Совместная деятельность

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Актуальность темы. Договоры являются практически самой обширной группой документов, применяющейся во многих областях жизни общества и хозяйства. Между тем договоры не входят ни в одну из систем документации. Это говорит о специфике договоров как документов, оформляющих различные хозяйственные и другие отношения. Сейчас, когда существует огромное количество как государственных, так и негосударственных организаций, договорные отношения получили особое развитие. Поэтому необходимо уделять внимание правилам их составления и оформления.

Предмет исследования. Количество сторон - участников договора о совместной деятельности действующим законодательством не ограничивается. То есть их (сторон-участников) может быть две и более. Кроме того, в ст. 77 ГКУ нет ограничений насчет статуса субъектов совместной деятельности, то есть ими могут быть как юридические лица - резиденты, так и физические лица, и нерезиденты.

Совместная деятельность без создания юридического лица (далее - совместная деятельность) - распространенное в мировой практике явление. Причем распространенное настолько, что порядку ее учета посвящен специальный международный стандарт бухгалтерского учета. Однако в отечественной экономике совместная деятельность осталась практически без внимания. Почти в трех десятках национальных стандартов бухгалтерского учета совместной деятельности посвящено всего два пункта. Аналогичная ситуация относительно совместной деятельности сложилась и в налоговом законодательстве. Возможно, что положений, касающихся учета и налогообложения совместной деятельности, которые содержатся в законах и других нормативных актах, вполне достаточно. В главе 77 Гражданского кодекса Украины, посвящено 2 параграфа раскрывающих суть вопроса о «Совместной деятельности». Параграф 1. Общие положения о совместной деятельности. Параграф 2. Простое товарищество.

Цель и задачи исследования. Целью курсовой работы является изучение проблем данной темы. В договоре о совместной деятельности (далее - договор) нужно четко определить взаимоотношение его сторон, основные условия деятельности. Для этого договор должен обязательно содержать определенные разделы. В курсовой будут рассматриваться основные разделы данного договора, имеющие особенности, связанные с осуществлением совместной деятельности, и тем отличающиеся от всех других договоров.

Задачами курсовой работы является исследование актуальности темы. Условия договора о совместной деятельности, в том числе координация совместных действий участников или ведение их общих дел, правовой статус выделенного для совместной деятельности имущества, покрытия расходов и убытков участников, их участие в результатах совместных действий и другие условия определяются по договоренности сторон, если иное не установлено законом об отдельных видах совместной деятельности.

Методы исследования. Формально - юридический - исследование и толкование нормативного материала, текстов источников права; Сравнительно - правовой - сопоставление государственно правовых явлений различных сообществ (макросравнение) или в рамках только одного сообщества (микросравнение), выявление общих закономерностей и специфики их развития;

Структура курсовой работы. Курсовая работа состоит из двух разделов и четырех подразделов. Раздел 1. Основные положения. Раздел 2. Организация совместной деятельности без создания юридического лица, основанной на объединении вкладов участников.

1. Основные положения о договоре совместной деятельности

1.1 Основные условия договора о совместной деятельности в соответствии с ГКУ

Исходя из указанного в ст. 1130 параграфа 1 гл. 77 ГКУ:

Совместная деятельность - это когда стороны (участники) договора о совместной деятельности обязуются сообща действовать (без создания юридического лица) для достижения определенной цели, которая не должна противоречить действующему законодательству.

Договор о совместной деятельности составляется в письменной форме (п. 1 ст. 1131 ГКУ) и может быть двух видов (п. 2 ст. 1130 ГКУ):

1. Договор, по условиям которого его стороны (участники) не объединяют свои вклады, но действуют сообща для достижения определенной цели. Этот договор не подразумевает получение прибыли его сторонами и поэтому налоговых и бухгалтерских последствий в процессе его выполнения не будет.

2. Договор, по условиям которого его стороны (участники) объединяют свои вклады и действуют сообща с целью получения прибыли или достижения иной цели. Такой договор о совместной деятельности еще называется договором простого общества (п. 1 ст. 1132 ГКУ).

В договоре о совместной деятельности (далее - договор) нужно четко определить взаимоотношение его сторон, основные условия деятельности. Для этого договор должен обязательно содержать определенные разделы. Рассмотрим основные, имеющие особенности, связанные с осуществлением совместной деятельности, и тем отличающиеся от всех других договоров.

Размер и порядок внесения сторонами договора своих вкладов в совместную деятельность.

Вклад - это все то, что каждая сторона договора вносит в совместную деятельность (совместное имущество сторон договора). Все стороны договора сообща осуществляют денежную оценку вклада каждого участника, который может быть равным или не равным для каждой из сторон. Размер, вид вклада, в какой срок каждый из его участников должен внести свой вклад в совместную деятельность и кто из участников осуществляет содержание совместного имущества (вкладов) указывается в договоре.

Порядок ведения совместной деятельности. В этом разделе указывается, какой участник договора получил согласие от других участников на единоличное ведение дел, касающихся совместной деятельности (далее - уполномоченный участник). Договором также может быть предусмотрено, что каждый участник договора в отдельности или все участники вместе (совместно) будут вести дела, касающейся совместной деятельности. В этом случае для осуществления каждого отдельного правового действия отдельному участнику необходимо согласие всех остальных участников, то есть, доверенность. Отметим, что вариант, при котором один из участников выбран иными участниками договора уполномоченным участником, является наиболее идеальным. Это связано с тем, что в соответствии с требованиями налогового законодательства налоговый учет совместной деятельности должен вести такой уполномоченный участник. Кроме того, кто-то должен: вести учет поступления вкладов и их использования на определенные цели; осуществлять расчет убытков или прибыли; информировать всех участников насчет порядка осуществления совместной деятельности (о чем каждый участник, в соответствии со ст. 1136 ГКУ, имеет право поинтересоваться в любой момент); отвечать за результаты ведения совместной деятельности; выполнять прочие обязанности. Об всех этих функциях и правах следует указать в договоре.

