Сущность и специфика медиации заключается в том, что стороны прибегают к услугам посредника - медиатора, который обсуждает конфликт с каждой из них. При этом от лица участников конфликта должны выступать не номинальные представители (например, юристы, заранее получившие определенные инструкции о своем поведении), а лица, уполномоченные принимать бизнес решения и имеющие возможность изменять позицию своей стороны в ходе обсуждения. В основной части процедуры проводятся встречи с каждой стороной в отдельности, причем, как правило, полученная при этом информация не раскрывается посредником другой стороне. В ходе этих встреч медиатор способствует поиску конструктивного бизнес решения.

Цель таких обсуждений заключается в нахождении возможности урегулировать конфликт путем достижения нового взаимовыгодного соглашения между сторонами, которое в некоторых случаях может затрагивать вопросы, не выступавшие предметом возникшего спора. Такое соглашение всегда является компромиссом, достигнутым сторонами, и предполагает их дальнейшее коммерческое сотрудничество. Медиация не ставит целью выявить виновного в конфликте и наказать его.

Важным отличием медиации от обращения к судебной системе или третейскому разбирательству является то, что в результате этой примирительной процедуры не существует решения какой-либо третьей стороны - суда или арбитров, которому участники конфликта должны подчиниться и которое может потребовать принудительного исполнения. При успешной медиации стороны не зависят от воли посредника, а в итоге сами принимают выгодное для себя решение. В ходе медиации основной акцент делается не на оценку событий прошлого, а на интересы сторон и развитие дальнейших деловых взаимоотношений. В результате успешной медиации бывшие противники приходят к соглашению, которое с точки зрения бизнеса является для них более выгодным, чем состояние конфликта. Именно расчет, стремление получить материальную выгоду в данном случае способствует разрешению конфликта и продолжению коммерческих операций между сторонами. С юридической точки зрения итогом успешной медиации является новая сделка между сторонами.

Учитывая сущность медиации, ее процедуру и результаты, которых стороны могут достичь в случае примирения, необходимо отметить, что не каждый конфликт может быть успешно разрешен с применением данной технологии. Поэтому при оценке так называемой медиабельности спора следует оценить ряд факторов и обстоятельств.

Одним из основных условий медиабельности конфликта является добросовестное желание сторон достичь взаимовыгодной договоренности о продолжении дальнейшего делового сотрудничества, что невозможно без взаимных уступок. Задача медиатора состоит в том, чтобы убедить участников противостояния, что такие уступки совершаются не из слабости и ведут к определенной коммерческой выгоде.

Для успеха медиации очень важна личность посредника, который должен пользоваться уважением и доверием сторон. В то же время медиатору необходимо обладать определенными способностями как к убеждению, так и к выявлению обстоятельств и возможностей для достижения сторонами коммерчески выгодного соглашения. Профессиональный медиатор должен обладать навыками оценки медиабельности спора и преодоления психологических препятствий к его урегулированию.

Поскольку медиация нацелена на принятие сторонами взаимовыгодного решения, то они могут прибегнуть к данной процедуре на любой стадии конфликта - как в момент возникновения предпосылок для спорной ситуации, так и на этапе судебного разбирательства.

Обращение к медиации уже в рамках начатого судебного процесса может быть полезным и выгодным сторонам, поскольку в случае ее успеха исчезнет заинтересованность истца в вынесении судебного решения. Статья 138 АПК РФ прямо предусматривает, что арбитражный суд принимает меры для примирения сторон, а стороны имеют право урегулировать спор, заключив мировое соглашение или используя другие примирительные процедуры, если это не противоречит федеральному закону.

Обращение к посреднику согласно ст.158 АПК является основанием для отложения судебного разбирательства по ходатайству обеих сторон. Конечно, существуют опасения, что при недобросовестности одной из сторон, например, должника, уклоняющегося любыми способами от выплаты причитающихся денежных сумм по контракту, отложение судебного производства на период медиации создаст еще одну процессуальную возможность для затягивания судебного разбирательства и отсрочки момента вынесения судебного решения.

Неудовлетворительный результат медиации в таком случае должен рассматриваться не как слабость или неэффективность самой процедуры, а как отсутствие условий и предпосылок для ее осуществления в конкретном споре, который должен был быть признан не медиабельным изначально.

