Публичные договоры в гражданском праве

Из них сам законодатель использует и соответственно раскрывает смысл только названных первыми, т. е. существенных, условий См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 639..

Из содержания пунктов 1 и 2 статьи 426 ГК РФ следует, что предметом публичного договора является продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг независимо от целей приобретения. Круг существенных условий определяется особенностями конкретного вида публичного договора.

Важным условием публичного договора в соответствии со ст. 426 ГК РФ является признание деятельности коммерческой организации (лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность), публичной, т. е. деятельностью связанной с выполнением соответствующим лицом обязанностей по продаже товаров, выполнению работ и оказанию услуг в отношении каждого, кто к нему обратится. Данный признак является одним из основных признаков публичного договора. Закон не содержит разъяснения, какой характер деятельности свидетельствует об обязанности заключать договоры с каждым обратившимся, а ученые по этому поводу имеют противоположные точки зрения.

Так, С. Денисов считает, что «обязанность коммерческой организации заключать договор в отношении каждого обратившегося вытекает из закона и учредительных документов коммерческой организации» Денисов С. Публичный договор // Бизнес-адвокат. 1997. № 2. СПС «КонсультантПлюс».. К. Тотьев, напротив, подчеркивает, что «ст. 426 ГК РФ связывает реализацию норм о публичных договорах с характером деятельности субъекта, а не с формальными ограничениями в учредительных документах» Тотьев К. Публичный договор // Хозяйство и право. 1995. №.6. С. 79.. Е. А. Мищенко для установления критериев публичного характера деятельности предлагает обратиться к специальным нормам, посвященным отдельным видам публичных договоров См.: Мищенко Е.А. Указ. соч. С. 54-55.. Так, согласно ст. 789 Гражданского кодекса РФ перевозка, осуществляемая коммерческой организацией, признается перевозкой транспортом общего пользования, если из закона, иных правовых актов вытекает, что эта организация обязана осуществлять перевозки грузов, пассажиров и багажа по обращению любого гражданина или юридического лица. В соответствии со ст. 908 Гражданского кодекса РФ товарный склад признается складом общего пользования, если из закона, иных правовых актов вытекает, что он обязан принимать товары на хранение от любого товаровладельца.

Таким образом можно сделать вывод о том, что обязанность организации или индивидуального предпринимателя заключать публичные договоры может вытекать из ГК РФ, законов и иных правовых актов, регулирующих конкретный вид деятельности, и с учетом учредительных документов и выданных лицензий.

Согласно п. 2 ст. 426 Кодекса другим обязательным условием публичного договора является установление одинаковой цены товаров, работ, услуг для всех потребителей, за исключением случаев, когда допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей. При этом наряду с ценой, под которой понимается денежное выражение стоимости товара, работы, услуги плата за что-либо Толковый словарь русского языка / Под ред. Ожегова С.И. и Шведовой Н.Ю. М., 1992. С. 861., законодатель в тождественном значении употребляют и термин «тариф» (ст. 424 ГК). Вместе с тем между этими категориями существует существенное различие. Тарифы в отличие от цены имеют отраслевую принадлежность и означают систему ставок, по которым взимается плата за услуги.

Категория «одинаковая цена» не означает ее статичность. Она может меняться в зависимости, от времени года, от объема заказываемых услуг, сроков выполнения работ и т. д.

На сегодняшний день в российском законодательстве существует коллизия в правовом регулировании гостиничного бизнеса. В Постановлении Правительства от 25.04.1997 в пункте 12 прямо сказано, что цена номера (места в номере), а также форма его оплаты устанавливаются исполнителем, т. е. непосредственно самой гостиницей Об утверждении Правил предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации: Постановление Правительства РФ от 25.04.1997 № 490 // СЗ РФ». 1997. № 18. Ст. 2153.. Однако в силу п. 1 ст. 426 ГК РФ договоры гостиничного обслуживания относятся к публичным. Также пункт 2 статьи 426 ГК говорит о том, что цена товаров, работ, услуг устанавливаются одинаковыми для всех потребителей.