Расходы (убытки) совместной деятельности, распределение прибыли, возвращение имущества участнику. Участники должны решить и указать в договоре, каким образом они будут возмещать расходы (убытки), связанные с ведением совместной деятельности (ст. 1137 ГКУ). Оптимальный вариант - это когда каждый участник несет расходы (погашает убытки) пропорционально стоимости его вклада в совместное имущество (другими словами, пропорционально доли участника в совместном вкладе). Таким же образом может распределяться и прибыль (пропорционально стоимости вклада), полученная от совместной деятельности, если иной порядок распределения не будет предусмотрен в договоре его участниками (ст. 1139 ГКУ). Причем участник не имеет права отказываться от участия в погашении (несении) убытков (расходов), связанных с совместной деятельностью, и от начисления ему части прибыли, полученной от такой деятельности. Иные участники, в данном случае, не должны ограничивать права указанного участника.

Любой участник в любой момент кроме части прибыли может потребовать свою долю в совместной деятельности (например, пропорциональную стоимости его вклада в совместное имущество) от иных участников, и таким образом выйти из состава участников договора. Кроме того, если действие договора окончено (неважно, по какой причине), каждый участник может потребовать свою долю в совместной деятельности от иных участников (пропорциональную стоимости его вклада в совместное имущество или, например, в соответствии со ст. 1141 ГКУ, в виде возвращения ему ранее внесенного вклада (если, вклад не использован в совместной деятельности) без получения дополнительного вознаграждения).

Договор заверяется подписью всех участвующих в нем сторон и печатью (при наличии). Заверенный договор подлежит регистрации в ГНИ в нижеприведенном порядке.

Договора о совместной деятельности должны учитываться в ГНИ (п. 4.12 Приказа ГНАУ №80). Но чтобы договор был взят на учет, участник совместной деятельности (резидент-юрлицо), который выбран другими участниками этой деятельности ответственным за удержание и внесение налогов в бюджет (далее - уполномоченный участник), должен подать в ГНИ, где он уже пребывает на учете в качестве отдельного плательщика налогов, такие документы (пп. 4.12.2 Приказа ГНАУ №80):

- заявление по форме №1-ОПП (приложение №1 к Приказу ГНАУ №80);

- заверенную участниками копию договора о совместной деятельности.

Если все участники договора (юрлица-резиденты) пребывают на учете в качестве отдельных плательщиков налогов в одной ГНИ, то иных документов, кроме указанных, подавать не надо. Если в разных ГНИ, то уполномоченный участник должен подать в ГНИ, где он находится на учете, кроме вышеуказанных документов, дополнительные (п. 4.14 Приказа ГНАУ №80). Такими дополнительными документами являются копии справки по форме №4-ОПП (приложение №4 к Приказу ГНАУ №80), которыми удостоверяется факт учета участников (юрлиц-резидентов) в ГНИ по их местонахождению в качестве отдельных плательщиков налогов. После получения всех указанных нами документов их проверяют в ГНИ, вносят данные о договоре в соответствующий реестр (регистрируют) и выдают уполномоченному участнику справку по форме №4-ОПП (чем подтверждается факт взятия на учет совместной деятельности участников). После получения справки по форме 4-ОПП уполномоченный участник, ответственный за ведение учета результатов совместной деятельности, будет являться полноправным плательщиком налога на прибыль и будет нести ответственность за начисление и перечисление суммы этого налога в бюджет.

Отметим одну важную деталь. Совместная деятельность без создания юрлица не подразумевает включения ее в Единый государственный реестр предприятий и организаций Украины (далее - ЕГРПОУ). Поэтому при взятии договора о совместной деятельности на учет в ГНИ, его участникам (у которых нет кода по ЕГРПОУ) присваивается регистрационный (учетный) номер плательщика налогов из Временного реестра ГНАУ (далее - ВРГНАУ). В соответствии с требованиями Приказа ГНАУ №380 регистрационный девятизначный номер из ВРГНАУ указывается вместо кода по ЕГРПОУ во всех документах, связанных с ведением совместной деятельности, и в которых действующим законодательством предусмотрено заполнение строки «код по ЕГРПОУ» (например, в платежках, накладных, налоговых накладных, отчетных формах и пр.). Также номер из ВРГНАУ указывается ГНИ в форме 4-ОПП, получаемой уполномоченным участником, и может указываться последним на печати, которой заверяются документы.

