79

Оглавление

Введение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3

I. Договор строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров. . 7

1.1. Понятие, признаки и классификация договоров строительного подряда. . 7

1.2. Правовое регулирование договора строительного подряда . . . . . . . . . . 13

1.3. Место договора строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров, функционирующих в строительном комплексе Российской Федерации. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 19

II. Юридическая природа договора строительного подряда . . . . . . . . . . . . 24

2.1. Элементы договора строительного подряда . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .24

2.2. Порядок заключения, изменения и расторжения договора строительного подряда . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 30

2.3. Структура договорных связей по строительным подрядам . . . . . . . . . . 36

III. Содержание и исполнение договора строительного подряда . . . . . . . . . . . . 41

3.1. Права и обязанности заказчика . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 41

3.2. Права и обязанности подрядчика . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 46

3.3. Гражданско-правовая ответственность за нарушение условий договора строительного подряда . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 52

Заключение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 57

Библиография . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 61

Приложение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 67

Введение

Строительство - особая отрасль материального производства, включающая в себя деятельность государственных органов, органов местного самоуправления, юридических и физических лиц, направленную на создание новых и модернизацию уже имеющихся фондов производственного и непроизводственного назначения[ См.: Мокров С.Н. Договор строительного подряда. М., 2007. С.2.]. «Конечным продуктом» строительной деятельности, в отличие от других отраслей материального производства, являются объекты недвижимости, имеющие высокую социальную значимость.

В процессе осуществления строительной деятельности складываются договорные и иного рода отношения, несомненно, требующие правового регулирования. Современное состояние правового регулирования отношений в сфере строительства и реконструкции объектов недвижимости вызывает большой интерес, как со стороны правовых наук, так и правоприменительной деятельности.

Договор строительного подряда, закрепленный в параграфе 3 главы 37 части 2 Гражданского кодекса Российской Федерации[ Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, №5, ст.410.] от 26 февраля 1996 года №14-ФЗ, является на сегодняшний день одним из наиболее распространенных видов договора подряда. Это, в частности, объясняется тем, что многие коммерческие организации, наладившие стабильную работу в условиях рыночной экономики, расширяя сферы деятельности, испытывают необходимость в новых помещениях, предназначенных под офисы, торговые площади и т.д. Другой обширной сферой применения договора строительного подряда является продолжающий устойчиво развиваться рынок жилищного строительства.

Однако, несмотря на то, что данный договор, в условиях рыночной экономики, в отличие от административно-планового метода ведения хозяйства, приобрел черты свободно заключаемого договора, порядок его заключения и исполнения, регулируемый Гражданским кодексом Российской Федерации и другими законами, представляется несовершенным, противоречивым, не в полной мере обеспечивающим баланс прав и интересов сторон данного договора и это на сегодняшний день является актуальной проблемой.

Актуальность выбранной темы исследования обуславливается также наличием коллизий правовых норм, регулирующих отношения по строительным подрядам, противоречивым состоянием действующего законодательства и складывающейся судебной практики, выявляющей недостатки нормативной правовой базы. Гражданско-правовое регулирование общественных отношений, возникающих при заключении и исполнении договора строительного подряда, взаимосвязано с нормами административного законодательства, которые в некоторых случаях не соответствуют содержанию гражданско-правового регулирования и негативно сказываются на исполнении договора строительного подряда, что также является актуальным вопросом, требующим дальнейшего законодательного совершенствования.

Таким образом, актуальность выбранной темы исследования обусловлена давно назревшей необходимостью комплексного анализа правового регулирования договора строительного подряда, выявления проблем, связанных с его заключением и исполнением, а также противоречий в действующем законодательстве в целях его дальнейшего совершенствования.

Цель данной работы - комплексно исследовать договор строительного подряда и разработать предложения по совершенствованию действующего законодательства о нем.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

1. Рассмотреть понятийный аппарат, составляющий конструкцию договора строительного подряда, выявить признаки и раскрыть классификацию данного вида договора.

2. Проанализировать правовое регулирование и место договора строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров, функционирующих в строительном комплексе Российской Федерации.

3. Рассмотреть элементы договора строительного подряда.

4. Изложить порядок заключения, изменения и прекращения договора строительного подряда. Рассмотреть структуру договорных связей по строительным подрядам.

5. Раскрыть содержание и исполнение договора строительного подряда, в частности, права и обязанности заказчика, подрядчика, а также гражданско-правовую ответственность за нарушение условий данного вида договора.

6. Сделать выводы и внести предложения по теме исследования.

Предмет исследования - совокупность норм, регламентирующих положения о строительном подряде, а также судебная практика по договорам строительного подряда.

Объект исследования - гражданские правоотношения, возникающие при заключении и исполнении договора строительного подряда.

