Договор поставки в рыночной экономике

Размещено на http://www.allbest.ru/

Договор поставки в рыночной экономике

Содержание

Введение

Глава 1. Содержание и понятие основных элементов института поставки

1.1 Институт поставки: история и современность

1.2 Анализ понятия, сущности и правовой природы договора поставки

1.3 Правовой статус юридического лица ведущего торговую (коммерческую) деятельность, как субъекта договора поставки

Глава 2. Проблемные вопросы, связанные с практикой применения договора поставки

2.1 Некоторые проблемы применения налогового законодательства в процессе применения договора поставки

2.1.1 Проблема исчисления налога на прибыль в процессе применения договора поставки

2.1.2 Проблема получения льготы НДС в процессе применения договора поставки

2.2 Исполнение договора поставки

2.2.1 Исполнение договора поставки

2.2.2 Способы обеспечения исполнения обязательств, вытекающих из договора поставки

Глава 3. Признание договора поставки недействительной сделкой

3.1 Признание договора поставки недействительной сделкой, последствия оспаривания договора поставки

Заключение

Библиографический список

Введение

Постоянство экономических связей обеспечивается стабильностью правовых форм взаимодействия владельцев сырьевых запасов, организаторов рынков потребления и сбыта продукции, налаженностью технологических процессов переработки полуфабрикатов и изготовление готовых к потреблению товаров. Важное значение в формировании и поддержании таких связей приобретает договор поставки.

Место договора поставки в системе договорного права, которое обусловливает особенности его заключения и исполнения, зависит от многих факторов (экономических, рыночных, правовых). Дискуссии относительно определения характеристики договора поставки как самостоятельного договора или вида договора купли-продажи остаются актуальными и в современных условиях.

С советских времен договор поставки рассматривался как самостоятельный договор. Особенности договора поставки, которые отличали его от купли-продажи, состояли, во-первых, в субъектном составе - договор заключался между субъектами хозяйствования, которые были основаны лишь на государственной форме собственности, и, во-вторых, в доминировании планового характера заключения и исполнения договоров.

С переходом к рыночной экономике, произошли изменения в правовом регулировании договоров поставки, связанные с появлением субъектов хозяйствования, основанных на частной форме собственности, уменьшением плановых основ заключения договоров.

Традиционный подход к определению правового регулирования, как воздействия на общественные отношения, сложившийся в научной доктрине, в условиях рыночных реформ приобретает новые черты и более полное содержание. Наряду с государственным влиянием актуальное значение приобретает регулятивная функция договора как нормотворческого акта. Кроме того, наряду с нормативно-правовыми актами важную роль в регулировании договорных отношений по поставке имеют обычаи делового оборота и рекомендательные разъяснения высших судебных инстанций по вопросам применения законодательства при рассмотрении судебных дел.

Коллизии в регулировании договорных отношений поставки в основных НПА в данной области, на практике приводят к их неоднозначной трактовке сторонами и органами государственной власти, вследствие чего нарушаются права и интересы субъектов хозяйствования. Разный подход относительно порядка их использования при заключении и исполнении договоров также не способствует формированию единой правоприменительной практики и надлежащему выполнению договоров.

Теоретической основой исследования являются труды отечественных и зарубежных специалистов в области гражданского права. Среди них следует отметить научные труды: Б.С. Антимонова, Т.В. Боднар, С.Н. Братуся, М.И. Брагинского, В.А. Васильевой, В.В. Витрянского, М.В. Гордона, В.П. Грибанова, А.В. Дзери, В.И. Жекова, А.С. Йоффе, И.С. Канзафаровой, Т.С. Киваловой, З.Г. Крыловой, В.И. Корецкого, Л.А. Лунць, В.В. Луць, В.К. Мамутова, В.С. Милаш, И.Б. Новицкого, М.Г. Розенберга, Р.А. Халфиной, А.И. Харитоновой, Г.Ф. Шершеневича, Р.Б. Шишки, В.С. Щербины и др.

Впрочем, к этому времени в отечественной науке гражданского права отсутствуют специальные комплексные исследования теоретических и прикладных вопросов правового регулирования договора поставки в условиях рыночных реформ.

Изучение и анализ трудов указанных ученых позволили определить и оценить состояние иследованности проблемы, выявить и исследовать вопросы, которые возникают при правовом регулировании договоров поставки в условиях рыночных реформ и определить пути их решения.

Целью исследования является комплексный анализ проблем правового регулирования договора поставки, обоснование новых теоретических концепций, выявления пробелов, коллизий и формулирование предложений по их устранению путем внесения изменений и дополнений в законодательство, рекомендаций по практическому применению норм действующего законодательства при заключении, исполнении договора поставки, ответственности за его невыполнение.

Для достижения указанной цели были поставлены и решались следующие задачи:

- определить понятие и признаки договора поставки, по которым он отличается от других гражданско-правовых договоров;

- исследовать источники правового регулирования договоров поставки в условиях рыночных реформ;

- определить роль судебной практики в регулировании отношений, которые возникают при заключении, исполнении и прекращении договоров поставки;

- рассмотреть соотношение договора поставки со смежными договорам;

- определить место договора поставки в системе договорного права России;

- определить существенные условия договора поставки;

- проанализировать порядок заключения и исполнения договоров поставки;

- рассмотреть гражданско-правовые способы обеспечения исполнения договоров поставки;

- исследовать гражданско-правовую ответственность, которая наступает за неисполнение и ненадлежащее исполнение договора поставки;

- сформулировать предложения и рекомендации по совершенствованию действующего законодательства в сфере регулирования поставки.