Федеральным законом от 08.03.2015 г., вступающим в действие с 01.06.2015 г., изменен порядок определения цены. В частности, в измененной редакции п. 2 ст. 426 ГК РФ гласит: «В публичном договоре цена товаров, работ или услуг должна быть одинаковой для потребителей соответствующей категории. Иные условия публичного договора не могут устанавливаться исходя из преимуществ отдельных потребителей или оказания им предпочтения, за исключением случаев, если законом или иными правовыми актами допускается предоставление льгот отдельным категориям потребителей». Таким образом, законодатель установил правило индивидуализации цены по категориям потребителей.

Особое место в системе ценовой политики отводится государственному регулированию цен (тарифов), суть которого заключается в том, что субъектам частного права запрещается завышать предельный уровень цен, установленных уполномоченными органами государственной власти. Поскольку государство ограничивает частные права в сфере коммерческой деятельности, процедура ценообразования должна быть определена только в форме федерального закона. В качестве базисного правового предписания, регламентирующего государственную ценовую политику, можно рассматривать ч. 1 ст. 424 ГК РФ, согласно которой в предусмотренном федеральным законом случае при заключении договора применяются цены, устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

В соответствии со статьей 14.6 КоАП РФ, завышение или занижение регулируемых государством цен (тарифов, расценок, ставок и тому подобного) на продукцию, товары либо услуги, предельных цен, завышение или занижение установленных надбавок (наценок) к ценам, а равно иное нарушение установленного порядка ценообразования влечет за собой административную ответственность Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ // СЗ РФ. 2002. № 1 (ч. 1). Ст. 1..

Согласно статье 40 Налогового кодекса РФ, если налоговый орган установит отклонение цены более чем на 30 процентов от рыночной цены однородных товаров, то он вправе вынести решение о доначислении налога и пеней, рассчитанных исходя из рыночных цен Налоговый кодекс РФ (Часть первая) от 31.07.1998 № 146-ФЗ // СЗ РФ. 1998.№ 31. Ст. 3824..

За соблюдением вышеназванных условий и одновременно защиты потребителя как стороны публичного договора законодательством предусмотрены правовые средства контроля. К их числу относится право потребителя потребовать принудительного заключения с ним договора в судебном порядке. Пункт 2 Информационного письма ВАС РФ от 05.05.1997 №14 «Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров» разъясняет, что с иском о понуждении заключить публичный договор вправе обратиться только контрагент коммерческой организации Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров: Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.05.1997 № 14 // Вестник ВАС РФ. 1997. № 7.. Потребитель вправе требовать возмещения нанесенного ему ущерба в соответствии с пунктом 4 статьи 445 ГК РФ, в том числе полного возмещения причиненных убытков, а потребитель-гражданин - и возмещения морального вреда в соответствии со статьями 151 и 1099 ГК РФ, а также требовать исполнения договора на тех условиях, которые применялись в отношениях с другими контрагентами, если коммерческой организацией была нарушена обязанность сохранить их едиными для всех контрагентов.

Подводя итог сказанному, можно сделать вывод, что круг существенных условий определяется особенностями конкретного вида публичного договора. В свою очередь, в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 426 ГК РФ следует, что предметом публичного договора выступает продажа товаров, выполнение работ или оказание услуг независимо от целей приобретения. Важными условиями, присущими всем видам публичных договоров, являются признание деятельности коммерческой организации (лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность) публичной, а также установление одинаковой цены товаров, работ или услуг для потребителей соответствующей категории. Иные условия публичного договора не могут устанавливаться исходя из преимуществ отдельных потребителей или оказания им предпочтения, за исключением случаев, если за-коном или иными правовыми актами допускается предоставление льгот от-дельным категориям потребителей.