Работа состоит из трех глав. Первая глава - «Договор строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров» посвящена общим вопросам, в числе которых понятие, признаки и классификация договоров строительного подряда, правовое регулирование и место данного договора в системе гражданско-правовых договоров, функционирующих в строительном комплексе Российской Федерации. Во второй главе - «Юридическая природа договора строительного подряда» внимание акцентировано на элементах, порядке заключения, изменения и прекращения договора строительного подряда, а также на структуре договорных связей по строительным подрядам. Третья глава - «Содержание и исполнение договора строительного подряда» включает в себя права и обязанности как заказчика, так и подрядчика, а также гражданско-правовую ответственность за нарушение условий договора строительного подряда.

В процессе подготовки работы использована научная и учебная литература, изучены монографические труды и статьи большого числа ученых, обращающих свой «взор» к проблематике договора строительного подряда. Относительно юридической литературы акцент делался на исследования доктора юридических наук, профессора А.П.Сергеева, доктора юридических наук, профессора, члена-корреспондента РАН Ю.К.Толстого, доктора юридических наук, профессора, члена-корреспондента РАН С.С.Алексеева, доктора юридических наук, профессора Е.А.Суханова, доктора юридических наук, профессора О.Н.Садикова.

Кроме того, в процессе подготовки работы использовались нормативные правовые акты из различных отраслей права, содержательные комментарии законодательства, что позволило обеспечить наиболее комплексный подход к исследуемой теме. Основными источниками являются Конституция Российской Федерации[ Российская газета, 1993, №237.] от 12 декабря 1993 года, часть 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, Градостроительный кодекс Российской Федерации[ Собрание законодательства Российской Федерации, 2005, №1, ст.16.] от 29 декабря 2004 года №190-ФЗ (с изменениями в редакции от 29 декабря 2006 года), Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»[ Там же. 1999, №9, ст.1096.] от 25 февраля 1999 года №39-ФЗ (с изменениями в редакции от 18 декабря 2006 года.

И, конечно же, с практической точки зрения немаловажную роль сыграли выступления и интервью таких политических и общественных деятелей, как спикера Совета Федерации С.Миронова, вице-президента Ассоциации строителей России В.Пономарева и др.

При исследовании использованы такие методы, как исторический, формально-логический, системно-правовой, анализа, синтеза, сравнения.

Новизна работы заключается в том, что посредством проведения системного анализа действующего гражданского законодательства в области строительства, комплексного изучения проблем правового регулирования отношений строительного подряда, разработаны и теоретически обоснованы предложения по совершенствованию данного вида договора.

Теоретическая значимость выражается в том, что в работе освещены знания об общих положениях и юридической природе договора строительного подряда, раскрыты и проанализированы содержание данного вида договора, а также сложная структура договорных связей по строительным подрядам.

Практическая значимость работы заключается в возможности использования сделанных в ходе исследования практических выводов в учебной и научно-исследовательской работе, правотворческой и правоприменительной деятельности. Обоснованные по теме исследования предложения могут быть востребованы как при разработке и принятии новых законов и иных нормативных правовых актов, так и при заключении и исполнении конкретных договоров строительного подряда.

I. Договор строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров

1.1. Понятие, признаки и классификация договоров строительного подряда

Строительство - особая отрасль материального производства, конечный продукт которой представляет собой недвижимость по ее природе: создаваемые и подготовленные к вводу объекты, которые, прочно связаны с землей, и по этой причине их перемещение невозможно без несоразмерного ущерба их назначению[ См.: Киндеева Е.А., Пискунова М.Г. Недвижимость: права и сделки (новые правила оформления, государственная регистрация, образцы документов). М., 2006. С.18.].

Прежде чем перейти к анализу договора строительного подряда, необходимым представляется рассмотрение самого понятия «подряда». Гражданский кодекс Российской Федерации в статье 702 определяет подряд как договор, в силу которого «одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его»[ Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, №5, ст.410.].

Глава 37 Гражданского кодекса Российской Федерации рассматривает договор строительного подряда как отдельный вид договора подряда и применяет к нему положения договора подряда, если иное не установлено правилами, которые предусмотрены непосредственно для договора строительного подряда.

Статья 740 Гражданского кодекса РФ закрепляет, что «по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену»[ Там же.].

Этой же статьей установлено, что «договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ».

Законодательство также распространило правила о договоре строительного подряда на работы по капитальному ремонту зданий и сооружений, но, правда с оговоркой - «если иное не предусмотрено договором».

Более того, согласовано статье 740 Гражданского кодекса Российской Федерации «в случаях, предусмотренных договором, подрядчик принимает на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока»[ Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, №5, ст.410.].

Для договора строительного подряда с присущей ему сложностью охватываемых отношений в большей мере, в отличие от любого другого подрядного договора, характерно смешение элементов различных договоров, в связи с чем, необходимым представляется выявление основных признаков договора строительного подряда.

Однако необходимо отметить то обстоятельство, что действующее гражданское законодательство и иные правовые акты не используют понятие «признаки договора», тогда как термин «существенные условия договора» широко применяется для раскрытия сущности того или иного гражданско-правового договора. Таким образом, категория «признаки договора» имеет лишь «литературное» значение и не может применяться для практического разграничения различных гражданско-правовых договоров.