Объектом исследования - гражданские правоотношения, возникающие между субъектами при заключении, исполнении и прекращении договоров поставки.

Предметом исследования - теоретические и практические вопросы правового регулирования договоров поставки в условиях рыночных реформ в РФ.

Методы исследования. Методологической основой дипломного исследования являются общенаучные и специальные методы познания, выбор которых обусловлен особенностями его объекта, предмета, цели и задач.

В процессе исследования применялись исторический, сравнительно-правовой, логико-юридический методы, метод системно-структурного анализа и другие методы научного исследования.

Анализ достижений гражданско-правовой науки, норм действующего законодательства и практики их применения в сфере правового регулирования договоров поставки проведен с помощью формально-юридического метода. Догматический метод позволил проанализировать содержание норм действующего законодательства в этой сфере.

Метод системно-структурного анализа использовался для установления места договоров поставки в системе договорного права, а также выяснения системы способов обеспечения исполнения договора поставки. Исторический метод был применен для установки генезиса договора поставки.

Методы анализа и обобщения применен при исследовании судебной практики. Логико-юридический метод был использован при формулировании выводов в соответствии с целью исследования.

При исследовании правового регулирования отношений, возникающих из договора поставки, а также определение места договора поставки по законодательству других стран использовался сравнительно-правовой метод.

Глава 1. Содержание и понятие основных элементов института поставки

договор поставка налоговое законодательство

1.1 Институт поставки: история и современность

В самые древние времена, с появлением частной собственности, возникает и получает наибольшее распространение договор, направленный на обращение вещей, на переход их из одного хозяйства в другое. Договор подобного рода «... вошел в употребление еще до того, как появились деньги, и представлял собой непосредственный обмен вещи на вещь, то есть мену (permutatio). Это соответствовало общим экономическим условиям общества, только что переходившего от натурального хозяйства к меновому» Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. М.: Новый юрист, 1998..

Таким образом, в основе происхождения купли-продажи лежит мена. Однако позже начало преобладать мнение, что купля-продажа предполагает передачу вещи не за какую-либо другую вещь, а за деньги. «При этом с развитием торговли и хозяйственной жизни вообще все большее значение приобретала купля-продажа не за наличные, а в кредит: исполнение договора купли-продажи происходит не одновременно с его заключением; устанавливается обоюдное обязательство: на стороне продавца - предоставить покупателю вещь, на стороне покупателя - уплатить за нее покупную цену» Римское частное право: Учебник / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. М.: Новый юрист, 1998..

Именно тот факт, что договор купли-продажи исполняется не в момент его заключения, и стал отличительной чертой договора поставки.

Договор поставки - это уникальное явление российского законодательства, его можно считать традиционным российским договором, поскольку уже в середине восемнадцатого века он специально регулировался отечественным правом, практически не имея аналогов в зарубежном законодательстве.

Институт поставки в России, в своем развитии становлении и изменении на всем пути был неразрывно связан с политическим устройством страны.

В первые упоминание сделок типа поставки зафиксировано примерно к концу IX в., данный вид торговой сделки сформировался в рамках финансовой системы Древней Руси в форме «мыта».

Дальнейшее распространение система поставок получает в период феодальной раздробленности Руси, в данный период наблюдается дефицит наличных денег в виду чего поставка приобретает существенное развитие в рамках всей страны.

После того как русские земли в XIII в., были завоеваны Золотой Ордой, то система поставок стала практически единственной формой легальной торговли на территории России, в виду того что практически денежные средства изымались из оборота в виде дани и различных налогов, а налог на прибыль российских торговцев в денежном выражении был практически не реальным к выплате.

После того, как под руководством Ивана III, на Руси было побеждена оккупация Золотой Орды, была проведена крупная реформа, в результате которой, значение поставки постепенно утрачивается на Руси.

В дореволюционном русском праве происходит перестройка гражданского законодательства, которая, как верно отмечает профессор М.И. Брагинский, «с неизбежностью потребовала такой же перестройки и одноименной науки права. Это было связано в значительной мере с изменением отношения к многовековой отечественной доктрине гражданского права, с признанием необходимости изучения, наряду с собственным, также и опыта других стран. В этих условиях возрос интерес к римскому праву как истоку всего современного частного права» Брагинский М.И. Вступительная статья // Актуальные проблемы гражданского права. М.: Статут, 1998..

При подготовке проекта Гражданского Уложения, который был внесен на рассмотрение Государственной думы в 1913 г., нормы о продаже были помещены в разд. II («Обязательства по договорам») кн. V («Обязательственное право») проекта, поскольку «продажа есть договор двусторонний» и «входит непосредственно в область договорных отношений» ражданское Уложение: Проект Высочайше учрежденной Редакционной Комиссии по составлению Гражданского Уложения / Под ред. И.М. Тютрюмова. Т. 2. СПб., 1910..

Российский ученый-цивилист Д.И. Мейер пишет, что купля-продажа представляется договором, по которому одна сторона - покупатель, или покупщик (покупатель), приобретает право требовать, чтобы другая сторона - продавец, передала ей в собственность определенную вещь и обязывается уплатить за то известную сумму денег, называемую ценой. Купля-продажа, таким образом, имеет предметом отчуждение права собственности на вещь; следовательно, круг действия ее ограничивается вещами физическими, которые только и могут подлежать праву собственности; но купля-продажа не обнимает вещей отвлеченных, прав на чужие действия.