2.3 Порядок заключения публичного договора и последствия отказа от заключения публичного договора

Порядок заключения публичных договоров, в отличие от заключения договоров на основании воли сторон, имеет ряд особенностей. Публичный договор заключается в соответствии со статьей 445 ГК РФ, если законом или соглашением сторон не определено иное и, как правило, в письменной форме. Отдельные виды публичных договоров имеют свои особенности заключения. Так, договор розничной купли-продажи заключается, как правило, путем публичной оферты, подтверждением письменной формы является выдаваемый при совершении покупки чек. Подтверждением заключения договора хранения в камерах транспортных организаций является квитанция или номерной жетон, выданный гражданину транспортной организацией.

Потребитель в случае несогласия с условиями договора вправе в течение тридцати дней направить обязанной стороне протокол разногласий к проекту договора. Обязанная сторона в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий извещает потребителя о принятии договора в ее редакции либо об отклонении прокола разногласий (ч. 2 ст. 445 ГК РФ). При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда независимо от согласия на это коммерческой организации О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федераци»: Постановление Пленума Верховного Суда РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 № 6/8 // Вестник ВАС РФ. 1996. № 9..

Судебная практика исходит из того, что с иском о понуждении коммерческой организации к заключению публичного договора обратиться в суд вправе только потребитель. Коммерческой организации такое право по отношении к контрагенту не предоставлено.

В Постановлении от 23 февраля 1999 г. № 4-П Конституционный Суд РФ указал на то, что законодатель должен следовать статьям 2 и 18 Конституции РФ Конституция Российской Федерации 1993 г. (с учетом поправок, внесенных Федеральными конституционными законами Российской Федерации о поправках к Конституции Российской Федерации от 30 декабря 2008 г.) № 6-ФКЗ, от 30 декабря 2008 г. № 7-ФКЗ, от 05 февраля 2014 г. № 2-ФКЗ) // СЗ РФ. 2014. № 9. Ст. 851., «в соответствии с которыми признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина являются обязанностью государства. При этом исходя из конституционной свободы договора законодатель не вправе ограничиваться формальным признанием юридического равенства сторон и должен предоставлять определенные преимущества экономически слабой и зависимой стороне, с тем, чтобы не допустить недобросовестную конкуренцию и реально гарантировать в соответствии со статьями 19 и 34 Конституции Российской Федерации соблюдение принципа равенства при осуществлении предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности» По делу о проверке конституционности положения части второй статьи 29 Федерального закона от 3 февраля 1996 года «О банках и банковской деятельности»: Постановление Конституционного Суда РФ // СЗ РФ. 1999. № 10. Ст. 1254..

Анализ практики, накопившейся за последние годы в этой сфере правоотношений, позволяет сделать вывод о необходимости корректировки данных правовых положений и их толкования уполномоченным судебным органом, поскольку имеют место случаи злоупотребления потребителями своими правами.

В частности, бывает, что недобросовестные контрагенты отказываются оплачивать потребленные услуги по мотивам отсутствия договорных отношений с соответствующей организацией. Организация, обязанная обеспечить потребителя электроэнергией (водой, газом, теплом, другими коммунальным услугами), оказывается в трудном положении. С одной стороны, она лишена права обращаться в суд с подобными исками, а с другой - применить меры ответственности к недобросовестным потенциальным контрагентам, например отключить неплательщика от энергоносителей, если на него распространяется Постановление Правительства Российской Федерации от 29 мая 2002 г. № 364 Об обеспечении устойчивого газо- и энергоснабжения финансируемых за счет средств федерального бюджета организаций, обеспечивающих безопасность государства: Постановление Правительства РФ от 29.05.2002 г. № 364 // Российская газета . № 108. 2002 июнь., запрещающее это делать на объектах жилищно-коммунального хозяйства, предприятиях и организациях системы Министерства обороны Российской Федерации и др См.: Мищенко Е.А. Особенности заключения публичных договоров. // Арбитражный и гражданский процесс. 2003. № 4. СПС «КонсультантПлюс»..

