирующем органе). Участники хозяйственного товарищества вправе участвовать в управлении делами товарищества, за исключением вкладчиков в коммандитном товариществе; получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его документацией; принимать участие в распределении прибыли; получать в случае ликвидации товарищества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.В случае выхода и исключения участника хозяйственного товарищества, ему выплачивается стоимость части имущества хозяйственного товарищества, соответствующая доле этого участника в уставном фонде. Участники хозяйственного товарищества обязаны вносить вклады; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества, полученную в связи с участием в хозяйственном товариществе. Для хозяйственного товарищества учредительным документом, на основании которого оно действует является учредительный договор. Хозяйственные товарищества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества другого вида или в хозяйственные общества, производственные кооперативы."Пресекательный" срок субсидиарной ответственности полного товарища при преобразовании хозяйственного товарищества равен двум годам. Ликвидация хозяйственного общества осуществляется в общем порядке.

2. Особенности правового положения полного товарищества

Полное товарищество- товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества[3, ч. 1 ст. 66].

Для него характерно:

- является коммерческой организацией и представляет собой объединение лиц, а не только имущества;

- полные товарищи участвуют в делах товарищества не только имущественным вкладом, но и обязательным личным вкладом;

- отношения между участниками носят лично-доверительный характер;

- всегда открытое, т.е. участники известны третьим лицам;

- лицо может быть участником только одного полного товарищества;

- фирменное наименование полного товарищества должного содержать имена (наименования) всех его участников, а также слова «полное товарищество» либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и «полное товарищество» [8, с. 63]. Если товарищей много, то на практике проблематично использование наименования с указанием всех участников [9, с. 47]. Поэтому законодательство предусмотрело возможность указать не всех, а только наиболее главного (или наиболее главных) полного товарища (полных товарищей), либо того (тех) из товарищей, которые уполномочены учредительным договором вести дела от имени полного товарищества. При этом не запрещено указывать другие данные о товариществе, например, направление деятельности («фруктовая контора»). Однако эти указания должны соответствовать действительности, т.к. если деревенская овощная лавка будет называть себя фруктовой конторой, то это введет в заблуждение потенциальных покупателей товаров в этой лавке.

В полном товариществе превалирует личностный элемент. Все его участники обязаны принимать личное участие в деятельности товарищества.

Данный вид организации использовался предпринимателями в сфере производства и обмена товарами в период «новой экономической политики». Нормы о полном товариществе содержались в Гражданском кодексе Белорусской Советской Социалистической Республики 1923 года. Потом на протяжении длительного времени данный вид юридического лица не был предусмотрен в законодательстве, действовавшем на территории современной Республики Беларусь. Это было связано с тем, что политика в те времена была направлена на обобществление собственности [10, с. 89].В настоящее время полные товарищества сосредоточены преимущественно в сельском хозяйстве и сфере услуг и представляют собой, как правило, небольшие по размерам предприятия, деятельность которых достаточно легко контролируется их участниками.

Участниками полного товарищества могут быть индивидуальные предприниматели или коммерческие юридические лица[3, ч. 1 ст. 63].Это связано с тем, что, во-первых, полные товарищи выступают от имени товарищества и поэтому должны обладать соответствующей правоспособностью, а во-вторых - со спецификой ответственности по обязательствам.

Любой гражданин, зарегистрированный в качестве индивидуального предпринимателя, вправе быть полным товарищем, однако для отдельных категорий граждан законодательством установлены ограничения. Например, в соответствии со ст. 22 Закона Республики Беларусь от 14.06.2003 N 204-З «О государственной службе в Республике Беларусь» (далее - Закона о государственной службе), государственный служащий не вправе:

1) заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц, оказывать содействие близким родственникам в осуществлении предпринимательской деятельности, используя служебное положение, а также быть представителем третьих лиц по вопросам, связанным с деятельностью государственного органа, служащим которого он является либо подчиненного и (или) подконтрольного ему;

2) принимать участие лично или через доверенных лиц в управлении коммерческой организацией, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами [11, п. 1 ст. 22].