Представляется, что установление характерных черт договора строительного подряда и возникающих на его основе отношений должно осуществляться с учетом существенных условий договора строительного подряда. Это важно не только теоретически, но и практически, поскольку согласно части 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации «договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в надлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора»[ Там же. 1994, №32, ст.3301.].

Ю. В. Романец, например, выделяет следующие квалифицирующие признаки строительного подряда: выполнение работ на объекте, неразрывно связанном с землей; сложность и значимость выполняемых работ, влияющих на прочность и нормальное функционирование здания (сооружения)[ См.: Романец Ю.В. Система договоров в гражданском праве России. М., 2007. С.15. ]. Представляется, что выделяемый Ю. В. Романцом второй признак договора строительного подряда лишен правового значения, так как не известно ни одного судебного решения или иного правоприменительного акта, опирающегося на возможность его использования. Что же касается первого сформулированного данным автором признака, то он несколько неточен, поскольку строительные работы могут выполняться не только на земле, но и на ином объекте недвижимости (например, надстройка последующих этажей), однако это обстоятельство не меняет сущности строительного подряда.

Основной отличительный признак строительного подряда заключается в его специфической форме - строительстве «под ключ». Речь идет о случаях, когда договор, заключаемый между заказчиком и подрядчиком, предусматривает выполнение последним цикла «проектирование - строительные, монтажные и специальные строительные работы, предусмотренные строительными нормами и правилами, - сдача в эксплуатацию объекта»[ См.: Абова Т.Е., Богуславская М.М., Кабалкина А.Ю. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2006. С.109.]. По договоренности между сторонами заказчик может принять на себя часть обязательств, связанных со строительством (например, обязательства по обеспечению материальными ресурсами). Однако и в этом случае подрядчик продолжает нести ответственность за передачу заказчику созданного объекта «под ключ», поскольку на нем лежит обязанность сдать объект готовым к эксплуатации в соответствии с условиями договора. При строительстве промышленных объектов на подрядчика обычно возлагается обязанность передать одновременно всю техническую документацию и инструкции для эксплуатации.

Особенностью договора строительного подряда является также и то, что отношения сторон могут продолжаться и после сдачи результата работ. Имеется в виду принятие подрядчиком обязанности после завершения строительства оказывать различного рода услуги, связанные с эксплуатацией объекта, такие, как, например, подготовка различных инструкций по эксплуатации, обучение работников заказчика и др. Стоимость, объем, и прочие характеристики такого рода услуг определяются в самом договоре строительного подряда. В данном случае имеется в виду заключение широко используемого в международной строительной практике договора «продукция на руки», при котором в обязанности подрядчика входит не только завершить строительство объекта, но и передать персоналу заказчика управленческие и технические навыки и знания, необходимые для успешной эксплуатации объекта. Природа подрядных отношений позволяет дополнительно включить в такой договор все обязательства, о которых идет речь, и соответственно обеспечить успешный результат осуществляемой профессионально деятельности, как равно предусмотреть и другие формы последующего сотрудничества[ См.: Суханов Е.А. Гражданское право. М., 2006. С.192.].

Важнейшим отличительным признаком, которым руководствовался законодатель при выделении строительного подряда из числа других подрядных договоров, служит характер работ и область, в которой они осуществляются[ См.: Садиков О.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2005. С.120.]. Таким образом, строительным является договор, обладающий общими признаками подряда, используемый в соответствующей сфере, с учетом присущей ей специфики. Именно поэтому, не исключены случаи, когда в отношении одних и тех же по характеру работ будет применяться различный по характеру договорный режим.

Положения о строительном подряде, закрепленные в Гражданском кодексе Российской Федерации, распространяются и на работы по удовлетворению бытовых или других личных потребностей выступающего в роли заказчика гражданина (например, на работы по строительству гаража, дачи или жилого дома). Однако в соответствующих случаях данные положения, как уже отмечалось выше, действуют вместе с нормами о договоре бытового подряда.

На основании проведенного выше анализа, можно выделить следующие основные признаки договора строительного подряда:

1. Подрядчик выполняет работу по заданию заказчика с целью удовлетворения тех или иных требований и индивидуальных запросов заказчика.

2. Подрядчик обязуется выполнить определенную работу, результатом которой является создание нового объекта либо улучшение, восстановление уже существующего объекта.

3. Строительный объект, созданный по договору строительного подряда, принадлежит на праве собственности подрядчику до момента принятия заказчиком выполненной работы.

4. Подрядчик самостоятелен в выборе средств и способов достижения результата, обусловленного договором (если иное не предусмотрено договором).

5. Подрядчик обязуется выполнять работу за свой риск и может получить вознаграждение только в том случае, если в ходе выполнения работы он достигнет оговоренного договором результата.

6. Подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право на получение которого, у него возникает по выполнению и сдаче заказчику, как правило, всей работы, кроме случаев установленных законом или договором.