Порядок регистрации уполномоченного участника в качестве плательщика НДС в части осуществления совместной деятельности также имеет ряд особенностей. Так, в соответствии с требованиями Приказа ГНАУ №79, для того чтобы зарегистрироваться плательщиком НДС, уполномоченный участник должен подать в ГНИ (в которой ранее был зарегистрирован договор о совместной деятельности) «Регистрационное заявление плательщика налога на добавленную стоимость» по форме №1-Р (приложение №1 к Приказу ГНАУ №79, далее - Заявление). При этом в «Свидетельстве о регистрации плательщика налога на добавленную стоимость» по форме №2-Р (приложение №2 к Приказу ГНАУ №79, далее - Свидетельство), которое будет выдано ГНИ уполномоченному участнику, указывается девятизначный индивидуальный налоговый номер плательщика НДС, полностью соответствующий номеру из ВРГНАУ. В полученном уполномоченным участником Свидетельстве он будет указан как юрлицо - плательщик НДС, которое и будет нести ответственность за начисление и внесение этого налога в бюджет во время осуществления совместной деятельности. Если же уполномоченный участник ведет учет результатов совместной деятельности по нескольким договорам, он должен получить Свидетельство в ГНИ по каждому договору в отдельности. То есть на практике может возникнуть ситуация, при которой одно и то же юрлицо-резидент в одно и то же время является самостоятельным плательщиком налога на прибыль и НДС, а также плательщиком налога на прибыль и НДС по одному или нескольким договорам о совместной деятельности.

- Количество сторон - участников договора о совместной деятельности действующим законодательством не ограничивается. То есть их (сторон-участников) может быть две и более. Кроме того, в ст. 77 ГКУ нет ограничений насчет статуса субъектов совместной деятельности, то есть ими могут быть как юрлица-резиденты (рассматриваемый нами вариант), так и физлица, и нерезиденты.

- В соответствии со ст. 1134 ГКУ имущество, внесенное в совместную деятельность и которым участники владели по праву собственности, после такого внесения будет совместной долевой собственностью всех участников. То же касается и произведенной в результате ведения совместной деятельности продукции (плодов) и полученных от такой деятельности доходов. В договоре могут быть указаны и иные условия (например, то, что именно ранее внесенный вклад должен быть возвращен владельцу после окончания срока действия договора), прочие условия.

- Методом предоставления устной информации или информации, указанной в документах, касающихся ведения совместной деятельности.

- То есть чтобы была зарегистрирована совместная деятельность без создания юрлица.

- Эта форма является основанием для открытия текущего счета в банке для целей ведения совместной деятельности.

1. Если же уполномоченный участник будет вести учет результатов совместной деятельности также по другому договору, он должен опять зарегистрировать указанный договор в ГНИ и получить форму №4 - ОПП.

- Иным участникам регистрироваться в ГНИ в качестве плательщиков НДС в части осуществления совместной деятельности не нужно (только уполномоченному участнику).

- Например, если номер из ВРГНАУ - 210350708, то и индивидуальный номер плательщика НДС также 210350708.

- Свидетельство должно выдаваться только на срок действия договора. То есть участникам желательно заключать договора о совместной деятельности на определенный срок. Но на практике, если договор о совместной деятельности бессрочный, то и ГНИ выдает «обычное» Свидетельство (на не определенный срок).

1.2 Понятие и виды договоров о совместной деятельности

совместный договор юридический гражданский

Понятие обязательства по совместной деятельности. Отдельные участники имущественного оборота могут объединять свое имущество и координировать усилия для того, чтобы добиться необходимого им всем результата, например, в области предпринимательства. При этом между ними возникают взаимоотношения по передаче определенных имущественных взносов на общие нужды, по согласованию и осуществлению совместной целенаправленной деятельности и распределению ее результатов. Данные взаимоотношения оформляются в виде гражданско-правовых обязательств.

Особенностью этих обязательств является, во-первых, их многосторонний характер, позволяющий одновременно участвовать в них нескольким (многим) лицам, имеющим единый экономический или иной общий интерес. Такие участники в силу общности интересов и целей не могут противопоставляться друг другу в качестве традиционных должников и кредиторов. Взаимные права и обязанности возникают здесь у каждого участника по отношению к остальным. Такая сложная, переплетенная структура взаимосвязей, порожденная многосторонним характером отношений, не свойственна обычным двусторонним обязательствам.

Во-вторых, рассматриваемые обязательства оформляют не столько непосредственные отношения товарообмена между участниками, сколько их особую организацию. Эта последняя и позволяет нескольким лицам (участникам данного обязательства) выступать затем в имущественном обороте совместно. Поэтому обязательства по совместной деятельности носят не только товарно-денежный, но и организационный характер. С этой точки зрения они весьма близки к обязательствам, вытекающим из транспортных организационных договоров.

Совместная деятельность может осуществляться ее участниками как в рамках неправосубьектного объединения (простого товарищества), так и путем создания нового субъекта права - юридического лица, в деятельности которого они затем обычно и участвуют. Тогда для всех третьих лиц контрагентом выступает уже это новое юридическое лицо, а не каждый из участников в отдельности. В первом случае участники совместной деятельности заключают обычный взаимный договор о совместной деятельности, или, иначе говоря, образуют простое товарищество. Во втором случае им необходимо заключить особый, учредительный договор, который координирует их совместную деятельность.

Если участниками договора становятся организации-несобственники, например только государственные предприятия, между ними по долям делится соответствующее вещное право, т.е. на общее имущество возникает долевое право полного хозяйственного ведения (или оперативного управления). Если же участниками одновременно являются собственники и несобственники, например государственная организация и кооператив, субъектом долевой собственности считается соответствующий собственник (в данном случае - государство), а его организация сохраняет вещное право на эту долю, как и на другое свое имущество.