Обязанная сторона не может отказаться от заключения публичного договора. Однако закон устанавливает такой запрет с оговоркой. Договор заключается при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы (ч. 3 ст. 426 ГК РФ). На практике возник вопрос, на ком лежит обязанность доказать наличие или отсутствие возможности заключить публичный договор. Верховным Судом РФ и Высшим Арбитражным Судом РФ было дано разъяснение, согласно которому «бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на коммерческую организацию. Если коммерческая организация не докажет отсутствие возможности для заключения договора, то по решению суда такой договор может быть заключен в принудительном порядке. Кроме того, по требованию стороны, чье право нарушено, суд может возложить на должника обязанность возместить все убытки, причиненные уклонением от заключения договора.

Бывают случаи, когда обязанная сторона не имеет возможности оказать услуги в объеме, требуемом потребителем, поэтому формально отказ от заключения договора должен признаваться правомерным. Однако анализ судебной практики показывает, что при рассмотрении подобных дел суды исходят из необходимости организации предложить потребителю заключить договор в объеме, который она реально может предоставить Постановление Федерального Арбитражного Суда Волго-Вятского округа от 1 марта 2005 года по делу № А38-1217-8/109-2004 // СПС «КонсультантПлюс»..

В соответствии с п. 1 ст. 426 ГК РФ обязанная сторона при заключении публичного договора не должна оказывать предпочтение одному лицу перед другим. Исключение из этого правила могут быть установлены только законом или иными правовыми актами, а не договором.

Проводя анализ законодательства, можно сделать вывод о том, что потребители, имеющие преимущественное право при заключении публичного договора, делятся на категории: 1) по профессиональному признаку - военнослужащие, лица рядового и начальствующего состава органов внутренних дел, уголовно-исполнительной системы, судьи, прокуроры и др. (сотрудникам полиции, в соответствии с законом, предоставлено право на бесплатное медицинское обслуживание О полиции: Федеральный закон РФ от 7.02.2011 г. № 3-ФЗ // Парламентская газета. 2011. № 7.); 2) в связи с особыми заслугами перед отечества - участники ВОВ, лица принимавшие участие в военных действиях по защиты Родины и в конкретных контртеррористических операциях, ветераны труда, имеющие награды, знаки отличия, почетные звания и т.д. (инвалидам ВОВ предоставлено преимущественное право на установку телефонного аппарата); 3) пострадавших в результате бедствий или других чрезвычайных обстоятельств (беженцы, вынужденные переселенцы); малоимущие и малообеспеченные (многодетным семьям предоставляются скидки в оплате коммунальных услуг не ниже 30% О мерах по социальной поддержке многодетных семей: Указ Президента РФ от 5 мая 1992 г. № 431 // Ведомости СНД и ВС РФ. 14.05.1992. № 19. Ст. 1044.); 6) организации, выполняющие жизнеобеспечивающие функции.

Правовые нормы, определяющие условия публичного договора, могут быть установлены не только федеральным законом, но также правовыми актами Президента РФ и Правительства РФ.

В настоящее время действует ряд правил и положений, подзаконных нормативных актов, соответствующих требованиям ст. 426 ГК РФ, которые вступили в силу еще до введения в действие Кодекса. Примером могут служить Правила предоставления платных медицинских услуг населению, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 4 октября 2012 г. № 1006 Об утверждении Правил предоставления медицинскими организациями платных медицинских услуг: Постановление Правительства РФ от 4 октября 2012 г. № 1006 // СЗ РФ. 2012. № 41. Ст. 5628., Правила предоставления гостиничных услуг, утвержденные постановлением Правительства РФ от 25.04.1997 № 490 Об утверждении Правил предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации: Постановление Правительства РФ от 25.04.1997 № 490 // СЗ РФ. 1997. № 18. Ст. 2153., Правила бытового обслуживания населения в Российской Федерации, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 15.08.1997 № 1025 Об утверждении Правил бытового обслуживания населения в Российской Федерации: Постановление Правительства РФ от 15.08.1997 г. № 1025 // СЗ РФ. 1997. № 34. Ст. 3979. и т.д.