Последний признак предопределен характером регулируемых имущественных отношений как товарно-денежных. Если работа выполняется безвозмездно, то правовое регулирование отношений сторон ограничивается лишь определением юридической судьбы изготовленной вещи. «Решение вопроса, кому принадлежит результат безвозмездной работы, зависит от того, из чьего материала данная вещь изготовлена»[ Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. М., 2006. С.360.]. Обязательственно-правовых отношений подряда между изготовителем вещи и владельцем материала в данной ситуации не возникает. Отмеченные выше признаки предопределяют характеристику договора строительного подряда как консенсуального, возмездного и взаимного[ См.: Там же. С.389.].

Особенность договора строительного подряда заключается в том, что данный договор может быть классифицирован по следующим основаниям:

- в зависимости от характера выполняемых работ на договоры: на выполнение общестроительных работ, строительно-монтажных работ, отдельных комплексов монтажных и иных специальных строительных работ, а также на выполнение пусконаладочных работ;

- в зависимости от системы построения договорных связей следует выделить прямой договор, договор генерального строительного подряда и субподрядный договор;

- в зависимости от цели, которую преследует заказчик, следует выделить договоры строительного подряда на строительство новых зданий и сооружений, договоры на реконструкцию объектов недвижимости и договоры на капитальный ремонт зданий или сооружений, если в отношении последних иное не установлено соглашением сторон.

Проанализировав параграф в целом, можно сделать вывод:

Комплексный анализ признаков договора строительного подряда позволяет определить данный договор как гражданско-правовой, разновидность договора подряда, в соответствии с которым подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Особенность договора строительного подряда заключается в том, что данный договор может быть классифицирован по различным основаниям, в числе которых: характер выполняемых работ (например, договоры на выполнение строительно-монтажных работ, договоры на выполнение пусконаладочных работ и др.); система построения договорных связей (например, прямой договор, договор генерального строительного подряда и др.); цель, которую преследует заказчик (например, договоры строительного подряда на строительство новых зданий и сооружений и др.).

Изменения, произошедшие в социально-экономическом строе нашей страны, внесли соответствующие коррективы в законодательство, регулирующее взаимоотношения между заказчиками строящихся (реконструируемых) объектов и подрядчиками, выполняющими соответствующие работы. Все вышеизложенное указывает на необходимость рассмотрения правового регулирования договора строительного подряда, чему посвящается второй параграф нашего исследования.

1.2. Правовое регулирование договора строительного подряда

Нормативно-правовое закрепление договора строительного подряда относится к позднейшим этапам развития социально-экономических отношений.

В эпоху римского частного права договора строительного подряда не существовало. Источниками данного права закрепляется консенсуально- договорная конструкция договора найма, распадавшегося на три вида: наем вещей, наем услуг и наем работы (подряд). Выполнение строительных работ, направленных на создание объектов недвижимости осуществлялось через обязанность подрядчика выполнить за вознаграждение определенную работу обычно над чужой вещью. Однако, несмотря на отсутствие специальных договорных конструкций, опосредующих строительство и возведение объектов недвижимости, что, впрочем, характерно и для других частноправовых систем, римское частное право содержало довольно много предписаний, касающихся правового режима недвижимости и правовых последствий ее возведения. Именно с развитием инженерно-строительных работ и застройкой римских городов связано появление классического правила - все, что построено на земле, разделяет ее судьбу (следует за нею)[ См.: Кущенко В.В. Правовой режим недвижимости: проблемы и пути их решения // Законодательство и экономика, 2006, №10. С.8.]. Нетрудно заметить, что данное правило лежит в основе содержания статьи 222 действующего Гражданского кодекса Российской Федерации, регламентирующей гражданско-правовой режим приобретения права собственности на самовольные постройки. Таким образом, можно сделать вывод о том, что классическая римская юриспруденция заложила базовые, теоретические основы современного гражданско-правового регулирования, стремящегося к согласованию вещных прав на соприкасающиеся объекты недвижимости.

В национальном российском праве длительное время сохранялось положение, которое напоминало римское частноправовое регулирование возведения построек. Каких-либо специальных договорных форм, опосредующих общественные отношения, связанных с выполнением строительных работ и возведением объектов недвижимости не существовало.

Во второй половине XIX века в России выполнялись различные разновидности ремонтных и строительных работ. Однако, согласно действовавшему на тот период законодательству, возникающие при этом гражданско-правовые отношения в основном охватывались договорами подряда на капитальное строительство, занимающими заметное место в системе хозяйственных договоров. «Порядок заключения указанных договоров, права и обязанности сторон, а также их ответственность за нарушение принятых обязательств детально регламентировались императивными нормами обширного законодательства о капитальном строительстве»[ Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. М., 2006. С.385.]. При этом первостепенное внимание уделялось плановым предпосылкам данных договоров, с которыми они были неразрывно связаны и которые определяли их содержание. Появление и становление специальных гражданско-правовых договоров и форм относится к более позднему времени -- первой половине XX века.

Постепенно законодательство о капитальном строительстве совершенствуется и, тем самым, развивается, что приводит к относительному обособлению гражданско-правовых норм, регламентирующих выполнение строительных работ. Инкорпорация гражданско-правовых норм, регулирующих процесс возведения объектов недвижимости, привела к принятию такого консолидированного нормативного правового акта, как Правила о договорах подряда на капитальное строительство, принятые на правительственном уровне того времени.

