Устное волеизъявление является наиболее простой формой сделки. ГК РФ не содержит специальных правил в отношении устного выражения воли, определяя лишь круг сделок, которые могут совершаться в устной форме (ст.159) . При устном волеизъявлении стороны вправе использовать любые слова и выражения, главное, чтобы они были понятны партнеру по сделке. Прямое указание на это находим, например, в ст.571 Свода законов гражданских:". порядок заключения словесных договоров состоит в полной воле договаривающихся лиц, лишь бы оные утверждались на непринужденном произволе и взаимном согласии и содержали в себе ничего законам противного".

Устная форма сделки представляет собой такой способ волеизъявления, при котором воля выражается сторонами непосредственно друг другу словами и не нуждается в закреплении какими-либо способами (на письме, при помощи электронной цифровой подписи (далее - ЭЦП) и др.). В некоторых случаях в подтверждение факта заключения или исполнения устной сделки одна из сторон выдает другой удостоверяющий документ. Таким документом может быть товарный или кассовый чек, справка о покупке товароматериальных ценностей, легитимационные знаки: жетоны, номерки и др. Выдача подобного документа не изменяет устную форму сделки, а лишь подтверждает факт ее совершения и служит защите законных интересов субъектов гражданского оборота.

Например, при покупке товара в магазине покупателю выдается кассовый чек, который содержит информацию о продавце (его имя или фирменное наименование, идентификационный номер налогоплательщика, порядковый номер чека и т.д.), стоимости приобретенного товара, дате и времени совершения покупки. Кассовый чек не является письменной формой сделки, так как не выражает волю сторон заключить договор купли-продажи (воля покупателя вообще не находит никакого отражения в нем). Однако при возврате товара ненадлежащего качества предъявление покупателем кассового чека подтверждает, что им в день, указанный в чеке, в данном магазине была совершена покупка на определенную сумму. А в случае обращения стороны в суд кассовый чек будет доказательством факта совершения сделки.

Аудио-, видео- или цифровая запись, фиксирующая волеизъявление сторон, также является доказательством волеизъявления, но не изменяет устной формы сделки.

На первый взгляд может показаться, что невербальные способы общения, используемые слабослышащими людьми и людьми с ограниченными возможностями речи, существенным образом отличаются от устной речи: субъект изъявляет волю не при помощи привычных нам слов, а посредством движений. Однако неверно было бы относить жестовый способ выражения воли к конклюдентному волеизъявлению. При конклюдентном волеизъявлении воля лица выражается действиями: субъект совершает какое-нибудь действие, поступок, по которому другие участники оборота делают вывод о наличии у него воли определенного содержания (выбор товара в магазине и предъявление его на кассе продавцу свидетельствуют о желании совершить договор купли-продажи). При использовании жестового языка субъект так же, как и в устной речи выражает свою волю словами, только в устной речи слова произносятся, а при использовании языка жестов - показываются. То есть содержание воли так же, как и при устной речи, находит свое выражение при помощи слов. Пожалуй, единственной особенностью жестового языка является тот факт, что буквы и слова говорящего воспринимаются не на слух, а визуально. Следует оговориться, что договор розничной купли-продажи, о котором идет речь в примере, несмотря на высказанное в литературе мнение (см.: Бабабев А.Б., Бевзенко Р.С. О реальных и консенсуальных договорах // Вестник ВАС РФ. 2006. N 1.С. 157 - 169), является по своей правовой природе консенсуальным. Подробнее об этом см.: Хаскельберг Б.Л., Ровный В.В. Консенсуальные и реальные договоры в гражданском праве. М.: Статут, 2004.С. 111; Тузов Д.О. О консенсуальности договора розничной купли-продажи // Правовые проблемы укрепления российской государственности: Сб. статей.Ч. 39 / Под ред. Б.Л. Хаскельберга, В.М. Лебедева, Г.Л. Осокиной. Томск, 2008.С. 93 - 97.

Волеизъявление при помощи жестового языка обладает и иными признаками устного волеизъявления. Так, жестовое волеизъявление так же, как и устное, может быть сделано только непосредственно в присутствии субъекта, для восприятия которого оно предназначено. Так же, как и устное волеизъявление, выражение воли жестовым языком, как правило, не фиксируется при помощи других способов волеизъявлений, но может подтверждаться письменными или электронными документами. Поэтому данный способ выражения воли (при помощи специального языка жестов) также следует относить к устному волеизъявлению.