Юридическая природа договора о совместной деятельности. Договор о совместной деятельности относится не только к числу многосторонних но и консенсуадьныя сделок. Соглашение сторон здесь всегда предшествует'их совместным действиям. Кроме того, он является фидуциарной сделкой, поскольку между его участниками как участниками всякого товарищества складываются отношения лично-доверительного характера.

Рассматриваемый договор следует считать дозмездным, поскольку каждый из участников, сделавший согласованный имущественный взнос, вправе требовать от других соответствующего встречного удовлетворения.

Вопрос о возмездием характере данного договора вызывает споры в литературе. Отсутствие у стороны, сделавшей имущественный взнос, непосредственного «материального эквивалента своим действиям» привело некоторых авторов к выводу о безвозмездной природе рассматриваемых отношений. Другие ученые опровергают это мнение, рассматривая имущественные взносы участников в качестве «своеобразного встречного удовлетворения». Ведь указанные взносы производятся для общей цели, а соответствующее имущество выделяется каждым из участников, становясь объектом их общей собственности. В этом смысле и можно считать, что исполняется такой договор в пользу других участников, представляя собой известный эквивалент их взносов.

Возмездность договора о совместной деятельности характеризуется и тем, что исполнивший свою обязанность участник вправе требовать от других участников соответствующих действий по исполнению договорных обязательств, включая передачу ему части (доли) общей выгоды (дохода). С этой точки зрения возмездным является даже договор о совместной деятельности, не преследующий цели получения прибыли, поскольку каждый из его участников становится обязанным совершить определенные действия имущественного характера в пользу других (для достижения общей для них цели).

Виды договоров о совместной деятельности. Договоры о совместной деятельности участников нередко получают различное наименование^ договор о простом товариществе, консорциум, договор о научно-техническом, творческом или ином содружестве, одолевом участии, о совместной кооперации и т.д. Однако они не составляют особых разновидностей договора о совместной деятельности, поскольку не отличаются по юридической природе и содержанию прав и обязанностей участников.

Ранее их было принято различать по субъектному составу, ибо закон не допускал одновременного участия в таких договорах юридических лиц и граждан (причем последним в соответствии со ст. 434 ГК было разрешено заключать такие договоры исключительно для удовлетворения личных бытовых нужд, но не с коммерческими целями). Это было прямым следствием принципиальных различий в правовом режиме государственной и личной собственности. Новое гражданское законодательство сняло эти неоправданные ограничения, соответственно отпали и основания для различия таких договоров.

К договорам о совместной деятельности относятся дву- или многосторонние договоры о создании простого товарищества, т.е. о соединении имущественных вкладов для последующего совместного предпринимательства или иной деятельности без создания нового юридического лица. Это, в частности, соглашения о создании и деятельности различного рода консорциумов и подобных им образований, не приобретающих самостоятельной правосубъектности (например, учебно-научно-производственных комплексов на базе имущества производственных предприятий, научных институтов и вузов).

Такое товарищество могут образовывать и индивидуальные предприниматели (в частности, фермеры, арендаторы) для совместной снабжен-ческо-сбытовой, строительной и иной хозяйственной деятельности. Наследники, решившие после смерти наследодателя сохранить и совместно вести общее хозяйство (в том числе индивидуальное или семейное предприятие), также составляют простое товарищество.

Особой разновидностью рассматриваемого договора является договор, заключаемый учредителями будущего акционерного общества. Он в конечном итоге преследует цель создать новое юридическое лицо и с этой точки зрения может быть отнесен к числу учредительных. Однако, как свидетельствует опыт стран с развитым акционерным законодательством, учредительный договор не является необходимым при создании акционерных обществ. Учредители такого общества могут заключить между собой договор, который устанавливает порядок совместной деятельности учредителей по созданию данного общества до момента его регистрации, т.е. возникновения в качестве самостоятельного юридического лица.

Данный договор нельзя считать и разновидностью учредительного договора, ибо он не определяет правового положения созданного на его основе юридического лица и не играет роль его учредительного документа. Поскольку учредители здесь обязаны объединить некоторое минимально необходимое для создания акционерного общества имущество и предпринять ряд согласованных действий организационного характера.

2. Организация совместной деятельности без создания юридического лица, основанной на объединении вкладов участников

2.1 Особенности заключения договора о совместной деятельности

Субъекты хозяйствования нередко испытывают потребность в объединении материально-технических ресурсов и усилий для достижения какой-либо общей хозяйственной цели. Такое объединение может осуществляться как с образованием юридического лица, так и без него.

Организация совместной деятельности без создания юридического лица имеет ряд преимуществ. К ним, в частности, можно отнести следующее:

- такая деятельность не требует государственной регистрации в качестве юридического лица;

- каждый участник договора о совместной деятельности одновременно может заниматься собственной хозяйственной деятельностью, инвестируя при этом ее доходами, полученными от совместной деятельности и наоборот.

Совместная деятельность без создания юридического лица осуществляется на основании заключенного между участниками договора о совместной деятельности. Порядок его заключения регулируется нормами гл. 77 ГКУ «Совместная деятельность», а также общими положениями об обязательствах и договоре (гл. 47 - гл. 53 ГКУ). Отметим, что согласно п. 1 ст. 1131 ГКУ такой договор составляется исключительно в письменной форме.