Гражданский кодекс РСФСР 1922 года не выделял разновидностей договора подряда, поэтому, допускалось заключение и реализация договоров на выполнение строительных работ по общим нормам, регламентирующим подрядные отношения. Лишь позднее, в 30-х годах XX столетия стали складываться предпосылки для признания договора на выполнение строительных работ в качестве разновидности подрядного договора в связи с необходимостью осуществления строительства по утвержденным сметам и проектам, с расширением объема государственных инвестиций в народное хозяйство СССР, введением нормативно-технического регулирования в строительстве того времени. Постановление Совета народных комиссаров РСФСР от 9 января 1934 года «О заключении договоров на строительные работы» допускало заключение договоров на строительные работы только при внесении объекта в утвержденный «титульный» список и наличии завершенного технического проекта[ См.: Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. М., 2006. С.368.]. Данным правилам придается более содержательное значение в Постановлении Совета народных комиссаров СССР «О порядке составления проектов и смет по капитальному строительству» от 23 мая 1936 года.

В Постановлении Совета народных комиссаров «О распланировании и застройке сельских поселений» от 31 августа 1927 года на сельские советы возлагалась обязанность распланирования определенных сельских поселений: вновь образуемых, подвергшихся значительным разрушениям вследствие стихийных бедствий, и тех селений, о переустройстве которых возбуждены ходатайства самих земельных обществ. Данное постановление касалось строительства в городах. Постановление Совета народных комиссаров РСФСР «О мероприятиях по улучшению санитарного состояния рабочего жилищного строительства и благоустройства в рабочих поселках» от 6 июня 1928 года предусматривало, что при устройстве новых рабочих поселков и расширении существующих предварительно производилось планирование рабочих поселков и все мероприятия по строительству реализовывались, точно придерживаясь утвержденных проектов планировки[ См.: Суханов Е.А. Гражданское право. М., 2006. С.195.]. На базе постановления Совета народных комиссаров СССР от 23 мая 1936 года принимается постановление Совета народных комиссаров РСФСР «О порядке утверждения проектов и смет по капитальному строительству» от 16 августа 1936 года, отразившего особенности организации проектно-сметного дела в РСФСР.

На основе накопленных нормативных правовых актов 31 марта 1939 года были разработаны и приняты Правила о подрядных договорах на проектные работы, а 26 февраля 1938 года Постановлением Совета народных комиссаров СССР «Об улучшении проектного и сметного дела и об упорядочении финансирования строительства» были утверждены правила о подрядных договорах по строительству. В соответствии с ними заключение договора возможно было лишь при наличии технического проекта и генеральной сметы. Правилами также определялись права и обязанности подрядчика и заказчика в подрядном договоре по строительству, и устанавливался порядок расчетов за выполненные подрядные работы, а поскольку эти работы выполнялись в большинстве случаев за счет государственных средств, была введена система банковского контроля за целевым расходованием средств, выделенных на строительство.

До 1961 года подрядные отношения по строительству регулировались подзаконными нормативными правовыми актами, а уже 8 декабря 1961 года принятые Основы гражданского законодательства СССР закрепили в качестве самостоятельного вида договор подряда на капитальное строительство. В главе 31 Гражданского кодекса РСФСР[ Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1964, №24, ст.406.] от 11 июня 1964 года определялось, что по договору подряда на капитальное строительство организация-подрядчик обязуется своими силами и средствами построить и сдать организации-заказчику предусмотренный планом объект в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией и в установленный срок, а заказчик обязуется предоставить подрядчику строительную площадку, передать ему утвержденную проектно-сметную документацию, обеспечить своевременное финансирование, принять законченные строительством объекты и оплатить их. Специальными постановлениями на заказчика может быть возложено обеспечение строительства материалами.

Гражданский кодекс РСФСР, в принципе, оставлял немалый простор для договорной свободы сторон договора подряда на капитальное строительство, но, к сожалению, подзаконное регулирование значительно ограничивало возможности функционирующих в той системе экономических отношений субъектов по созданию и реконструкции объектов недвижимости. Конец такому положению положила рыночно-правовая реформа конца XX века.

С принятием части 2 Гражданского кодекса Российской Федерации создана, в сущности, новая правовая база отношений в области капитального строительства. Основное ядро действующего законодательства в капитальном строительстве составляют правила, закрепленные главой 37 Гражданского кодекса Российской Федерации. Принципиально новым моментом является то, что в рассматриваемой области действует подавляющее большинство общих норм о договорах подряда. В то же время наряду с общими правилами отношения в области капитального строительства регулируются нормами параграфа 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, специально рассчитанными на строительный подряд.

Помимо Гражданского кодекса к источникам правового регулирования капитального строительства относятся и другие законодательные и нормативные акты Российской Федерации. Важнейшее место среди них занимает Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»[ Собрание законодательства Российской Федерации, 1999, №9, ст.1096.] от 25 февраля 1999 года №39-ФЗ, регламентирующий хотя и не совпадающие, но тесно связанные с подрядными отношения между субъектами инвестиционной деятельности, то есть деятельности по вложению инвестиций в создание и воспроизводство основных фондов.