Минимальное количество участников полного товарищества составляет два: два полных товарища (независимо от того, сколько среди них индивидуальных предпринимателей или коммерческих организаций).

Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Создание включает в себя этапы:

- государственная регистрация будущих участников в качестве индивидуального предпринимателя или коммерческих организаций (данный этап может отсутствовать, если лицо, решившее войти в состав полного товарищества, имеет такой статус); хозяйственный полный товарищество

- заключение учредительного договора;

- внесение вкладов в уставной фонд;

- государственная регистрация полного товарищества.

Таким образом, для того, чтобы стать полным товарищем, физическое лицо должно пройти две процедуры государственной регистрации: полного товарищества и (до этого) в качестве индивидуального предпринимателя. Поэтому представляется необходимым дополнить или изменить часть 1 статьи 63 Гражданского кодекса Республики Беларусь положением следующего содержания: «государственная регистрация полных товарищей, не имеющих на момент государственной регистрации товарищества статуса индивидуального предпринимателя, должна осуществляться одновременно с государственной регистрацией товарищества. Если физическое лицо не планирует осуществлять индивидуальную предпринимательскую деятельность, его государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя отдельно от государственной регистрации юридического лица не проводится» [12, с. 299].

Отметим, что до государственной регистрации товарищества проводится еще ряд действий его учредителей: по поиску будущих полных товарищей и вкладчиков, по принятию решения о создании хозяйственного товарищества, по согласованию наименования, по определению местонахождения организации и т.д. В отличие от хозяйственных обществ, для хозяйственных товариществ не установлено в каких формах может приниматься решение об его учреждении. Однако в данном случае, представляется, что может быть применена аналогия с хозяйственными обществами. Следовательно, в соответствии с Законом Республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. № 2020-XІІ «О хозяйственных обществах» (далее - Законом «О хозяйственных обществах»), решение об учреждении хозяйственного товарищества может приниматься учредителями путем заключения договора о создании хозяйственного общества или в иной форме, определенной учредителями [13, ст. 11].

Учредительный договор полного товарищества должен содержать помимо общих вышеуказанных сведений условия о:

размере и составе уставного фонда товарищества;

размере и порядке изменения долей каждого из участников в уставном фонде;

размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;

ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов[3, ст. 67].

Минимальный размеру ставного фонда устанавливается самостоятельно полными товарищами. Факт внесения вклада должен быть удостоверен.

Необходимо отметить, что до вступления в силу Декрета № 1 для полного товарищества был законодательно закреплен минимальный размер уставного фонда,который был равен 400 евро [12, с. 300].Отмена минимального размера уставного фонда, несомненно, улучшила условия для создания данного вида юридического лица, но при этом создала дополнительные сложности в отношении субсидиарной ответственности его участников.

Законодатель различает понятия управления полным товариществом и ведения дел. Управление делами полного товарищества осуществляется по общему согласию всех членов. Каждый участник имеет один голос независимо от размера доли, однако в учредительном договоре может быть предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников, а также предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов. Каждый участник вправе получать информацию о деятельности полного товарищества и знакомиться с его документацией. Отказ от этого права ничтожен [3, ст. 68].

Каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества самостоятельно, но учредительным договором может быть установлено:

- совместное ведение дел, для которого для совершения каждой сделки нужно согласие всех товарищей;

- ведение дел одним или несколькими из участников, остальные при этом могут совершать сделки при наличии доверенности от уполномоченных лиц [8, с. 64].

При избрании первого способа при недостижении согласия всех товарищей, конкретная сделка или конкретное управленческое действие не совершается. Если в товариществе избран данный способ ведения дел, то необходимо в учредительных документах предусмотреть порядок принятия решений в случае недостижения согласия между товарищами, поскольку возникший спор не может быть решен в судебном порядке [12, с. 301].