Сочетание быстроты совершения и сложности отстаивания своей позиции в спорной ситуации при применении устной формы сделки определили круг сделок, которые в соответствии с российским правом могут заключаться устно.

Гражданский кодекс РФ определяет применение устной формы сделки по остаточному принципу, означающему, что все сделки, для которых законом или соглашением сторон не установлено требование письменной формы, могут совершаться устно (п.1 ст.159) . Такой подход в определении круга сделок, совершаемых в устной форме, соответствует принципу свободной формы сделок. Помимо этого общего правила закон также специально выделяет две группы сделок, которые могут совершаться устно. Первую группу составляют сделки, исполняемые при самом их совершении (п.2 ст.159 ГК РФ). Эти сделки могут быть заключены в устной форме, даже если по общему правилу ГК РФ для них требуется письменное оформление. Исполнение сделки при ее совершении означает, что между моментом возникновения и прекращения прав и обязанностей по сделке нет временного разрыва, то есть исполнение сделки производится немедленно по достижении соглашения между сторонами. Однако стороны не всегда вправе при совпадении моментов заключения и исполнения сделки заменить письменную форму устной. Такая возможность исключается, если форма сделки имеет конститутивное, правообразующее значение, когда законом или соглашением сторон предусмотрена нотариальная форма или же простая письменная форма сделки, несоблюдение которой влечет недействительность (ничтожность) сделки. Правило п.2 ст.159 ГК РФ направлено на обеспечение динамичности гражданского оборота и способствует быстрому совершению сделок, в чем обычно заинтересованы их участники. См.: Постатейный научно-практический комментарий, части первой Гражданского кодекса Российской Федерации [Электронный ресурс] / Под ред.А.М. Эрделевского. Ст. 159 // СПС "Гарант".

Условием действия нормы п.2 ст.159 ГК РФ является исполнение сделки в полном объеме обеими сторонами при ее заключении. Если сделка исполнена частично либо только одной из сторон и законом или соглашением сторон для нее установлена письменная форма, она должна совершаться с применением этого способа волеизъявления. Совершение в этом случае сделки в устной форме следует считать несоблюдением установленной законом или соглашением сторон письменной формы, что должно повлечь наступление последствий, предусмотренных законом.

В литературе можно встретить утверждение, что сделки, исполняемые при самом их совершении, используются обычно при мелких бытовых операциях. Однако следует помнить, что, предусматривая в таких случаях возможность замены простой письменной формы на устную, закон не регламентирует ни цену сделки, ни состав участников. Согласно п.2 ст.159 устно может быть совершена сделка как между физическими, так и между юридическими лицами на любую сумму. Главным и единственным условием ее правомерности является совпадение моментов заключения и исполнения сделки. См., например: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой [Электронный ресурс] / Под ред.О.Н. Садикова. М.: Контракт; Инфра-М, 2005. Ст. 159 // СПС "КонсультантПлюс".

Вторую группу сделок, которые как исключение из общего требования о письменной форме могут заключаться устно, составляют сделки во исполнение письменного договора при наличии предусмотренных законом условий (п.3 ст.159 ГК РФ): во-первых, при наличии соглашения сторон об устной форме; во-вторых, это условие не противоречит закону, иным правовым актам или договору.

В российском гражданском праве наиболее важные для участников гражданского оборота сделки обычно требуют письменного оформления, например сделки с недвижимостью (ст.550, 560, 651 ГК РФ). Традиционно для российского законодательства установление формальных требований, которым должно соответствовать завещание. Устная форма сделки по ГК РФ применяется только для оформления наиболее простых сделок. Думается, назрела необходимость расширения круга сделок, при заключении которых стороны могли бы изъявлять волю устно. Не все положения закона, устанавливающие в настоящее время обязательную письменную форму сделки, являются обоснованными.

Простая письменная форма сделок - один из словесных способов волеизъявления. Она чрезвычайно широко распространена в современном гражданском обороте как России, так и зарубежных стран. Это обязывает уделить особое внимание рассмотрению данного способа выражения воли.