В Градостроительном кодексе Российской Федерации от 29 декабря 2004 года №190-ФЗ и в Федеральном законе «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»[ Там же. 1995, №47, ст.4473.] от 17 ноября 1999 года №169-ФЗ разрешаются «вопросы, связанные с организационными предпосылками ведения работ по капитальному строительству, в частности подготовкой, проведением экспертизы и утверждением проектов строительства, с осуществлением архитектурного и градостроительного надзора»[ Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. М., 2006. С.387.].

Положения названных, а также других законов развиты в подзаконных актах, утверждаемых Правительством Российской Федерации, Госкомитетом Российской Федерации по жилищной и строительной политике и другими ведомствами.

Наряду с подзаконными актами, утвержденными на федеральном уровне в рассматриваемой сфере действует немало актов, принятых субъектами Российской Федерации, среди которых, например, Постановление Правительства Москвы «О совершенствовании систем управления качеством в строительстве г.Москвы»[ Вестник мэрии Москвы, 2001, №6.] от 5 декабря 2000 года.

Особенностью действующего законодательства о капитальном строительстве является вхождение в него большого массива нормативно-технических норм, регламентирующих технические процессы проектирования и ведения строительных и монтажных работ, содержащих требования к используемым в строительстве материалам, конструкциям и изделиям и т.п. Указанные правила содержатся в так называемых Строительных нормах и правилах (СНиПах), технических условиях и стандартах, различных положениях и инструкциях, принимаемых уполномоченными государственными органами. Многие из действующих правил данного типа были утверждены еще союзными ведомствами. Продолжается процесс их постепенного обновления, обусловленный как научно-техническим прогрессом, так и повышением требований к безопасности и качеству объектов строительства. Строительные нормы и правила, обязательные для сторон, определяют принципы, которыми необходимо руководствоваться в процессе создания строительной продукции, а также цели, которые должны быть достигнуты соответствующей деятельностью.

Таким образом, исследовав параграф, можно сделать вывод:

Специфика правового регулирования отношений в сфере строительства, нашедшая отражение в указанных выше актах, определяется основными особенностями капитального строительства как деятельности, направленной на создание новых и реконструкцию имеющихся основных фондов производственного и непроизводственного назначения. В сравнении с прежними временами количество нормативных норм уменьшилось и сторонам предоставлена несколько большая свобода.

Все вышеизложенное помогает определить место договора строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров, функционирующих в строительном комплексе Российской Федерации, чему посвящается третий параграф нашего исследования

1.3. Место договора строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров, функционирующих в строительном комплексе Российской Федерации

По действующему в Российской Федерации законодательству объекты недвижимости могут создаваться и реконструироваться на основании различных договоров. Традиционным является вопрос об отграничении договора строительного подряда от договора купли-продажи и трудового договора, но его анализ и исследование в современных условиях явно недостаточен в силу разнообразия гражданско-правовых механизмов обеспечения выполнения строительно-монтажных работ и взаимосвязанных с ними услуг[ См.: Романец Ю.В. Разграничение договоров подряда и купли-продажи // Законодательство, 2006, №9. С.14.].

Основной акцент в регулировании трудовых отношений делается на регламентации процесса труда, в то время как в строительном подряде он смещен на регламентацию достижения и передачи результата труда (строительного объекта) заказчику. Л. А. Сыроватская считает, что подчинение внутреннему трудовому распорядку -- это и есть тот главный признак, который отличает трудовой договор от иных договоров[ См.: Сыроватская Л.А. Трудовые договор. М., 2005. С.127.]. Представляется, что разграничение трудового договора и договора подряда должно проводиться по совокупности организационно-правовых и экономических признаков: правовому положению субъектов, правовому положению объектов, содержанию и ответственности сторон. Важнейшим признаком договора строительного подряда является то, что данный договор всегда является срочным, а трудовой договор по общему правилу заключается на неопределенный срок. Как видно, российское трудовое законодательство оперирует правовым инструментарием, которые неизвестны в области гражданских правоотношений.

Что же касается гражданско-правовых договоров, то наибольшие затруднения вызывает разграничение договора строительного подряда и договора купли-продажи.

Ю. В. Романец предлагает для разграничения подрядных и других обязательств, применять признак родовой направленности подряда. Аргументируя свою точку зрения, он указывает на то, что в сфере экономических интересов подрядчика и заказчика имеет место процесс изготовления имущества и осуществление контроля над данным процессом[ См.: Романец Ю.В. Разграничение договоров подряда и купли-продажи // Законодательство, 2006, №9. С.15.]. Представляется, что выводы Ю. В. Романец, в целом, можно принять за основу.