При ведении дел полного товарищества лишь некоторыми из его участников либо одним участником в учредительном договоре либо в ином соглашении между товарищами могут быть предусмотрены (желательно предусмотреть) ограничения действий данных лиц путем определения ряда условий совершаемых ими сделок. Например, можно установить ограничения по размеру процента по кредитам, по отдельной цене, иным характеристикам приобретаемого либо реализуемого имущества. В случае если участник выйдет за указанные пределы, полное товарищество все равно будет обязано по такому договору. Однако полный товарищ будет обязан возместить убытки полного товарищества, которые могут возникнуть в связи с нарушением товарищем предписанных ему условий.

Избрание второго способа ведения дел полного товарищества не означает, что все остальные товарищи не вправе совершать сделки от имени полного товарищества. Однако в данном случае для совершения сделок им требуется доверенность от участника или участников, на которых возложено ведение соответствующей категории дел товарищества [8, с. 65].

В случае, если в интересах полного товарищества необходимо заключение сделки, а полный товарищ не может ее совершить от имени полного товарищества, то он может совершить данную сделку от своего имени на свой риск и под свою ответственность. Однако передать права и обязанности по данной сделке полного товарищества он может лишь в рамках института уступки права требования или перевода долга.

Сделки в интересах полного товарищества могут совершаться полными товарищами и сразу после заключения учредительного договора до момента государственной регистрации, но не все сделки, совершенные полным товарищем в этот период, должны рассматриваться как его личные сделки, которые впоследствии могут быть одобрены полным товариществом, однако это одобрение приведет лишь к тому, что «внутри» - в рамках полного товарищества (товарищество берет на себя их исполнение и ответственность по ним), а «вовне» - перед третьим лицом - обязанным по сделке остается полный товарищ, ее заключивший, если только в рамках институтов уступки требования или перевода долга права и обязанности по сделке не перейдут к товариществу [3, ст. 67]. При этом, когда любой полный товарищ осуществляет представительство товарищества вовне, он не является ни органом полного товарищества, ни гражданско-правовым представителем [12, с. 301].

Функции по оперативному управлению предприятием полного товарищества (внутреннее управление) может осуществлять лицо, не являющееся товарищем на основе трудового или гражданско-правового договора с товариществом либо состоящее в обязательственных правоотношениях с полным товарищем (несколькими полными товарищами). Указанное лицо является главным управляющим (менеджером) в плане руководства трудовым коллективом и организации производственного процесса. Это не мешает подобному лицу (лицам) осуществлять и ведение дел полного товарищества на основе доверенности, предоставленной ему полным товарищем (полными товарищами), которому (которым) поручено ведение дел товарищества (то же относится и к случаю, когда каждый участник товарищества вправе действовать от имени товарищества), а в случае, если участники ведут дела совместно, - всеми товарищами.

Полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований, в частности вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения[3, ч. 2 ст. 69].

Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора [3, ч. 1 ст. 70]. Онне вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. Под однородными сделками необходимо понимать не все сделки, относящиеся к одному договорному типу, а сделки с предметом, идентичным предметам сделок полного товарищества. Однако учредительный договор не должен содержать запрета для полного участника заниматься любой хозяйственной деятельностью. При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды [3, ч. 3 ст. 70].

Полные товарищи вместо права собственности на имущество, внесенное в качестве вклада, приобретают обязательственные права по отношению к полному товариществу и несут определенные, связанные со своим участием, обязанности [8, с. 66].

Доля участия в полном товариществе может не зависеть от соотношения размеров вкладов участников. Участники полного товарищества в учредительном договоре вольны определить соотношение долей исходя из любых оснований. Например, несмотря на то, что имущественный вклад одного из участников в полном товариществе, состоящем из двух участников, может быть больше, чем вклад второго участника, однако исходя из «ценности» последнего для товарищества, их доли участия могут быть признаны равными. Доли полных товарищей в уставном фонде полного товарищества не унифицированы, т.е. могут быть разными по своей величине, но в учредительном договоре полного товарищества может быть предусмотрено, что его уставной фонд разделен на определенное количество равных по своей величине долей, и в этом случае каждый из полных товарищей вправе владеть не одной долей, а несколькими.

Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между всеми его участниками пропорционально их долям в уставном фонде. Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов, определяемых в порядке, установленном законодательством, станет меньше размера его уставного фонда, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер уставного фонда.Не допускается соглашение об устранении кого-либо из полных товарищей от участия в распределении прибыли или убытков[3, ст. 71].