Договор о совместной деятельности может заключаться:

- для осуществления как краткосрочных, так и долгосрочных проектов. Как правило, это создание объектов основных фондов с целью их дальнейшего использования, совместное ведение производственной или строительной деятельности и пр.;

- между двумя и более сторонами, то есть без ограничения количества участников совместной деятельности;

- как юридическими, так и физическими лицами, в том числе иностранными инвесторами на основании ст. 23 Закона Украины от 19.03.96 г. №93/96-ВР «О режиме иностранного инвестирования» (далее - Закон №93), которой предусматривается право иностранных инвесторов на заключение договоров о совместной деятельности, не связанной с созданием юридического лица;

- на основе объединения вкладов (простое товарищество) или без объединения вкладов участников. Перечень того, что может быть вкладом, довольно обширен (ст. 1133 ГКУ).

В соответствии с п. 2 ст. 1131 ГКУ существенными условиями договора о совместной деятельности (простого товарищества) является:

- координирование общих действий сторон, участников договора, или ведение их общих дел;

- правовой статус выделенного для совместной деятельности имущества;

- покрытие затрат и убытков сторон;

- участие сторон в результатах общих действий.

Следует отметить, что вышеуказанная норма не предоставляет исчерпывающего перечня необходимых условий договора. Поэтому все условия, которые, по мнению сторон, имеют отношение к регулированию их отношений, могут быть признаны ими существенными и включены в текст договора.

В соответствии с п. 1 ст. 1130 ГКУ предметом договора о совместной деятельности является совместная деятельность сторон для достижения общей хозяйственной цели без создания юридического лица. Отметим, что совместная деятельность с созданием юридического лица, то есть хозяйственного общества или производственного кооператива, регулируется не договором о совместной деятельности, а нормами гражданского законодательства, изложенными в гл. 8 ГКУ «Предпринимательские общества».

Согласно ст. 1133 ГКУ вкладом участника считается все то, что он вносит в совместную деятельность (общее имущество), в том числе денежные средства, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

Таким образом, гражданское законодательство предусматривает, что участники договора могут вносить в качестве взносов в совместную деятельность:

- денежные средства;

- любое движимое и недвижимое имущество (к примеру, автомобили, землю, здания), а также любые связанные с ними имущественные права, акции, облигации, денежные требования и права требования выполнения договорных обязательств;

- любые права интеллектуальной собственности, включая авторские права, права на товарные знаки, фирменные наименования, «ноу-хау» и т.п.;

- трудовое участие, то есть обусловленная договором совокупность практических действий участника, которая состоит в непосредственном выполнении трудовых функций для достижения результата совместной деятельности;

- знания, деловые связи и репутация, стоимость которых оценивается сторонами - участниками договора о совместной деятельности.

Денежная оценка вклада участника осуществляется по согласованию между всеми участниками договора о совместной деятельности (простого товарищества) или проводится в порядке, предусмотренном Законом Украины от 12.07.2001 г. №2658-III «Об оценке имущества, имущественных прав и профессиональной оценочной деятельности в Украине». Если договором не обусловлена стоимость вкладов, то они в соответствии со ст. 1133ГКУ считаются равными по стоимости.

Таким образом, гражданское законодательство предоставляет участникам совместной деятельности право по своему желанию устанавливать сумму, которую каждый из участников вносит в общую деятельность, а также форму и стоимость имущественных вкладов участников.

Кроме денежной оценки вкладов при заключении договора участникам следует определить правовой статус внесенного имущества, а также имущества, полученного в результате осуществления совместной деятельности.

В соответствии со ст. 1134 ГКУ если договором или законом не установлено иное, то все имущество, внесенное участниками в виде взносов в совместную деятельность, а также полученное в результате осуществления совместной деятельности, признается общей долевой собственностью участников (ст. 356 ГКУ). То есть доля каждого участника определяется соразмерно его взносу в совместную деятельность.

Следует отметить, что общая долевая собственность не распространяется на внесенное в виде вклада имущество, которое изначально не являлось собственностью вкладчика, к примеру, при взносе арендуемого имущества. Такое имущество используется в интересах всех участников и является их общим имуществом.

Порядок ведения общих дел регламентирован ст. 1135 ГКУ, согласно которой управление общими делами может осуществляться в трех формах:

- все дела ведутся одним участником;

- дела ведутся всеми участниками;

- каждый участник действует от лица всех участников.

На практике, чаще всего, и руководство совместной деятельностью и ведение общих дел возлагается на одного из участников договора, который действует в пределах полномочий, определяемых договором о совместной деятельности (простого товарищества). К таковым полномочиям, в частности, могут относиться:

- оформление необходимой документации, связанной с исполнением договора;

- представление интересов участников договора перед третьими лицами и в суде;

- совершение сделок в интересах совместной деятельности в пределах определенной суммы (или без такого ограничения) без согласования с остальными участниками сделки;

- решение текущих производственных вопросов;

- совершение расчетных и кредитных операций со специального счета в банке, открытого для осуществления совместной деятельности в общих интересах;

- ведение бухгалтерского и налогового учета по совместной деятельности;

- обеспечение участников информацией о ходе совместных дел.

Следует учесть, что кроме условий договора о возложении ведения общих дел на одного из участников, другие участники обязаны выдать ему доверенность на предоставление полномочий для представительства перед третьими лицами (ст. 244 ГКУ). Такая доверенность должна в обязательном порядке содержать все необходимые реквизиты: кому и кем выдается, место и дата выдачи, объем полномочий доверенного лица. Участники договора могут ограничить полномочия доверенного лица в отношении заключения отдельных видов сделок или расходования средств свыше установленного уровня без их согласия. Особое внимание при оформлении доверенности следует обратить на дату ее выдачи, так как в соответствии с п. 3 ст. 247 ГКУ отсутствие этого реквизита делает доверенность ничтожной.