Согласно п.1 ст.160 ГК РФ "сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку или должным образом уполномоченными ими лицами". Определяя простую письменную форму сделки, ГК РФ устанавливает два основных ее критерия. Сделка считается совершенной в простой письменной форме, если, во-первых, участники выразили свою волю на письме и, во-вторых, заверили сделанное волеизъявление своими подписями. При этом обычно закон не регламентирует, как должен составляться письменный документ, отражающий содержание сделки, а значит, он может быть написан от руки, напечатан на компьютере или воспроизведен иным способом. Лишь в некоторых исключительных случаях законодатель обязывает участников сделки оформить волеизъявление в собственноручно написанном тексте, например, п.2 ст.1126 ГК РФ, регламентирующий форму закрытого завещания.

Подпись участников сделки является необходимым элементом простой письменной формы, без нее она не считается соблюденной, а документ, пусть даже и собственноручно написанный участником сделки, является только проектом, но не надлежаще оформленным волеизъявлением. Еще К.П. Победоносцев писал: "Необязателен акт неподписанный, хотя бы и был весь писан рукою обязывающегося лица (Касс.1871 N 794)". Подобная точка зрения нашла отражение и в практике Высшего Арбитражного Суда РФ (далее - ВАС РФ). Президиум ВАС РФ признал, что заявление участника общества с ограниченной ответственностью о выходе из общества, составленное, но не подписанное им, не может в соответствии с п.1 ст.160 ГК РФ являться документом, удостоверяющим волеизъявление лица. См.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18. 01.2005 N 11809/04 [Электронный ресурс] // СПС "КонсультантПлюс".

При оформлении сделки именно подпись лица свидетельствует о том, что волеизъявление совершено, подпись служит подтверждением его окончательности, завершает волеизъявление. Поэтому подпись должна ставиться в конце письменного волеизъявления. Такая же позиция относительно места подписи на документе поддерживается немецкой цивилистикой и судебной практикой. Решениями Верховного Суда ФРГ не раз подтверждалось, что подпись должна стоять в конце письменного документа. Подпись подтверждает подлинность и достоверность только той части письменного волеизъявления, которая изложена до места ее проставления. Не покрытая подписью часть волеизъявления (например, приписка, сделанная ниже места подписи) не имеет юридического значения и не должна приниматься во внимание. Любое дополнение письменного документа должно скрепляться новыми подписями сторон. Таким образом, подпись выполняет функцию замыкания документа, является свидетельством об оконченности волеизъявления.

Большое значение собственноручная подпись имеет для идентификации субъекта волеизъявления. ГК РФ прямо не требует совершения подписи собственноручно лицом, сделавшим волеизъявление. Однако вывод об этом можно сделать из п.2 ст.160 ГК РФ, в котором закрепляется возможность применения аналогов собственноручной подписи. Специально оговаривая случаи и порядок применения аналогов собственноручной подписи, законодатель тем самым указывает, что в п.1 ст.160 ГК РФ говорится о собственноручной подписи.

При необходимости подтвердить подлинность подписи возможно при помощи почерковедческой экспертизы. В основу данного метода исследования положены специфические особенности почерка каждого человека.

В судебной практике часто встречаются случаи, когда подлинность подписи участника сделки оспаривается. В качестве примера можно привести следующее дело: Ч. обратился в суд с иском к К. о взыскании 800 000 руб. основного долга и процентов за пользование чужими денежными средствами. В обоснование своих требований Ч. представил расписку, выданную К., в которой указано, что он взял у Ч. в долг и обязался вернуть указанную сумму с процентами. В судебном заседании К. долг не признал и заявил, что подпись на расписке не принадлежит ему. По результатам назначенной судом экспертизы не удалось однозначно установить лицо, которому принадлежит подпись: так как текст расписки был выполнен на компьютере и лишь подпись - собственноручно, выводы эксперта С. имели вероятностный характер. По требованию Ч. была проведена дополнительная экспертиза подписи на расписке; эксперт Э. в судебном заседании "категорически утверждала", что подпись на документе выполнена ответчиком. Суд первой инстанции, основываясь на выводах эксперта С., счел недоказанным факт выдачи расписки ответчиком и отказал в удовлетворении требований Ч. Суд кассационной инстанции признал решение суда первой инстанции необоснованным, так как выводы экспертов носили противоречивый характер, решение отменил и отправил дело на новое рассмотрение, указав на необходимость проведения комиссионной экспертизы подписи на долговой расписке. См., например: Постановление Президиума ВАС РФ от 10. 01.2003 N 6498/02; Постановление Президиума ВАС РФ от 10. 12.2002 N 9218/02; Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16. 09.2003 N Ф04/4417-1467/А45-2003.