Участники полного товарищества солидарно между собой несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками и по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.

Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, предусмотренной настоящей статьей, ничтожно [3, ст. 72].

И сходя из того, что полные товарищи и полное товарищество в имущественной форме взаимосвязаны, экономическая несостоятельность (банкротство) полного товарищества фактически является экономической несостоятельностью (банкротством) его участников. Полные товарищи, неспособные рассчитаться по долгам полного товарищества, рассматриваются как субъекты, в отношении которых также можно возбудить процедуру экономической несостоятельности (банкротства), поскольку долг полного товарищества является также долгом товарищей. Поэтому в случае возбуждения процедуры экономической несостоятельности (банкротства) необходимо одновременно с ней возбуждать и процедуры экономической несостоятельности (банкротства) всех полных товарищей [8, с. 67].

Изменение состава участников полного товарищества не влечет за собой ликвидацию полного товарищества, если иное не установлено учредительным договором полного товарищества.

Изменение состава участников полного товарищества может осуществляться вследствие:

1) выхода участника;

2) исключения участника;

3) уступки доли участника иному лицу;

4) принятия нового участника;

5) признания участника банкротом;

6) смерти участника, объявления его умершим либо признания его безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, а также ликвидации участника - юридического лица.

Если один из участников выбыл из полного товарищества, доли оставшихся участников в уставном фонде полного товарищества изменяются пропорционально размерам их вкладов в уставный фонд, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников [3, ст. 73].

Участник полного товарищества, созданного на неопределенный срок, вправе выйти из него, заявив об этом в установленный учредительным договором срок, но не менее, чем за шесть месяцев. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается в случаях, указанных в учредительном договоре, а при отсутствии такого указания - лишь по уважительной причине. При наличии спора вопрос о выходе разрешается в судебном порядке. Соглашение между участниками полного товарищества об отказе от права выйти из полного товарищества ничтожно. Полный товарищ вправе передать свою долю в уставном фонде или ее часть другому лицу как возмездно, так и безвозмездно лишь с согласия остальных участников товарищества, имеющих право преимущественной покупки доли [3, ст. 74].

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения участником полного товарищества своих обязанностей участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения такого участника из полного товарищества.

Исключение участника из полного товарищества происходит также в случае обращения взыскания на всю долю участника полного товарищества. В этом случае судебного решения об исключении не требуется[3, ст. 75].

Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в уставном фонде или ее часть другому участнику полного товарищества либо третьему лицу.При этом иные участники полного товарищества в порядке, определяемом учредительным договором, имеют право преимущественной покупки доли (ее части) по сравнению с иными лицами.

При передаче доли (части доли) иному лицу к нему переходят полностью (или в соответствующей части) обязательства, принадлежавшие участнику, передавшему долю (часть доли).Передача всей доли иному лицу участником товарищества прекращает его участие в товариществе [3, ст. 76].

Лицо вправе стать участником полного товарищества при условии согласия на это иных участников полного товарищества и внесения вклада в уставный фонд полного товарищества в соответствии с учредительным договором полного товарищества [3, ст. 77].

В случае смерти участника полного товарищества либо объявления его умершим его наследник вправе (но не обязан) вступить в полное товарищество с согласия других участников.

Расчеты с наследником, не вступившим в полное товарищество, производятся в порядке, предусмотренном для выходящего или исключаемого из хозяйственного товарищества участника.

В случае ликвидации юридического лица - участника полного товарищества, признания участника безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным его доля в полном товариществе выделяется в порядке, установленном для выхода и исключения участника хозяйственного товарищества[3, ст. 78].

Обращение взыскания на долю участника в полном товариществе по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества полного товарищества, соответствующей доле должника в уставном фонде, с целью обращения взыскания на это имущество.

Подлежащая выделу часть имущества полного товарищества или его стоимость определяется по балансу (книге учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения), составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе [3, ст. 79].