Результатом успешной медиации является соглашение сторон об условиях дальнейшего делового сотрудничества. Как это соотносится с процессуальными возможностями завершения уже начатого судебного разбирательства? Такие договоренности могут быть оформлены в виде мирового соглашения и утверждены судом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством. Однако достигнутые в ходе медиации соглашения чаще всего не ограничиваются пределами конфликтной ситуации, а следовательно могут вовлекать третьих лиц, подконтрольных каждой из сторон, затрагивать иные их сделки и отношения, а также носить сложный и комплексный характер. В этом случае не всегда получается уместить принятые сторонами условия в рамки мирового соглашения. Кроме того, у сторон может отсутствовать желание предоставлять в суд весь комплекс достигнутых договоренностей, особенно в отношении вопросов, не связанных непосредственно с поданным иском. Как поступить в такой ситуации, чтобы завершить судебное разбирательство и одновременно придать юридическую силу всем достигнутым договоренностям? Для оформления новой сделки, не ограниченной рамками разрешенного конфликта, стороны могут включить в мировое соглашение, утверждаемое судом, только те условия, которые непосредственно связаны с вопросами судебного разбирательства. Все остальные соглашения могут быть зафиксированы в других договорах. Таким образом, результатом медиации потенциально может стать целый комплекс сделок, оформленных письменными договорами, которые, в том числе, могут включать отдельные мировые соглашения в отношении вопросов, ставших предметом судебного разбирательства.

Перечислим принципы медиации.

1. Добровольность. По общему правилу стороны нельзя принудить к участию в примирительной процедуре. Более того, согласившись участвовать в ней, сторона вправе в любой момент отказаться от ее продолжения. Исключением являются случаи, когда соглашением сторон или законом предусмотрена обязательная попытка примирительной процедуры. Однако участие не предполагает обязательства примириться, а нужно только добросовестно рассмотреть варианты примирения и воздержаться от судебного разбирательства данного дела в течение определенного срока.

2. Добросовестность и беспристрастность посредника. Примиритель не может быть лицом, заинтересованным в том или ином исходе спора, или лицом, зависимым от какой-либо из сторон либо имеющим разную степень влияния на стороны (если стороны не договорились об ином).

3. Полный контроль сторон за результатами процедуры. Никто не может навязать сторонам спора свое решение в ходе примирительной процедуры.

4. Неконфронтационный характер переговоров, атмосфера доверия и взаимного уважения, поддерживаемая посредником. Одной из важнейших задач посредника является поддержание конструктивного характера переговоров с сохранением эмоционально-психологического благополучия вовлеченных в спор сторон. Именно поэтому посредник вправе требовать от сторон предоставить ему управление ходом процесса и установление "правил игры".

5. Конфиденциальность.

медиация медиатор конфликт

По общему правилу примирительные процедуры от начала и до конца конфиденциальны. Сам факт проведения примирительной процедуры в отсутствие согласия сторон об ином должен быть неизвестен лицам, не участвующим в процедуре. Содержание мирового соглашения может быть открыто только в случаях, установленных законом, в частности, для целей его исполнения. В отсутствие положений закона о конфиденциальности примирительных процедур сторонам следует предусматривать соответствующее условие в своем договоре.

6. Обширный круг возможных взаимоприемлемых решений спора. Главным преимуществом примирительных процедур перед судебным или третейским разбирательством выступает тот факт, что стороны могут согласовать любое законное решение спора, соответствующее их интересам. Именно поэтому примирительные процедуры предпочтительнее даже в случае, если в данной правовой системе судебная система работает эффективно.

Медиация - добровольный процесс выработки соглашения, в котором нет победителей и побежденных.

Решение, достигнутое самими сторонами в ходе примирительной процедуры, как правило, не требует принудительного исполнения, потому что стороны удовлетворены им и заинтересованы в его исполнении, Если же впоследствии изменятся внешние обстоятельства, стороны снова прибегают к примирительной процедуре и адаптируют к ним свое соглашение.

3. Организация процесса медиации. Функции медиатора.

Процедура медиации не ставит своей целью рассудить стороны, определив, что один из участников конфликта прав, а другой - виноват. Совсем нет. В качестве наглядной иллюстрации можно проанализировать сложные конфликты, связанные, например, с перехватом корпоративного управления в акционерном обществе, когда происходит борьба между двумя акционерами. В подавляющем большинстве случаев определить, кто прав, а кто виноват в подобном конфликте, крайне затруднительно. При этом очень часто катализатором возникающего конфликта может стать нарушение не правовых, а моральных норм. За довольно небольшой промежуток времени ссора между партнерами может обрасти большим числом исков и заявлений, поданных в компетентные органы. Для разрешения конфликта будет необходимо довести до логического завершения каждое из этих обращений в суды и иные органы. Однако даже после получения одной из сторон положительных судебных решений нет никакой гарантии, что проигравшая сторона не начнет противоборство либо в судебной, либо в иных плоскостях.