Поставку он определял как «договор, по которому одна сторона (поставщик) обязывается доставить другой стороне (не имеющей в то время особого названия) какую-либо вещь за известную цену к известному сроку» Мейер Д.И. Русское гражданское право. В 2 ч. Ч. 2. Изд. 2-е, испр. М.: Статут, 2000..

В гражданско-правовой доктрине того времени отмечалось значительное сходство поставки и купли-продажи, но в то же время отмечалось, что отличие поставки от купли-продажи состоит в том, что при поставке подразумевается доставка вещи не в момент заключения договора, а по истечении определенного промежутка времени. Этот отрезок времени считался существенным условием договора поставки.

Впрочем, не все цивилисты придерживались точки зрения, что необходимо выделять договор поставки из купли-продажи. Так, Г.Ф. Шершеневич подчеркивал, что это «искусственное разделение», что в дальнейшем купля-продажа и поставка будут объедены в одном понятии о купле-продаже.

В советский период развития гражданского права сфера применения договора купли-продажи существенно ограничилась и сводилась в подавляющем большинстве к отношениям между гражданами, а также между гражданами и розничными торговыми предприятиями.

Хотя в ч. 1 ст. 237 ГК РСФСР определение договора купли-продажи примерно такое же, что и в п. 1 ст. 454 ГК РФ: «По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену)», тем не менее ч. 2 ст. 237 ГК РСФСР «насквозь» пронизана «социалистическим» духом, что «убивает» и начисто отвергает частноправовой характер договора купли-продажи.

В ч. 2 ст. 237 ГК РСФСР было записано: «Если покупателем является государственная организация, то у нее возникает право оперативного управления имуществом (ст. 93.1). Такое же право возникает у иных организаций, осуществляющих согласно закону или уставу (положению) оперативное управление имуществом». Впрочем, такое законоположение только приветствовалось в то время. Цивилисты писали тогда следующее: «Договор купли-продажи опосредствует отношения, связанные с реализацией имущества в обмен на выраженную в деньгах цену. Договор широко применяется между гражданами и социалистическими организациями (розничная торговля). Значительно уже сфера его применения в отношениях между гражданами (продажа предметов личной собственности)» Комментарий к ГК РСФСР / Отв. редакторы Братусь С.Н. и Садиков О.Н. М.: Юр. лит., 1982..

Все правоотношения, складывавшиеся между «социалистическими» организациями в связи с реализацией производимых ими продукции и товаров, регулировались договорами поставки, контрактации, энергоснабжения, которые имели плановую основу и являлись самостоятельными договорами.

В правовой литературе того периода данное обстоятельство объяснялось тем, что «при социализме действие закона стоимости сочетается с действием закона планомерно-пропорционального развития и основного экономического закона социалистического общества. В результате закон стоимости утрачивает всеобщее значение, а потому ограничивается и сфера применения договора купли-продажи, используемого преимущественно для реализации предметов потребления и лишь в сравнительно небольших масштабах для реализации средств производства» Иоффе О.С. Обязательственное право. М., 1975..

Уже в раннем советском гражданском праве поставку определяют как «договор, в котором одна сторона обязуется доставить другой стороне партию каких-либо вещей (обычно предметов, определенных родовыми признаками). Характерным признаком поставки является организационная деятельность поставщика: он должен заготовить данные товары, в частности - приобрести или приспособить их и доставить их к месту сдачи» Энциклопедия государства и права. Т. 3. М.: Издательство коммунистической академии, 1924..

Договор поставки в этот период (1924-1925) характеризуется следующими признаками:

ь предметом поставки являются вещи, определенные родовыми признаками (товары);

ь поставщик обязан доставить вещи;

ь между заключением договора и его исполнением со стороны поставщика должен истечь определенный срок;

ь наличие более или менее определенного срока является необходимым признаком поставки.

Первоначально договор поставки выступает как подвид купли-продажи, однако со временем трансформируется в договор поставки товаров для государственных нужд. Так, гражданский кодекс РСФСР 1922 г. не включал в себя нормы о договоре поставки как самостоятельном виде гражданско-правового договора.

Однако в дальнейшем, в связи с жестким централизованным регулированием имущественного оборота и всеобъемлющим планированием экономических отношений, что привело к созданию централизованной плановой административно-командной системы управления экономикой, договор поставки стал рассматриваться в качестве оптимального средства доведения плановых заданий для конкретных участников имущественного оборота.

Так в более поздний советский период развития гражданского права утвердилась концепция самостоятельности договора поставки, договор поставки снова признается самостоятельным договором, являющимся основной правовой формой отношения организаций по снабжению и сбыту продукции в народном хозяйстве и одновременно ведущим хозяйственным договором.

Под договором поставки понимался плановый договор, по которому организация-поставщик обязуется передать в определенные сроки или срок в оперативное управление организации-покупателю определенную продукцию согласно обязательному для обеих организаций плановому акту распределения продукции; организация-покупатель обязуется принять продукцию и оплатить ее по установленным ценам.

В статье 258 Гражданского кодекса РСФСР формула договора поставки излагалась так: по договору поставки организация-поставщик обязуется передать в определенные сроки или срок организации-покупателю (заказчику) в собственность (в оперативное управление) определенную продукцию согласно обязательному для обеих организаций плановому акту распределения продукции; организация-покупатель обязуется, принять продукцию и оплатить ее по установленным ценам.

Отличительными признаками договора поставки как самостоятельного

договора признавались:

ь участие в договоре поставки только социалистических организаций;

ь плановый характер договора;

ь несовпадение момента исполнения возникающего из договора обязательства со сроком заключения договора.