Необходимо отметить принципиальные аспекты обращения взыскания на доли участников полного товарищества:

осуществляется лишь при недостатке иного имущества должника-участника полного товарищества, т.к. это влечет уменьшение стоимости имущества хозяйственного товарищества и исключение должника из участников данной организации;

сама доля участника в товариществе самостоятельным объектом не является;

требовать можно только выдела части имущества, приходящегося на долю должника, но не более того;

не установлено, кто определяет состав имущества, а также возможна ли выплата стоимости доли (денежный эквивалент) вместо возмещения в натуре. Поэтому представляется необходимым указать в законодательстве(в статье 79 Гражданского кодекса Республики Беларусь), кто определяет состав данного имущества, можно ли заменить возмещение стоимости имущества, на которое обращается взыскание, денежным эквивалентом;

так как подлежащая выделу часть имущества полного товарищества или его стоимость определяется по балансу (книге учета доходов и расходов), то необходимо отметить, что рыночная и балансовая цены часто не совпадают. Поэтому в зависимости от того, в какую сторону данные цены между собой расходятся, будут ущемляться права кредитора (кредиторов) либо должника-участника полного товарищества;

влечет исключение должника-участника из состава участников полного товарищества, изменение учредительного договора, перераспределение долей [14, с. 54].

Полное товарищество ликвидируется по вышеуказанным основаниям, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Последний вправе в течение трех месяцев со дня, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в унитарное предприятие в порядке, установленном законодательством [3, ст. 80].

Надо отметить, что полные товарищества нельзя назвать прочными видами коммерческих организаций (юридических лиц). Проблема заключается во множественных возможных разногласиях между участниками: управленческих, инвестиционных, сбытовых и т.д. Полные товарищества наиболее предпочтительны, когда их участники:

вносят большой личный вклад в форме живого труда;

намерены личным трудом работать на предприятии;

стремятся к одинаковому участию в капитале;

контролируют риск полной личной ответственности [9, с. 49].

Некоторые ученые задаются вопросом о необходимости создания такой организации как полное товарищество. Ведь ее членами являются самостоятельные субъекты хозяйственной (в том числе, предпринимательской) деятельности - индивидуальные предприниматели и коммерческие юридические лица. Это значит, что они, не создавая полное товарищество, могут осуществлять предпринимательскую деятельность. Но, не смотря на это, они принимают решение об объединении в данный вид юридического лица. Для того чтобы оценить эффективность такого шага самостоятельного субъекта хозяйственной деятельности, укажем и сравним некоторые аспекты его деятельности самостоятельно и в составе полного товарищества.

Вступив в данную организацию, лицо теряет возможность вступить в другое полное товарищество, а также в коммандитное товарищество. Это ограничение присутствует в нашем законодательстве, однако в некоторых государствах этот вопрос решается не так категорично. Например, в Финляндии, во-первых, членом данной организации может быть также физическое лицо (не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя), во-вторых, не ограничена возможность членства в других хозяйственных товариществах [10, с. 90].

В нашем государстве налогообложение юридического лица заметно отличается от налогообложения индивидуального предпринимателя. Последний, как правило, уплачивает всегда (каким бы видом предпринимательской деятельности он не занимался) только подоходный налог с физических лиц, а юридическое лицо - налог на добавленную стоимость (индивидуальный предприниматель обязан его уплачивать только, если при реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав выручка за три предшествующих последовательных календарных месяца превысила в совокупности 40 000 евро[15, ст. 91]), на прибыль, на недвижимость, земельный налог и т.д.

Кроме того, только юридическое лицо (по некоторым налогам и физическое лицо, но не индивидуальный предприниматель) уплачивает налог на доходы иностранных организаций, не осуществляющих деятельность в Республике Беларусь через постоянное представительство, сбор за проезд автомобильных транспортных средств иностранных государств по автомобильным дорогам общего пользования Республике Беларусь, гербовый сбор, консульский сбор, государственную пошлину, патентные пошлины, сбор с заготовителей, единый налог для производителей сельскохозяйственной продукции, налог на игорный бизнес, на доходы от осуществления лотерейной деятельности, на доходы от проведения электронных интерактивных игр.