Исключение из общего правила о необходимости собственноручного выполнения подписи предусматривается п.2 ст.160 ГК РФ, согласно которому в некоторых случаях подпись может быть выполнена не участником сделки, а другим лицом - рукоприкладчиком. Фигуру рукоприкладчика необходимо отличать от представителя (п.1 ст.182 ГК РФ). Изъявлением своей воли от имени другого лица (представляемого) представитель создает, изменяет или прекращает права и обязанности для представляемого, рукоприкладчик же не выражает волю на совершение сделки. Он лишь подтверждает своей подписью факт изъявления воли другим лицом. Его подпись заменяет подпись участника сделки, который по указанным в законе причинам (вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности) не может самостоятельно подписаться. При этом рукоприкладчик должен учинить на письменном документе собственную подпись, а не имитировать подпись волеизъявителя. Подпись рукоприкладчика свидетельствуется нотариусом или иным должностным лицом, имеющим на это право, указываются причины, по которым участник сделки не мог поставить свою подпись (п.3 ст.160 ГК РФ).

В ст.160 ГК РФ не определено, должен ли рукоприкладчик обладать полной дееспособностью. Согласно специальному указанию закона при совершении завещания не могут быть рукоприкладчиками лица, не обладающие дееспособностью в полном объеме, неграмотные, а также граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере сознавать существо происходящего (п.2 ст.1124 ГК РФ). Возникает вопрос, должен ли отвечать указанным выше требованиям рукоприкладчик, участвующий в оформлении иных сделок?

Некоторые авторы считают, что рукоприкладчик должен быть полностью дееспособным. Методические рекомендации по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами РФ закрепляют, что нотариус проверяет дееспособность рукоприкладчика (п.39) . В абз.5 п.14 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий главами местной администрации поселений и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений устанавливаются более строгие требования к лицу, которое подписывает документ за обратившегося гражданина. В частности, там предусматривается, что не может быть привлечено в качестве рукоприкладчика лицо, не полностью дееспособное, неграмотное либо не способное в полной мере осознавать существо происходящего. См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части первой. Ст. 160 [Электронный ресурс] / Под ред. О.Н. Садикова // СПС "КонсультантПлюс".

Привлечение рукоприкладчика к оформлению сделки не случайно. Если сам участник сделки не может ее подписать, то возможно, что при возникновении спора он не сможет подтвердить свое участие в сделке, например, если его физическое и психическое состояние ухудшится. Либо если человек неграмотен, у суда могут возникнуть сомнения в том, знал ли он содержание письменного документа, составленного от его имени. Рукоприкладчик не только за участника сделки подписывает документ, но и становится свидетелем совершения сделки. А значит, в спорной ситуации подлинность волеизъявления участника сделки смогут подтвердить два человека: рукоприкладчик и нотариус (или иное лицо, засвидетельствовавшее его подпись). Привлечение рукоприкладчика служит в первую очередь интересам участника сделки. Полная дееспособность, грамотность рукоприкладчика не позволят опорочить его свидетельство в случае возникновения спора. Поэтому думается, что требования, предъявляемые к личности рукоприкладчика в п.2 ст.1124 ГК РФ, должны учитываться и при заключении иных сделок. А правила абз.5 п.14 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий являются обоснованными.

Как отмечалось выше, п.1 ст.160 ГК РФ предусматривает два основных требования к простой письменной форме: воля участников должна быть выражена письменно и скреплена подписями сторон. Законом, иными нормативными правовыми актами или соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования (абз.3 п.1 ст.160 ГК РФ). В качестве примеров таких дополнительных элементов простой письменной формы законодатель называет совершение сделки с применением бланка определенной формы, скрепление документа печатью. ГК РФ не содержит исчерпывающего перечня дополнительных требований, данный перечень может быть дополнен законом или участниками сделки. Дополнительные требования к письменной форме, так же как и обязательное предписание простой письменной формы, направлены на защиту интересов участников сделки.