В качестве другой отличительной черты договора строительного подряда предлагается рассматривать его предмет как индивидуально-определенную вещь. Однако, в то же время, по этому признаку невозможно отграничить не только договор подряда, тем более строительного подряда, но и большинство гражданско-правовых и предпринимательских договоров, поскольку основная масса циркулирующих в гражданском обороте вещей являются индивидуально-определенными. Специфика подрядных отношений заключается лишь в том, что в момент заключения договора строительного подряда индивидуально-определенной вещи нет, ее еще предстоит создать, а при установлении договорных отношений по купле-продаже индивидуально-определенная вещь уже имеется в наличии.

Основным отличием договора строительного подряда от договоров об оказании услуг является результат выполненных работ, имеющий овеществленную форму. В договорах об оказании услуг деятельность исполнителя и ее результат не имеют овеществленного содержания и неотделимы от его личности, будь то перевозка груза или деятельность поверенного[ См.: Козлова Н.В. Договор возмездного оказания правовых услуг // Законодательство, 2005, №3. С.13.]. С точки зрения законодателя услуги, оказываемые по договору строительного подряда, вполне могут регулироваться правовыми нормами, рассчитанными на регулирование подрядных отношений. По всей видимости, вполне возможен вывод о том, что оказываемые по договору строительного подряда услуги овеществляются именно в его результате, в выполненных строительно-монтажных и других работах, иначе просто невозможна передача полученных от оказания услуг результатов от подрядчика к заказчику. Следовательно, вывод об отсутствии овеществленного результата оказания услуг верен не для всех случаев.

Близость строительного подряда и поставки предопределена тем, «что в момент заключения договора вещи, которая должна быть передана кредитору, как правило, еще нет в наличии, ее только предстоит изготовить»[ Сергеев А.П., Толстой Ю.К. Гражданское право. М., 2006. С.359.]. Также различие между этими двумя обязательствами состоит в направленности обязательства поставки на удовлетворение потребностей общества в массовых видах товаров, в то время как строительно-подрядные отношения направлены на удовлетворение индивидуальных требований и запросов заказчика[См.: Малова Н.А. «Договор-невидимка» получил место в законе // эж-ЮРИСТ, 2006, №6. С.8.]. По договору строительного подряда вещь может изготавливаться из материала как подрядчика, так и заказчика, а по договору поставки -- только из материала изготовителя (поставщика). Кроме того, поставка обязывает должника лишь к передаче вещи к обусловленному сроку, а строительный подряд, в первую очередь, обязывает должника ее изготовить -- прежде выполнить работу, а затем ее передать.

Современные гражданско-правовые договоры фактически потеряли «монохарактер», что приводит к сложностям не только в признании их смешанными, но и к установлению источников гражданского правового регулирования. В качестве примера комплексного гражданско-правового договора можно привести известный советскому гражданскому праву договор подряда на капитальное строительство, однако даже в пределах советского правопорядка договор подряда на капитальное строительство приводил к возникновению не многих, а одного обязательства -- по выполнению строительно-монтажных работ. Другие договорные правоотношения на основе указанного договора не возникали, не возникают они и сейчас, в текущих социально-экономических и правовых условиях на основе закрепляемого российским гражданским правом договора строительного подряда. Поэтому правоприменительной и договорной практике не известны случаи установления каких-либо иных гражданско-правовых обязательств из договора строительного подряда, кроме обязательств по выполнению строительно-монтажных и взаимосвязанных с ними работ. Таким образом, выявление квалифицирующих признаков смешанных договоров весьма важно, поскольку включение в их содержание обязательства по выполнению строительно-монтажных работ требует определения соотношения источников гражданско-правового регулирования.

К признакам смешанного договора А.Н.Гуев относит, то, что смешанный договор не может быть отнесен к какому-либо одному из известных договоров; данный договор должен содержать элементы не любых договоров, а только таких, которые предусмотрены законом, правовыми актами (например, договор хранения, экспедиции); этот договор в различных своих частях регулируется правилами о тех или иных договорах, элементы которых он включает в свое содержание[ См.: Гуев А.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2006. С.672.]. Что касается первого выделенного А.Н. Гуевым признака, то он вообще не может рассматриваться в качестве такового, поскольку сформулирован в отрицательной форме. Вызывает возражения и второй признак, так как статья 421 Гражданского кодекса Российской Федерации не предъявляет к смешанному договору такого требования, как сочетание только предусмотренных действующим законодательством договорных форм - смешанный договор может включать элементы договоров, не предусмотренных действующим законодательством и иными нормативными правовыми актами.

На основе критического анализа вышеизложенной точки зрения можно сделать вывод о том, что предлагаемые характеристики смешанного договора являются либо общими для всех гражданско-правовых договоров, либо не могут рассматриваться в качестве таковых. Часть 3 статьи 421 Гражданского кодекса оперирует достаточным квалифицирующим признаком смешанного договора -- способность к регулированию гражданско-правовыми нормами, относящимися к различным видам гражданско-правовых договоров. Таким образом, обязательство по выполнению строительно-монтажных работ, будучи включенным в содержание смешанного договора, может испытывать влияние различных гражданско-правовых норм, которые рассчитаны на регулирование самостоятельных договорных видов.