В гражданско-правовой доктрине советского периода необходимость выделения самостоятельного планового договора поставки объяснялась тем, что производство на социалистических предприятиях велось в плановом порядке. Планировалось также снабжение торговой сети товарами народного потреблениям.

Обеспечение планового характера производства и снабжения было возможным лишь при условии, если такой же плановый характер будут носить и договоры, направленные на обеспечение производства оборудованием, сырьем и на реализацию продукции социалистических предприятий.

Основными источниками правового регулирования отношений по поставкам служили Положение о поставках продукции производственно-технического назначения и Положение о поставках товаров народного потребления, утвержденные Советом мнистров СССР, которые разрабатывались заинтересованными министерствами и ведомствами и утверждались Госснабом СССР и Государственным арбитражем при Совете министров СССР. Кроме этого деятельность по заключению договоров поставки была отражена в Методических рекомендациях о правовом обеспечении выполнения договорных обязательств по поставкам продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления и участия в этой работе юридических служб предприятий, объединений и организаций, утвержденных письмом Министерства юстиции.

Проведение экономических реформ, главный смысл которых заключался в отказе от неэффективной административно-командной системы управления экономикой, выявило насущную потребность в обновлении законодательства о купле-продаже и поставках.

В условиях свободного рынка были неприемлемы пришедшие из «планового» прошлого правила оборота товаров, содержавшиеся в ГК РСФСР 1964 г., Положениях о поставках продукции и товаров 1988 г., а также в многочисленных положениях, инструкциях и типовых договорах, принятых в свое время Госснабом, Минторгом и другими ведомствами Союза ССР. Требовали урегулирования и отношения, которые в условиях жестко регламентированной централизованной экономики просто не имели права на существование (например, отношения, связанные с применением договорных цен, договорных гарантийных сроков на товары, продажей предприятий) Витрянский В.В. Договор купли-продажи и его виды. М.: Статут, 1999..

Дальнейший шаг в развитии законодательства о поставках составили Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г.

В Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик (Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. 1991. № 26. Ст. 733) нормы о договоре поставки помещены в главе 9 «Купля-продажа». Договор поставки представляет собой отдельный вид договора купли-продажи.

Определение понятия «договор купли-продажи» как договора, по которому одна сторона (продавец) обязуется передать товар в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную сумму (цену), в общем плане охватывает основные черты и договора поставки. И это могло бы дать основания отказаться от самостоятельного гражданско-правового регулирования договора поставки и ограничиться включением в часть вторую Гражданского кодекса лишь норм о договоре купли-продажи, но на протяжении не одного десятилетия в нашей стране отношения между товаропроизводителями и оптовыми торговыми организациями строились исключительно на основании договоров поставки. Была выработана богатая практика использования долгосрочных договоров поставки для расширения ассортимента (номенклатуры) продукции и товаров, повышения их качества, планирования поставщиком своего производства с учетом потребностей покупателей.

Имелся связанный с исполнением обязательств по нему опыт кредитования поставщиков под отгрузочные документы. В связи с развитием поставочных отношений детализировались и углублялись соответствующее законодательство, арбитражно-судебная практика, в полной мере учитывалась специфика отдельных видов продукции и товаров, являвшихся предметом договоров поставки, что находило отражение в десятках особых условий поставок и примерных договоров на поставку отдельных видов продукции и товаров.

Конечно, весь положительный опыт регулирования поставочных отношений можно отбросить ради чистоты конструкции договора купли-продажи и формального устранения сохранившихся в России отличий от зарубежных аналогов правового регулирования отношений между товаропроизводителями.

Но все равно нельзя не заметить особые черты договора поставки, выделяющие его в отдельный вид договора купли-продажи с самостоятельным значением.

Определение договора поставки было дано в п. 1 ст. 79 Основ, где закреплялось, что в соответствии с договором поставки поставщик, выступающий продавцом товара и являющийся предпринимателем, обязуется в обусловленные сроки (срок) передавать в собственность (полное хозяйственное ведение или оперативное управление) покупателю товар, предназначенный для предпринимательской деятельности или иных целей, не связанных с личным (семейным, домашним) потреблением, а покупатель обязуется принимать товар и платить за него определенную цену.

Необходимо отметить следующие квалифицирующие признаки договора поставки, выделяющие его из договоров купли-продажи в отдельный вид:

ь передача товаров продавцом (поставщиком) покупателю должна осуществляться в обусловленный договором срок или сроки, таким образом, срок (сроки) передачи товаров приобретает характер существенного условия договора;

ь по договору поставки подлежат передаче не любые товары, а только производимые или закупаемые поставщиком, соответственно в качестве поставщика выступает коммерческая организация, специализирующаяся на производстве соответствующих товаров либо профессионально занимающаяся их закупками;

ь существенное значение имеет цель, для которой покупателем приобретаются товары у поставщика, ибо договором поставки можно признать только такой, в силу которого покупателю передаются товары для их использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. Данный признак свидетельствует о том, что и в качестве покупателя по договору поставки должна выступать, как правило, коммерческая организация, занимающаяся предпринимательской деятельностью.

С учетом изложенного договором поставки может быть признан такой договор купли-продажи, по которому продавец (поставщик) обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

С развитием рыночной экономики существенно изменились квалифицирующие признаки поставки, изменился и законодательный подход к регламентации соответствующих отношений.

Договор поставки - один из наиболее применяемых в сфере предпринимательской деятельности договоров. Он направлен на возмездное перенесение права собственности на товар от продавца (поставщика) на покупателя. Этот договор является одним из основных видов договора купли-продажи.