Публичный договор предполагает применение типовых, стандартных договоров, положений и т.п., которые содержат условия и правила, обязательные для сторон. Использование таких договоров удобно для сторон.

В соответствии с п. 4 ст. 426 ГК РФ стандартные договоры могут издаваться высшим федеральным органом исполнительной власти - Правительством РФ - и только в случаях, предусмотренных законом. Так. Правилами оказания услуг телефонной связи утверждена форма Типового договора об оказании услуг телефонной связи О порядке оказания услуг телефонной связи: Постановление Правительства РФ от 09.12.2014 г. № 1342 // СЗ РФ. 2014. № 51. Ст. 7431.. Данное постановление, в свою очередь, принято в связи с изданием Закона о защите прав потребителей и ФЗ «О связи».

В некоторых случаях ГК РФ допускает возможность разработки и утверждения типовых договоров самими сторонами. Условия таких договоров разрабатываются самой стороной в соответствии с требованиями закона, иных правовых актов и, как правило, учитывают сложившиеся в этой сфере правоотношений обычаи. Они не подлежат утверждению и не требуют опубликования в печати. Однако в таком случае они будут применяться только при наличии в тексте заключаемого договора ссылки на соответствующий типовой договор. Примером может служить пункт 2 статьи 943 ГК, где сказано, что условия, содержащиеся в правилах страхования и не включенные в текст договора страхования, обязательны для страхователя, если в договоре прямо указывается на применение таких правил и сами правила изложены в одном документе с договором или на его оборотной стороне либо приложены к нему.

Условия публичного договора должны соответствовать утвержденным Правительством РФ типовым договорам или иным предусмотренным нормативными правовыми актами правилам, обязательным для сторон публичного договора. Гражданское законодательство не допускает делегирования Правительством РФ данной функции другим органам государственной власти. Однако следует отметить, что закрепленная в п. 4 ст. 426 ГК РФ возможность утверждения Правительством РФ типовых соглашений, обязательных для сторон при заключении и исполнении публичных договоров, на практике не нашла должного применения, и многие публичные договоры заключаются путем присоединения к формуляру или иной стандартной форме, разработанной стороной.

В случае недобросовестного включения в формуляр условий, противоречащих положениям ст. 426 ГК РФ и возникновения разногласий, заинтересованная сторона может передать данные разногласия рассмотрение в суд в силу ст. 426 и 445 ГК. При заключении публичного договора как договора присоединения приоритет должен быть отдан нормам о публичном договоре Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой / Под ред. О. Н. Садикова М., 2005. С. 693.. Аналогичный подход нашел отражение и в судебной практике, когда суды, отдавая приоритет ст. 426 ГК, принимают к своему рассмотрению преддоговорные споры, возникающие при заключении публичных договоров путем присоединения к условиям формуляра, предлагаемым стороной Постановление Президиума ВАС РФ от 15.05.2001 г. № 7717/00 // «Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ». 2001. № 9.. Такой способ решения проблемы, безусловно, заслуживает внимания, однако вопрос конкуренции норм ст. 426 и 428 ГК РФ должен быть решен на законодательном уровне.

По итогам рассмотрения параграфа можно сделать вывод, что порядок заключения публичных договоров имеет ряд особенностей. Условия договора определяются только обязанной стороной и являются одинаковыми для всех потребителей. Публичный договор заключается, как правило, в письменной форме, в соответствии со статьей 445 ГК РФ, если законом или соглашением сторон не определено иное. Обязанная сторона не может отказаться от заключения публичного договора, однако законодатель установил такой запрет с оговоркой. Помимо этого, обязанная сторона не должна оказывать предпочтение одному лицу перед другим. Публичный договор предполагает применение типовых, стандартных договоров, положений, которые содержат условия и правила, обязательные для сторон, которые издаются Правительством РФ.