Уполномоченное лицо на основании договора и доверенности заключает договоры, связанные с обеспечением совместной деятельности, с третьими лицами от своего имени, приобретая одновременно по заключенным договорам все гражданские права и обязанности. При этом в случае возникновения в процессе выполнения таких договоров убытков не по вине уполномоченного лица или по вине контрагента уполномоченное лицо имеет право требовать их возмещения всеми участниками совместной деятельности.

Отметим, что изготовление печатей для осуществления совместной деятельности действующим законодательством не предусмотрено. При заключении хозяйственных договоров на обеспечение совместной деятельности с третьими лицами такие договоры заверяются печатью уполномоченного лица (см. п. 4 разъяснения ВАСУ от 28.04.95 г. №02-5/302 «О некоторых вопросах практики решения споров, связанных с заключением и выполнением договоров о совместной деятельности»)

Во избежание возможных споров в будущем при заключении договора о совместной деятельности (простого товарищества) следует четко определить порядки возмещения возможных затрат и убытков, а также распределения полученной прибыли.

Гражданское законодательство позволяет участникам такого договора самостоятельно определять порядок возмещения затрат и убытков, связанных с осуществлением совместной деятельности (ст. 1137 ГКУ), а также распределения полученной прибыли (ст. 1139 ГКУ). В случае отсутствия такой договоренности каждый участник несет затраты и убытки, а также получает часть прибыли пропорционально стоимости его вклада в общее имущество.

При этом гражданским законодательством запрещается включать в договор условие, полностью освобождающее одного из участников договора от участия в возмещении общих затрат или убытков. Аналогичное ограничение существует и в отношении распределения прибыли.

Статья 1138 ГКУ устанавливает случаи и виды ответственности договора о совместной деятельности (простого товарищества) в зависимости от того, возникло ли обязательство в связи с осуществлением предпринимательской деятельности или нет.

Если договор заключен с целью осуществления предпринимательской деятельности, то его участники отвечают по всем общим обязательствам солидарно, независимо от оснований их возникновения. В соответствии с п. 1 ст. 543 ГКУ кредитор созданного товарищества вправе требовать исполнения солидарной обязанности как от всех должников совместно, так и от каждого из них в отдельности. То есть кредитор имеет право выбрать того участника, который является наиболее платежеспособным и в состоянии быстро и в полной мере удовлетворить его требования. При этом участник, удовлетворивший такие требования кредитора за всех остальных участников договора о совместной деятельности (простого товарищества), имеет право регрессного требования в отношении возмещения ему понесенных убытков остальными участниками пропорционально стоимости их вкладов.

Если договор не связан с предпринимательской деятельностью, к примеру, создан для осуществления научных исследований, то ответственность по договору с третьими лицами наступает пропорционально осуществленным вкладам (долевая ответственность). При отсутствии достаточного количества общего имущества для погашения задолженности необходимая сумма возмещается из личного имущества участников договора в той же пропорции, в которой были осуществлены вклады в совместную деятельность. Что касается общих обязательств, не связанных с договором о совместной деятельности, то в данном случае участники несут солидарную ответственность.

Правовые последствия досрочного выхода одного из участников из совместной деятельности гражданское законодательство ставит в зависимость от установленного срока действия такого договора (ст. 1142 ГКУ).

Если договор заключен бессрочно, то участник имеет право сделать заявление об отказе от дальнейшего участия не позднее, чем за 3 месяца до предполагаемого выхода. При этом условие договора об ограничении права на отказ является ничтожным. Таким образом, через 3 месяца после подачи заявления (если заявление не было отозвано) в отношении заявителя договор о совместной деятельности (простого товарищества) считаетсярасторгнутым.

Если договор заключен на определенный срок или же до достижения определенной цели, то участник имеет право требовать в отношении себя расторжения договора с другими участниками только по уважительной причине и с возмещением другим участникам реальных убытков, причиненных таким расторжением в соответствии с требованиями ст. 22 ГКУ. Отметим, что предполагаемые причины расторжения договора одним из участников, а также условия его выхода в данном случае также следует внести в условия договора простого товарищества при его заключении.

Перечень обстоятельств, при которых договор простого товарищества прекращается, установлен ст. 1141 ГКУ. К таковым, если соглашением между участниками не предусмотрено сохранение договора относительно других (оставшихся) участников, относится:

- признание участника недееспособным, безвестно отсутствующим, ограничение его гражданской дееспособности;

- объявление участника банкротом;

- смерть физического лица - участника или ликвидация юридического лица - участника договора простого товарищества;

- отказ участника от последующего участия в договоре или расторжение договора по требованию одного из участников;

- выделение доли участника по требованию его кредитора;

- истечение срока договора простого товарищества или при достижении цели товарищества или наступления обстоятельств, когда достижение цели товарищества стало невыполнимым.

Следует отметить, что данный перечень не является исчерпывающим, поэтому при заключении договора простого товарищества по согласованию всех участников могут быть предусмотрены и другие случаи прекращения договора. Единственным условием является непротиворечие их действующему законодательству.

В случае прекращения договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование участников, возвращаются участникам, их предоставившим, без вознаграждения, если иное не предусмотрено договоренностью сторон.

Раздел имущества, находящегося в общей собственности участников, и общих прав требования, возникших у них, осуществляется в порядке, установленном ст. 1139 ГКУ.