Гражданский кодекс Российской Федерации (далее по тексту ГК РФ) Гражданский кодекс Российской Федерации (Принят Государственной Думой 21 октября 1994 года). Часть первая(в ред. Федеральных законов от 20.02.1996 N 18-ФЗ, от 12.08.1996 N 111-ФЗ, от 08.07.1999 N 138-ФЗ, от 16.04.2001 N 45-ФЗ, от 15.05.2001 N 54-ФЗ, от 21.03.2002 N 31-ФЗ, от 14.11.2002 N 161-ФЗ, от 26.11.2002 N 152-ФЗ, от 10.01.2003 N 15-ФЗ, от 23.12.2003 N 182-ФЗ, от 29.06.2004 N 58-ФЗ, от 29.07.2004 N 97-ФЗ, от 29.12.2004 N 192-ФЗ, от 30.12.2004 N 213-ФЗ, от 30.12.2004 N 217-ФЗ, от 02.07.2005 N 83-ФЗ, от 21.07.2005 N 109-ФЗ, от 03.01.2006 N 6-ФЗ, от 10.01.2006 N 18-ФЗ, от 03.06.2006 N 73-ФЗ, от 30.06.2006 N 93-ФЗ, от 27.07.2006 N 138-ФЗ, от 03.11.2006 N 175-ФЗ, от 04.12.2006 N 201-ФЗ, от 18.12.2006 N 231-ФЗ, от 18.12.2006 N 232-ФЗ, от 29.12.2006 N 258-ФЗ, от 05.02.2007 N 13-ФЗ, от 26.06.2007 N 118-ФЗ, от 19.07.2007 N 197-ФЗ, от 02.10.2007 N 225-ФЗ, от 01.12.2007 N 318-ФЗ, от 06.12.2007 N 333-ФЗ, от 24.04.2008 N 49-ФЗ, от 13.05.2008 N 68-ФЗ, от 14.07.2008 N 118-ФЗ, от 22.07.2008 N 141-ФЗ, от 23.07.2008 N 160-ФЗ, от 30.12.2008 N 306-ФЗ, от 30.12.2008 N 311-ФЗ, от 30.12.2008 N 312-ФЗ, от 30.12.2008 N 315-ФЗ, от 09.02.2009 N 7-ФЗ, от 29.06.2009 N 132-ФЗ, от 17.07.2009 N 145-ФЗ, с изм., внесенными Федеральными законами от 24.07.2008 N 161-ФЗ, от 18.07.2009 N 181-ФЗ) //Собрание законодательства РФ. 1994 № 32. договором поставки, согласно ст. 506 ГК РФ, признает договор, по которому поставщик (продавец), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием.

В этом определении закреплены признаки, позволяющие отграничить договор поставки от других видов договора купли-продажи. К ним, прежде всего, относятся: состав сторон договора и цель покупки товара.

Стороны договора - лица, ведущие предпринимательскую деятельность, то есть согласно ст. 2 ГК РФ коммерческие организации либо граждане - индивидуальные предприниматели.

Второй основной признак - цель приобретения товара.

Договором поставки признается договор, по которому товар приобретается для использования в предпринимательской деятельности:

ь для промышленной переработки и потребления, для последующей продажи и другой профессиональной деятельности;

ь либо для иной деятельности, не связанной с личным, домашним, семейным и иным использованием:

- поставки в мобилизационные ресурсы,

- армию,

- детские сады.

Из цели покупки следует, что и вторая сторона договора - покупатель - является предпринимателем.

Содержание договора составляют обязательства сторон: поставщика - передать товар покупателю со всеми необходимыми принадлежностями и документами в согласованном количестве, ассортименте и комплекте, установленного качества, свободным от прав третьих лиц, в надлежащей упаковке и (или) таре, а покупателя - принять товар и оплатить его.

Договор поставки как вид договора купли-продажи подчиняется общим положениям о купле-продаже, включенным в § 1 главы 30 ГК РФ. Вместе с тем договор поставки регулируется нормами § 3 той же главы. Нормы § 3 гл. 30 ГК являются по отношениям к общим положениям о договоре купли-продажи специальными, следовательно, подлежат приоритетному применению. В § 3 гл. 30 ГК РФ отсутствуют нормы о таких важных условиях этого договора, как количество и ассортимент, качество и комплектность, цена, расчеты. Эти условия определяются нормами § 1 гл. 30 ГК РФ.

Более детальное, а в отдельных случаях более жесткое регулирование договорных отношений по поставкам связано с тем, что такой договор используется коммерческими организациями - профессиональными участниками рынка.

Но и в настоящее время, когда договор поставки занял свое место в гражданском законодательстве и представляет собой разновидность договора купли-продажи, в гражданском праве с ним связано множество спорных вопросов. Как, например, вопрос по поводу существенных условий договора поставки.

1.2 Анализ понятия, сущности и правовой природы договора поставки

С развитием в нашей стране рыночных отношений, появлением предприятий различных форм собственности, получили свое развитие и принципиально новые для национального гражданско-правового пространства взаимоотношения, граничащие не только в сфере предпринимательской деятельности, но и между субъектами общества. В таких условиях особое значение приобрела проблема четкого правового регулирования отношении в области регулирования договора поставки.