Таким образом, проанализировав параграф в целом, можно сделать вывод:

Система договорного права как совокупное множество взаимосвязанных элементов может быть сформирована по признаку направленности, который отражает сущность экономических отношений, определяющих основу соответствующего договора. Принимая во внимание классифицирующие признаки отношений строительного подряда, следует, что они определяют самостоятельное место договора строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров, а сам договор является договором о выполнении подрядных работ. Для договора строительного подряда характерно смешение элементов различных гражданско-правовых конструкций, однако, несмотря на определенное сходство с договором купли-продажи, возмездного оказания услуг, поставки и другими договорами, договор строительного подряда не утрачивает самостоятельности.

Проанализировав главу в целом, можно сделать вывод:

Анализ признаков договора строительного подряда позволяет определить данный договор как разновидность договора подряда и по которому подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. Специфика правового регулирования отношений в сфере строительства определяется основными особенностями капитального строительства как деятельности, направленной на создание новых и реконструкцию имеющихся основных фондов производственного и непроизводственного назначения. Для договора строительного подряда характерно смешение элементов различных гражданско-правовых конструкций, однако, несмотря на определенное сходство с договором купли-продажи, возмездного оказания услуг, поставки и другими договорами, договор строительного подряда не утрачивает своей самостоятельности.

Комплексное исследование договора строительного подряда включает в себя рассмотрение не только общих положений данного вида договора, но также включает в себя и раскрытие юридической природы договора строительного подряда, чему посвящается вторая глава нашего исследования.

II. Юридическая природа договора строительного подряда

2.1. Элементы договора строительного подряда

Установление характерных гражданско-правовых черт договора строительного подряда и возникающих на его основе отношений должно осуществляться с учетом существенных условий договора строительного подряда. Выявление существенных условий вышеуказанного договора необходимо не только для решения вопроса о его заключении, но и для установления применимого права. В определенной степени ориентиром для выявления существенных условий договора строительного подряда могут быть разъяснения Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, сформулированные в Информационном письме «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда»[ Российская газета, 2001, №22.] от 24 января 2000 года.

«Существенными условиями договора строительного являются условия о предмете, цене и сроке договора»[ Суханов Е.А. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2006. С.189.]. Косвенным доказательством признания цены как существенного условия договора строительного подряда может рассматриваться содержание пункта 6 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» от 24 января 2000 года , в соответствии с которым «в договоре может быть установлен способ определения цены или ее составной части»[ Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» от 24 января 2000 года // Российская газета, 2001, №22.]. Таким образом, согласно выводам Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации вопрос состоит не в наличии или отсутствии цены договора строительного подряда, а в порядке ее установления, носящего договорный характер.

Применительно к отдельным подвидам договора строительного подряда законодательство предусматривает дополнительные существенные условия договора. Согласно части 10 статьи 9 Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»[ Собрание законодательства Российской Федерации, 2005, №30, ст.3105.] от 21 июля 2005 года в государственный и муниципальный контракт включается обязательное условие об ответственности подрядчика (исполнителя, поставщика) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного соответствующим контрактом. Существенные условия другого подвида договора строительного подряда -- договора участия в долевом строительстве многоквартирных домов и других объектов недвижимости устанавливаются частью 4 статьи 4 Федерального закона «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»[ Там же. 2005, 31, ст.40.] от 30 декабря 2004 года, в соответствии с которой к числу существенных условий договора долевого участия в строительстве относятся не только объект, срок и цена, но и гарантийный срок на объект долевого строительства.

Содержание и характер существенных условий договора строительного подряда раскрываются по-разному. В частности, Е.А.Суханов утверждает, что условие о предмете договора строительного подряда определяется в договоре его наименованием (договор подряда на реконструкцию такого-то предприятия и т.п.). По мнению А.П.Сергеева и Ю. К.Толстого, предметом договора строительного подряда, как и предметом самого подряда, является результат деятельности подрядчика, имеющий конкретную овеществленную форму.

Любой объект состоит из совокупности разнородных, но взаимосвязанных элементов, что сказывается на правовой характеристике предмета договора строительного подряда. В момент заключения договора его работы и результаты существуют как цели, при исполнении -- приобретают характер процесса, а по завершении появляются результаты[ См.: Суханов Е.А. Гражданское право. М., 2006. С.200.].

Нормы параграфа 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации обеспечивают правовое регулирование выполнения работ и использования полученных в итоге результатов. Однако недостаточно установить, что предметом договора строительного подряда признаются работы и их результаты, поскольку в принципе, работы и их результаты способны охватываться предметами различных гражданско-правовых договоров. Предметом договора строительного подряда выступают именно строительные работы -- связанные с созданием, реконструкцией и ремонтом объектов недвижимости, результатом которых являются либо новые, либо модернизированные объекты недвижимости.

Понимание предмета договора строительного подряда как сочетания деятельности и результата удовлетворяет потребностям как гражданско-правового регулирования возведения и реконструкции объектов недвижимости, так и решению стоящих перед Россией социально-экономических задач[ См.: Гуев А.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., 2006. С.677.].