Участник, который внес в общую собственность вещь, наделенную индивидуальными признаками, имеет право в случае прекращения договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов других участников и кредиторов.

С момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по невыполненным общим обязательствам относительно третьих лиц.

Отметим, что решение вопроса о разделе имущества после прекращения договора зависит от того, в каком правовом режиме оно передавалось в совместную деятельность. Так, индивидуально-определенная вещь, такая как автомобиль или здание, может быть истребована собственником назад, в том числе и в судебном порядке. Вещи, переданные не на правах собственности (к примеру, арендованные), после расчетов с кредиторами должны быть возвращены их собственникам. При этом суммы невыплаченной арендной платы или платы за пользование таким имуществом участнику не выплачиваются, если иное не предусмотрено условиями договора простого товарищества.

2.2 Регистрация договора о совместной деятельности

При заключении договора простого товарищества созданное простое товарищество как субъект предпринимательской деятельности регистрации не подлежит, поскольку новое юридическое лицо не создается. По той же причине простое товарищество не подлежит регистрации в Пенсионном фонде и фондах социального страхования, поскольку само по себе не имеет наемных лиц, то есть не является работодателем.

Договор простого товарищества подлежит регистрации в органах государственной налоговой службы, так как при его выполнении возникают обязательства по уплате налогов и сборов (обязательных платежей), предусмотренных законодательством (п. 4.12 Порядка учета плательщиков налогов, сборов (обязательных платежей), утвержденного приказом ГНАУ от 19.02.98 г. №80 (далее - Порядок №80)). Все обязанности относительно такой регистрации возлагаются на лицо, уполномоченное участниками договора на ведение общих дел.

Также следует иметь в виду, что если одним из участников договора простого товарищества является нерезидент, то такой договор подлежит государственной регистрации в соответствии с Положением о порядке государственной регистрации договоров (контрактов) о совместной инвестиционной деятельности с участием иностранного инвестора, утвержденным постановлением КМУ от 30.01.97 г. №112 (далее - Положение №112) и Инструкцией о порядке осуществления государственной регистрации договоров (контрактов) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора, утвержденной приказом МВЭСторга от 20.02.97 г. №125 (далее - Инструкция №125).

Лицо, уполномоченное на ведение общих дел по совместной деятельности, обязано поставить договор простого товарищества на учет в налоговый орган по месту своего нахождения. Для этого в соответствии с п.п. 4.12.2Порядка №80 такое лицо представляет в налоговый орган следующие документы:

- заявление по форме №1-ОПП;

- заверенную копию договора о совместной деятельности (простого товарищества);

- информационную карточку договора (контракта) о совместной инвестиционной деятельности при участии иностранного инвестора с отметкой органа, осуществившего государственную регистрацию договора (только для договоров о совместной деятельности при участии иностранного инвестора). Отметим, что требования п.п. 4.12.2 Порядка №80 в части представления информационной карточки договора с отметкой о его регистрации не соответствуют нормам п. 8 Положения №112 и п. 8 Инструкции №125, согласно которым специальная отметка о регистрации проставляется на первой странице оригинала договора, а не на информационной карточке. Заявитель не может предъявить налоговому органу документ с отметкой, проставление которой на нем не предусмотрено нормативными документами;

- копии документов, подтверждающих согласование договора уполномоченным органом управления в соответствии с законодательством, заверенные в установленном законодательством порядке, если договором предусмотрено использование недвижимого имущества государственной собственности, находящейся в хозяйственном ведении или оперативном управлении участника договора о совместной деятельности;

- копии лицензий на осуществление видов хозяйственной деятельности участников договора, получение которых предусмотрено нормами действующего законодательства.

При регистрации договора простого товарищества в налоговом органе ему присваивается регистрационный (учетный) номер налогоплательщика в соответствии с Порядком присвоения регистрационных (учетных) номеров налогоплательщиков, утвержденным приказом ГНАУ от 03.08.98 г. №380, из Временного реестра ГНАУ (ВРГНАУ). Данный номер фиксируется в справке о взятии на учет налогоплательщика (форма 4-ОПП), которая выдается лицу, уполномоченному на ведение общих дел совместной деятельности, и указывается им при осуществлении совместной деятельности на платежных, отчетных и других документах, где предусмотрено заполнение идентификационного кода ЕГРПОУ.

Следует отметить, что присвоенный номер ВРГНАУ не изменяется в течение всего периода пребывания на учете в органах государственной налоговой службы договора простого товарищества, в том числе и в случае:

- назначения другого лица - участника договора уполномоченным на ведение общих дел по договору о совместной деятельности;

- изменения местонахождения уполномоченного лица;

- изменения органа государственной налоговой службы, в котором уполномоченное лицо находится на учете.

Напомним, что согласно п.п. 4.14 Порядка №80 с момента принятия на учет налогоплательщик считается находящимся на общей системе налогообложения, если им не избран другой способ налогообложения в соответствии с законодательством.

Если налогоплательщик, осуществляющий учет совместной деятельности, подлежит обязательной регистрации в качестве плательщика НДС (п. 2.1 «б» ст. 2 Закона об НДС) или желает добровольно зарегистрироваться (п. 2.1 «а» ст. 2 Закона об НДС), ему присваивается индивидуальный номер и выдается Свидетельство плательщика НДС на срок действия договора. При выдаче такого временного cвидетельства в левой верхней части его делается специальная запись: «Свидетельство действительно до…» и указывается дата окончания действия договора.