Российская Федерация устремилась на встречу интегрирования процессов формирования понятийно-категориальных конструкций, закрепляемых законодателем с учетом опыта более развитых государств, функционирование которых основывается на полноценных рыночных отношениях. Обозначенный аспект, в первую очередь, подчеркивает стремление законодателя оградить нормативно-правовую базу страны от возможного присутствия в официально-регламентированных актах коллизионных деструкций. В то же время отметим, что процесс созидания правовых норм в нашем регионе, не лишен анализа и учета специфичности публичных и частноправовых отношений, свойственных данному региону в силу его территориального расположения, традиций, и, конечно, уже сложившихся регуляционных механизмов.

Описанные выше условия диктуют невозможность определения сущности договора поставки, как правового института без сравнительного анализа правовых норм национального законодательства и положений гражданского законодательства зарубежных государств, обрамляющих данный гражданско-правовой институт.

Логично данное сравнение, по нашему мнению, целесообразнее проводить с государствами, в которых действует кодифицированное право (например Франция, Германия). Объяснением тому являются две причины:

- во-первых, Российская Федерация сама является страной с кодифицированной системой законодательства;

- во-вторых, если дать общую характеристику регулированию отношений по договору поставки в мире, то мы видим, что они в меньшей степени получили развитие в странах с прецедентным правом (например, Англия, США, Австралия).

Причина этого состоит в том, что основные «позитивные» аспекты договора поставки (объем предоставляемого товара, цена, порядок возврата и т. п.) практически регулируются общими положениями договорного права и определяются непосредственно в соответствующей договорно-правовой оболочке между сторонами договора. В судебной же практике зачастую рассматриваются лишь проблемные аспекты правоотношений.

Согласно ст. 506 ГК РФ, договор поставки - договор, по которому поставщик (продавец), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним или иным подобным использованием.

При этом, прежде всего необходимо определить - договор поставки носит консенсуальный или реальный характер.

На первый взгляд может показаться, что вопрос о том носит ли договор поставки консенсуальный либо реальный характер, имеет исключительно теоретическое значение, но это далеко не так. Определение характера договора влечет за собой и распространение на него соответствующих правовых норм, например о моменте вступления договора в силу, о моменте приобретения прав и обязанностей по договору и, следовательно, о способе защиты Гражданское право: В 2 т. Том I: Учебник / Отв. ред. Е.А. Суханов. - М.: Издательство БЕК, 1998,С360 - 820 с..

Научной мыслью «реальным» признается договор, для заключения которого, помимо достижения соглашения сторон по всем существенным условиям договора и придания ему соответствующей формы, по закону требуется выполнение неких конкретных действий (отсюда название: лат. res - вещь). В то же время «консенсуальный» договор (от лат. consensus - соглашение) - это договор, который по закону считается заключенным при достижении сторонами соглашения по всем существенным условиям и придании договору надлежащей формы. При этом, как считают российские ученные, для вступления такого договора в силу более ничего не требуется, а права и обязанности у сторон возникают, например, с момента подписания договора Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения: Изд. 2-е, испр. - М.: «Статут», 1999,С399-848 с.

² Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая - третья / Под ред. Е. Л. Забарчука. - М.: Издательство «Экзамен», издательство «право и закон», 2005,С435-960с..

Российский законодатель в соответствии с п. 2 ст. 433 Гражданского кодекса Российской Федерации - резюмировал, что в случае требования закона для заключения договора необходимо также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Данный пункт ГК РФ прямо акцентирует внимание на реальных договорах.

Нужно отметить, что при первоначальном рассмотрении данного вопроса, возникает искушение охарактеризовать договор поставки, как консенсуальный договор, поскольку: в настоящее время предпринимательской практике обнаруживается необходимость заключения договора поставки в отношении товаров которые будут получены в распоряжение продавца только в будущем. Изложенное, позволяет сделать вывод о присутствии преддоговорных отношений между поставщиков и покупателем, которые в свою очередь могут привести к возникновению конкретного обязательства. Важен анализ вопроса: что в себя включает преддоговорный процесс?

Известен факт публичности рассматриваемых правоотношений. Потенциальный покупатель, знакомится в условиях профессиональной консультации, оказываемой продавцом (поставщиком), с существенными условиями договора поставки, характеристиками товара, условиями оплаты и т.д.

Категориально-понятийная группа «проект договора поставки» носит в большинстве случаев условное понимание, в виду того, что данные договоры имеют в основном перманентный характер и наделены по своему существу признаками договора присоединения. Другими словами суть договора присоединения можно выразить следующей фразой: «либо соглашаешься со всем, что я предлагаю, либо договора не будет».

Представляется возможным сделать вывод о том, что консенсуальность большинства гражданско-правовых договоров, включая договор поставки, возникает еще в момент становления преддоговорных правоотношений, которые в свою очередь могут явиться составным, неотъемлемым звеном договорной цепи, как юридического акта в целом. Настоящая работа не оспаривает мнение О. А. Красавчикова, о том, что «созданная отдельными юридическими фактами незавершенного состава возможность движения конкретного правоотношения сама по себе, как и факты ее создающие, юридического значения не имеет» О. А. Красавчиков. Советское гражданское право. - М.: «Высшая школа»,Т. I, 1968, С 15, 63 - 500с.. Напротив, вывод О. А. Красавчикова, применимый к договору поставки, подтверждает достижение сторонами (контрагентами) будущего обязательства всех существенных условий, до момента придания юридически - документарной оболочки указанному договору, и позволяет утвердиться в существовании консенсуальности преддоговорных правоотношений, завершением которых может стать договор поставки.

Поэтому, можно заключить, что на практике имеет место следующая презумпция: консенсус - минимум необходимый для договора, а передача вещи - лишь дополнение к нему, необходимое для договоров поставки.