Дополнительное легальное требование к простой письменной форме в виде приложения печати юридического лица к доверенности, выдаваемой от его имени, устанавливается в п.5 ст.185 ГК РФ. Стоит отметить, что закон не требует скрепления печатью всякой сделки или договора, заключаемого юридическим лицом, и печать не является обязательным элементом простой письменной формы. См.: Мещирякова Е.И. Всегда ли на документах нужна печать? // Главбух. 2004. N 22; Гришин А. Нужна ли печать на документе? [Электронный ресурс] // Учет. Налоги. Право. 2006. N 3 // СПС "КонсультантПлюс". Однако такая практика широко распространена в современном гражданском обороте. Оттиск печати обязателен, если это прямо установлено законом или соглашением сторон. Такое мнение не раз высказывалось в литературе и судебной практике. См.: Определение ВАС РФ от 10. 07.2008 N 8938/08; Постановление ФАС Московского округа от 15. 02.2002 по делу N КГ-А40/384-02; Постановление ФАС Московского округа от 09. 03.2004 по делу N КГ-А40/945-04; Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 22. 07.2005 N А29-6988/2004-1э; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 14. 09.2007 N А56-46732/2006 [Электронный ресурс] // СПС "КонсультантПлюс".

Еще одно дополнительное требование к простой письменной форме устанавливается п.5 ст.185 ГК РФ. В соответствии с ним доверенность от имени юридического лица, основанного на государственной или муниципальной собственности, на получение или выдачу денег и других имущественных ценностей должна быть подписана главным (старшим) бухгалтером организации. О необходимости проставления подписи главного бухгалтера на договорах говорится также в п.3 ст.7 ФЗ "О бухгалтерском учете" (далее - Закона). Обоснованность и законность этого положения Закона является спорной. В соответствии с этой нормой без подписи главного бухгалтера денежные и расчетные документы, финансовые и кредитные обязательства считаются недействительными и не должны приниматься к исполнению. См.: Старостина О. Действителен ли договор без подписи главного бухгалтера [Электронный ресурс] // Экономика и жизнь. 1999. N 11 (6) // СПС "КонсультантПлюс"; Семенов М.И. Письменная форма сделок [Электронный ресурс] // Право и экономика. 2002. N 8 // СПС "КонсультантПлюс". В отношении этого правила в литературе высказаны разные мнения. См.: Попова О.В. Форма кредитного договора [Электронный ресурс] // Юрист. 2004. N 11 // СПС "КонсультантПлюс". Одни авторы утверждают, что правило п.3 ст.7 Закона противоречит нормам гражданского законодательства, ведет к усложнению гражданского оборота, другие отмечают положительные черты привлечения главного бухгалтера к оформлению некоторых видов договоров, третьи ограничиваются констатацией нелогичности и непоследовательности правового регулирования этого вопроса. См.: Жанэ А. Подписание гражданско-правового договора главным бухгалтером [Электронный ресурс] // Право и экономика. 2004. N 11 // СПС "КонсультантПлюс".

Думается, что требование п.3 ст.7 Закона не соответствует общему порядку совершения сделок, установленному ГК РФ. В соответствии со ст.53 ГК РФ юридическое лицо приобретает права и обязанности через свои органы. По общему правилу для надлежащего оформления сделки от имени юридического лица достаточно, если договор подпишет его директор или уполномоченный представитель. При этом полномочия лица, подписывающего сделку, существенным образом отличаются от полномочий главного бухгалтера. Согласно закону главный бухгалтер отвечает за ведение бухгалтерского учета и своевременное представление отчетности, обеспечивает соответствие хозяйственных операций организации законодательству РФ, а также контролирует движение имущества юридического лица (ст.7) . Очевидно, что главный бухгалтер не является органом юридического лица, не формирует его волю и не вправе без специальной доверенности выступать от имени юридического лица при заключении сделок. Функции и задачи деятельности главного бухгалтера существенным образом отличаются от целей деятельности волеобразующих и исполнительных органов юридического лица и направлены на обеспечение надлежащего бухгалтерского и налогового учета.

Следует признать верной сложившуюся по этому вопросу практику арбитражных судов, обычно отвергающую доводы о недействительности договора в связи с отсутствием подписи главного бухгалтера. См.: П. 4 Постановления Пленума ВС РФ N 33 и Пленума ВАС РФ N 14 от 04. 12.2000 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей" // Рос. газ. N 7 - 8. 13. 01.2001; Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 26. 11.2001 N А74-2024/01-К1-Ф02-2794/01-С2; Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 09. 08.2005 N Ф03-А24/05-1/2691; Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 17. 05.2006 N Ф08-1955/2006; решение Арбитражного суда Томской области от 25. 04.2007 по делу N А67-9344/06; Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 23. 03.2009 по делу N А53-8780/2008-С1-33 [Электронный ресурс] // СПС "КонсультантПлюс".