2.3 Совместная деятельность в сфере транспорта

Использование института совместной деятельности (СД) для построения форм сотрудничества и взаимодействия с государственными морскими портами уже стало традицией. В то время как создание общества (предприятия) с участием государственного порта практически неосуществимо (в этом случае участником совместного предприятия будет выступать Фонд государственного имущества), механизм совместной деятельности дает возможность ведения портом и негосударственным субъектом общего бизнеса.

Безусловно, есть определенные сложности. Так, на практике в настоящий момент государственные морские порты заключают договоры СД только с согласования Министерства транспорта и связи Украины (МТСУ) и в соответствии с примерной формой договора о СД, установленной Министерством транспорта Украины. Хотя приказы МТСУ, которыми был установлен порядок обязательного согласования и утвержден примерный договор, уже отменены и утратили силу. При этом примерная форма договора форма, которая была предусмотрена пресловутым приказом №74 от 03.02.2003 г., не может учесть все особенности и специфику каждого конкретного совместного проекта, ее положения разработаны до вступления в силу нового Гражданского кодекса и не адаптированы к изменениям законодательства. Исходя из практики, можно утверждать, что все больше случаев отступления от данной типовой формы при заключении договоров СД с государственными портами.

Договоры о совместной деятельности с портами появились давно. По крайней мере, мы работали по обслуживанию такого договора СД, заключенного с Одесским портом еще в 1993 году. С тех пор много изменилось. Очень важным изменением было принятие ныне действующего Гражданского кодекса Украины (ГК), в результате чего нормы, регулирующие совместную деятельность, стали более диспозитивными и дают сторонам возможность и свободу выбора правил и норм. Поэтому участники СД имеют возможность отступать от многих положений ГК, регулируя свои отношения в договоре по иному, т.е. не так, как указано в ГК. Институт совместной деятельности стал еще более гибким и удобным инструментом построения совместного бизнеса.

В юридическом смысле совместная деятельность не является лицом и субъектом права собственности. СД не может быть стороной сделки. Стороной выступает один из участников по поручению (доверенности) от остальных участников СД. Допускается и такой порядок, когда для заключения сделки в от СД необходимо согласие всех участников.

Договор о совместной деятельности может осуществляться как на основе соединения вкладов участников, так и без соединения вкладов (ч. 2 ст. 1130 ГК). В хозяйственной деятельности, как правило, применяется СД на основе объединения вкладов - простое товарищество. Вкладом в совместную деятельность помимо денежных средств и иного имущества могут быть профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи (ч. 1 ст. 1133 ГК). Здесь ключевой вопрос: как подтвердить само существование и наличие и как оценить стоимость таких нематериальных активов как профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи. Безусловно, в каждом случае подход индивидуальный. Например, это может быть лицензионный договор либо проектная документация. А вот с оформлением профессиональных и иных знаний, навыков и умений, а также деловые связей - гораздо сложнее. Надо заметить, что по договорам СД с государственными портами или другими государственными предприятиями в сфере транспорта случаев внесения такого рода активов мы еще не встречали.

Интересно, что вклады считаются равными, если иное не следует из договора СД или фактических обстоятельств (ч. 2. ст. 1133 ГК). Как правило, при заключении договоров СД участники устанавливают размер долей в зависимости от денежной оценки вклада. Оценка вклада может производиться по соглашению между участниками, а может быть произведена надлежащим субъектом оценочной деятельности в соответствии с установленным для профессиональной оценки порядком (и этот подход, на наш взгляд, является более предпочтительным, так как обеспечивает справедливость и объективность). Кроме того, если речь идет о заключении договора СД с государственным портом, то требование МТСУ Украины состоит в том, что оценка взноса в СД должна быть произведена независим профессиональным оценщиком.

Что касается собственности, то по общему правилу внесенное участниками имущество, продукция и доходы от СД являются общей долевой собственностью ст. 1134 ГК). Однако в норме ГК имеется оговорка: «если иное не установлено договором». Это значит, что стороны могут разработать и установить в договоре такой режим собственности, который будет соответствовать особенностям совместного бизнеса и учитывать договоренности сторон. Это один из примеров диспозитивности. Особенно актуально использование этой возможности в проектах совместной деятельности с участием государственных предприятий, в частности, государственных портов. Учитывая, что имущество порта является государственным, переход такого имущества в общую долевую собственность по договору СД воспринимается неоднозначно, по мнению многих специалистов контролирующих органов такой переход означает отчуждение государственной собственности. В этой ситуации, во избежание негативных последствий, стороны могут установить режим собственности, по которому имущественные взносы сторон не приобретают статус общей долевой собственности, а остаются собственностью каждой из сторон. При этом произведенная в рамках СД продукция и полученная прибыль составляют общую долевую собственность. Здесь можно отметить, что в договорах о совместной деятельности с государственными портами можно встретить формулировку о том, что порт передает в совместную деятельность право пользования имуществом. Очевидно, смысл этой формулировки в том, чтобы избежать трактовки о переходе права собственности (т.е. об отчуждении государственного имущества). Но в случае, когда в качестве взноса передается право пользования, а не имущество, стоимость взноса определяется как стоимость права пользования. В этом случае совершенно другой подход к оценке, и совершенно другой результат оценки взноса. Стоимость права пользования имуществом безусловно меньше, чем стоимость самого имущества.