Определив черту консенсуальности преддоговорных правоотношений, ведущих к юридическому оформлению договора поставки, приступим к его анализу, в целях выявления классификационных признаков.

С учетом изложенного вернемся к определению реального вида договора, которое акцентирует внимание на том факте, что для заключения реального договора, помимо достижения соглашения сторон по всем существенным его условиям и придания ему соответствующей формы, по закону требуется выполнение неких конкретных действий. ГК РФ прямо предусматривает обязанность поставщика предоставить покупателю определенное имущество (товар) а покупателя принять данное имущество и уплатить за него цену.

В пользу элементов реальности договора поставки также говорит и принадлежность договора поставки к общей группе договоров купли-продажи которые традиционно считаются классическими реальными договорами.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что договор поставки является:

- консесуальним,

- -двусторонним,

- возмездным.

Как консесуальный договор считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям. К согласию сторон приравнивается и отсутствие надлежащего течение определенного срока реагирования поставщика на сделанные покупателем в протоколе разногласий предложения относительно условий договора или решение арбитражного или третейского суда по преддоговорному спору в случаях, предусмотренных соглашением сторон или законодательством.

Договор поставки двусторонний, так как права и соответствующие обязанности возникают для обоих контрагентов.

Возмездный характер этого договора заключается в том, что полученная от поставщика продукция оплачивается покупателем по согласованным ценам.

Кроме того, ко всем договорам поставок применяется общее требование закона о письменной форме договора поставки, но при этом допускают свободу выбора участниками одного из нескольких возможных способов оформления договорных отношений:

а) составления одного документа, подписываемого обеими сторонами;

б) принятия поставщиком заказа покупателя к исполнению;

в) обмен телеграммами, телетайпограммами, радиограммами или сообщениями по факсу.

По сравнению с традиционным договором купли-продажи договор поставки имеет определенные особенности, а именно:

- между моментом заключения и моментом реального выполнения существует большой промежуток времени;

- в момент заключения договора товар у поставщика, как правило, отсутствует, т.е. соглашение заключается под будущий товар;

- предметом поставки не может быть недвижимое имущество;

- предметом поставки является товар, предназначенный для предпринимательской или иной хозяйственной деятельности, тогда как предметом купли-продажи может быть товар любого назначения;

- сторонами в договоре поставки являются юридические лица (преимущественно субъекты предприятия) и граждане-предприниматели.

Итак, договор поставки характеризуется такими чертами:

* специальный субъектный состав: сторонами договора могут быть только субъекты предпринимательской деятельности, зарегистрированные в установленном законом порядке, один из которых обязан поставлять товар, а другой - принимать и оплачивать его;

* договором поставки опосредована предпринимательская деятельность обеих сторон: поставка товара и его приобретение осуществляются в пределах хозяйственной деятельности не только поставщика, но и покупателя, для которого закон устанавливает требование о специальной цели использования предмета поставки;

* поставка осуществляется в установленные сторонами сроки, то есть для нее является типичным плановый характер, зачастую не присущ купли-продажи.

При заключении договора стороны обязаны в любом случае согласовать:

- предмет (наименование, включая номенклатуру и ассортимент, количество и требования к качеству товара),

- цену и срок действия договора (время, в течение которого существуют обязательства сторон).

Предметом договора поставки может быть товар, который есть у продавца на момент заключения договора или будет создан (приобретен, приобретенный) продавцом в будущем, причем это может быть как товар, определенный родовыми, так и индивидуальными признаками.

Если передаче покупателю подлежит товар в определенном соотношении по видам, моделям, стороны должны согласовать его ассортимент. Общее количество товара по ассортименту, сортаментом, номенклатуре определяется в специальном документе - спецификации по соглашению сторон, она может быть согласована и путем установления в договоре.

Качество товара должно быть засвидетельствовано надлежащим товаросопроводительным документом и должно соответствовать условиям договора, требованиям относительно качества, предусмотренным стандартам, техническим условиям, иной технической документации и законодательству, а в случае согласования сторонами образца или описания - соответственно, образца или описания.

Цена договора состоит из суммарной цены товара, подлежащего поставке на основании этого договора. Если цены на товар, что является предметом поставки, не подлежат государственному регулированию, то цена договора устанавливается по договоренности сторон. Цена в договоре, который не является внешнеэкономическим контрактом, отмечается в национальной валюте РФ - рубле. Если при заключении договора невозможно определить его цену, можно сослаться на документы, которые при поставке каждой партии товара будут прилагаться к договору как его неотъемлемые части и каждый раз фиксировать цену товара (например, суммы, указанные в накладных, которыми оформляется прием-передача товара, поставленного на основании договора).

Договор поставки может быть заключен на срок, установленный соглашением сторон.

Среди других существенных условий договора поставки рассмотрим также условия поставки.

Под условиями поставки следует понимать, во-первых, сроки поставки, которые устанавливаются сторонами с учетом необходимости ритмического и бесперебойного снабжения товаров и, во-вторых, базис поставки, должен быть изложен сторонами в соответствии с требованиями Международных правил интерпретации коммерческих терминов «ИНКОТЕРМС».

Кроме существенных условий договора поставки, определенных как такие действующим законодательством, целесообразно предусмотреть в договоре другие условия, которые помогут избежать в будущем возможных недоразумений между сторонами.

В частности, таковыми являются условия осуществления расчетов, которые устанавливают вид оплаты товара (предварительная оплата или продаже товара в кредит с отсрочкой или рассрочкой платежа) и форму расчетов (наличная или безналичная), условия приема-передачи товара, по количеству, по качеству, условия об ответственности и т.д.