В такой ситуации полностью разрешить конфликт можно лишь в том случае, если стороны придут к примирению, выработав общую позицию по ключевым моментам спора. Таким образом, данная особенность медиации одновременно говорит и о ее коренном отличии от иных способов разрешения конфликтов.

Как уже отмечалось ранее, медиационная процедура не является судебной. Здесь нет выигравшей и проигравшей стороны. Поэтому если одна из сторон непременно хочет, чтобы ее противник по завершении примирительной процедуры остался ни с чем, это не приведет к успеху медиации. Точно так же медиация не будет иметь успеха, если один из конфликтующих не хочет завершения этой процедуры, постоянно затягивая процесс или иным образом препятствуя достижению консенсуса. Разумеется, если бы мы вели речь о судебном споре, то даже при подобном поведении одной из сторон суд мог бы вынести свое решение по делу. Однако здесь это невозможно в связи с коренным отличием сути происходящих процессов.

Нейтральность - одна из ключевых характеристик лица, которое руководит процессом медиации. Медиатор (он же посредник) никоим образом не заинтересован в разрешении дела. Он не является предпринимателем, он не может получить выгоды от разрешения спора иначе как в связи с получением гонорара (хотя гонорары некоторых медиаторов и не связаны напрямую с результатом разрешения конфликта). Как правило, в качестве медиатора выступает профессионально обученное лицо, которое не только разбирается в сути возникшего конфликта, но и тонко чувствует настроение противоборствующих сторон. Более подробно про медиатора будет рассказано чуть ниже.

Не отрицая ключевой роли медиатора (посредника) в разрешении конфликта, тем не менее, следует подчеркнуть, что стороны самостоятельно разрабатывают пути решения конфликта. Основная задача медиатора заключается в своеобразном погружении участников конфликта в "ситуацию". Медиатор тщательно выявляет интересы каждой стороны, осуществляет своеобразный мониторинг конфликтной ситуации. Он может всего лишь поделиться со спорящими своим видением проблемы, но он не разрабатывает за них решение конфликта.

В настоящее время благодаря усилиям группы энтузиастов отечественные предприниматели наконец-то получили возможность познакомиться с преимуществами медиации как способа разрешения споров. Помимо просветительской деятельности и первых опытов медиационного разрешения конфликтов в России были созданы Объединенная служба медиации (посредничества) при РСПП, а также Коллегия посредников-примирителей при ТПП России.

Российский бизнес пока еще скептически смотрит на столь экзотическое явление, как медиация. Однако это не значит, что предпринимателям неинтересен новый способ разрешения конфликтов. Совсем наоборот. Другое дело, что они пока еще не убедились в том, что медиация - это как раз то, что им нужно.

К сожалению, следует отметить, что без законодательной поддержки инициатива по распространению медиации может так и остаться исключительно в теоретической плоскости. Взять хотя бы статус постмедиационного соглашения - документа, подписываемого конфликтующими сторонами по завершении процесса медиации. Кроме того, имеется масса иных вопросов.

Данная ситуация и заставила российские законодательные органы заинтересоваться проблемой, стоящей перед новым способом разрешения конфликтов. В частности, Совет Госдумы 15 марта текущего года рекомендовал к первому чтению проект закона о примирительной процедуре с участием посредника (медиации). Как сообщила газета "Ведомости", согласно этому законопроекту обратиться к посреднику человек или компания смогут самостоятельно или по рекомендации суда, если иск уже был подан. Выбрать посредника можно будет из списка зарегистрированных арбитражным или районным судом медиаторов, которым сможет стать любой дееспособный гражданин, не имеющий судимости и не состоящий на госслужбе. Посредник путем строго конфиденциальных переговоров с обеими сторонами (процедура оговаривается компаниями либо отдается на усмотрение медиатора) помогает им заключить примирительное соглашение, которое будет иметь "обязательную силу", но в то же время исполняться добровольно. Прекратить примирительную процедуру конфликтующие стороны или посредник смогут в любой момент, если посчитают, что дальнейшие переговоры бессмысленны и разрешить 6 проблему сможет только суд.

Таким образом, медиация является одним из альтернативных способов разрешения конфликтов. Несмотря на сравнительно небольшую историю, она уже успела завоевать уважение западных предпринимателей и приковать к себе внимание российского бизнеса. Хотелось бы надеяться, что она оправдает возлагаемые на нее надежды и поспособствует улучшению инвестиционного климата в нашей стране.

4. Стадии медиации