Если предметом договора поставки есть определенный набор товаров в комплекте (комплект товаров), следует предусмотреть условия о комплектности товара, что будут устанавливать обязанность поставщика передать комплектный товар.

1.3 Правовой статус юридического лица ведущего торговую (коммерческую) деятельность, как субъекта договора поставки

Одним из существенных условий договора поставки является его стороны.

Статья 19 Налогового кодекса Российской Федерации (далее по тексту - НК РФ) Налоговый кодекс Российской Федерации от 31.07.1998 N 146-ФЗ (принят ГД ФС РФ 16.07.1998)(ред. от 28.12.2010) В данном виде документ опубликован не был. Первоначальный текст документа опубликован в изданиях «Российская газета», N 148-149, 06.08.1998, «Собрание законодательства РФ», N 31, 03.08.1998, ст. 3824. в числе налогоплательщиков определяет организации, на которых в соответствии с НК РФ возложена обязанность уплачивать соответственно налоги и (или) сборы.

Однако, положения ст. 19 являются развивающими положения ст. 11 НК РФ которая определяет организации как: «юридические лица, образованные в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также иностранные юридические лица, компании и другие корпоративные образования, обладающие гражданской правоспособностью, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, международные организации, их филиалы и представительства, созданные на территории Российской Федерации».

Таким образом, указанные статьи НК РФ устанавливают основные необходимые признаки юридического лица:

- создана в соответствии с нормами действующего законодательства;

- обладает гражданской правоспособностью.

При этом, НК РФ не содержит самого определения юр.лица.

В свою очередь, согласно с п. 1 ст. 132 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее по тексту ГК РФ), юридическое лицо которое на различных правовых основаниях обладает определенным имуществом, которое в совокупности своей составляет некий имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. В состав которого могут входить:

- здания, сооружения, земельные участки;

- права аренды на отдельные помещения, на земельные участки;

- оборудование, инвентарь, товарные запасы, запасы сырья, комплектующих;

- права требования к различным лицам как денежные, так и не денежные;

- различного рода объекты интеллектуальной собственности и т.д.

Если иное не установлено действующим законодательством, в состав предприятия входят относящиеся к нему материальные и нематериальные активы. Состав имущества, относящегося к предприятию, оценка его стоимости устанавливаются на основании полной инвентаризации.

К аналогичному выводу приходят и Оськина И.Ю., Лупу А.А. Оськина И. Лупу А. Личный залог с одобрения общества//Домашний адвокат, 10,2010 год.

Аналогичный вывод в своей диссертации делает Мельников Алексей Александрович, Мельников Алексей Александрович. Гражданско-правовое регулирование прекращения деятельности юридических лиц : Дис. канд. юрид. наук: 12.00.03 :Москва, 1997 168 c. РГБ ОД, 61:97-12/242-2. который уделяет особое внимание определению на базе теоретических и практических материалов термина «имущественный комплекс предприятия». Приводя в подтверждение своей позиции материалы и решения судебных органов по конкретным делам. Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 13.06.2002 г. Дело № А55-1175/00-12 // (электронная версия постановления находится в информационно-правовой системе «Кодекс»).

К аналогичным выводам приходит также Пирогова Е. С., которая в своей работе, рассматривает юридические лица, как некую имущественную совокупность - имущественный комплекс, который отвечает и обеспечивает достижение основной цели создание предприятия: «имущественное обособление, то есть разделение имущества создавших его лиц и имущества, которое эти лица передали юридическому лицу, а также основные классификации юридических лиц, для применения законодательства о несостоятельности (банкротстве)». Пирогова, Е. С. Ограничение правоспособности и дееспособности юридических лиц - должников в рамках дел о несостоятельности (банкротстве) :автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук.

Данные выводы исследователей можно подтвердить многочисленными примерами судебной практики. Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 20.06.2002 г. Дело № А43-10459/01-21-398 // (электронная версия постановления находится в информационно-правовой системе «Кодекс»), или Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 26.06.2002г. Дело № А09-1218/2002-12 // (электронная версия постановления находится в информационно-правовой системе «Кодекс»).

Данный признак - наличия определенного имущественного комплекса крайне важен для определения именно коммерческой организации.

Поскольку именно данное имущество используется конкретной организацией для осуществления коммерческой деятельности, отвечает по своим обязательствам, приобретает, создает, отчуждает, различного рода имущественные и неимущественные права.

Однако это общие характеристики коммерческих организаций, тогда как система российского законодательства, устанавливает специальные нормы регулирования процесса налогообложения коммерческих организаций в зависимости от типа организационно-правовой формы организации:

- Общество с ограниченной ответственностью (ООО);

- Акционерное общество (АО):

а) Закрытое Акционерное общество (ЗАО),

б) Открытое Акционерное общество (ОАО);

- Кредитные учреждения, и т.д.

Например, при регулировании деятельности акционерных обществ, то в соответствующей части могут применяться положения Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»(с изменениями от 30 декабря 2008 г.)// Собрание законодательства Российской Федерации от 1 января 1996 г. № 1 ст. 1.

При этом, при определении понятия коммерческой организации имеет существенное значение определение конкретной организации как резидента, либо не резидента РФ.

В Российской Федерации на сегодняшний день, действуют налоговые правила, регулирующие налоговый режим:

ь для коммерческих организаций резидентов РФ,

ь коммерческих организаций резидентов РФ действующих за границей,

ь для иностранных коммерческих организаций не резидентов, действующих в стране.