3. Отдельные виды публичных договоров

3.1 Договоры, направленные на передачу имущества в собственность

В группу публичных договоров, направленных на передачу имущества в собственность, входят договоры розничной купли-продажи и энергоснабжения.

Договор купли-продажи имеет многовековую историю развития. Уже в классическом римском праве складывается в качестве консенсуального контракта emptio et vinditio, под которым понимался договор, посредством которого одна сторона - продавец (venditor) обязуется предоставить другой стороне - покупателю (emptor) в спокойное владение вещь, товар (merx), а другая сторона - покупатель обязуется уплатить продавцу за указанную вещь определенную денежную сумму - цену (premium) См.: Дождев Д. В. Римское частное право. М., 1997. С. 512..

Гражданское законодательство рассматривает куплю-продажу как общее родовое понятие, охватывающее основные виды обязательств, характеризующиеся передачей имущества на платной основе. В перечне отдельных видов купли-продажи нормы, регулирующие договор розничной купли-продажи, поставлены законодателем на первое место, поскольку он отличается исключительной распространенностью в повседневной жизни.

Договором розничной купли-продажи в соответствии со статьей 492 ГК РФ признается договор, по которому продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Пункт 2 указанной статьи прямо называет данный договор публичным.

Норма статьи 426 ГК РФ распространяется на розничную куплю-продажу, так как очевидно экономическое неравенство между субъектами данного договора. Так же это обусловлено необходимостью установить дополнительные гарантии прав потребителей и государственного контроля за их соблюдением.

Некоторые ученые, рассматривая договор розничной купли-продажи, делают вывод о том, что розничная торговля возможна только с физическими лицами, которые используют потребленные товары для конечного потребления См.: Медведев А. Чем торговля розничная отличается от оптовой? // Хозяйство и право. № 8. 1998. С. 2-4.. Такое суждение не имеет достаточных правовых оснований. Договором розничной купли-продажи должен признаваться любой договор, заключаемый розничным продавцом и любым другим участником правоотношения на приобретение товара для целей, не связанных с предпринимательской деятельностью в количестве, позволяющей считать такую покупку розничной. Приобретая тот или иной товар для дальнейшего использования, не связанного с коммерческой выгодой, покупатель независимо от того, физическое или юридическое лицо, находится в одинаковом положении по отношению к продавцу. Следовательно, они должны иметь равные права при заключении договора. Представляется, что в силу принадлежности договора розничной купли-продажи к числу публичных, контрагентом розничного продавца может выступать любое физическое или юридическое лицо, приобретающее товары для целей не связанных с предпринимательской деятельностью, в количестве, позволяющем считать такую покупку розничной См.: Мищенко Е. А. Указ. соч. С. 96..

Из этого следует, что приобретать товары по договору розничной купли продажи могут и граждане, и юридические лица, причем не только для личного, домашнего, семейного использования, но для производственного назначения, не связанного с предпринимательской деятельностью. Однако отличительной особенностью приобретения товаров в розницу для производственного назначения является то, что их количество не может превышать нормально необходимое для личного, семейного, домашнего использования См.: Левшина Т.Л. Договор розничной купли-продажи. // Законодательство и экономика. 1997. № 7-8. С. 29.. В соответствии с пунктом 5 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22.10.1997 № 18, если товары, приобретаемые в целях, не связанных с личным использованием, покупаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки: Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 октября 1997 г. № 18 // Вестник ВАС РФ. 1998. № 3. С. 22-27..

Цена и другие условия договора должны устанавливаться одинаковыми и для физических и для юридических лиц, независимо от того, кто приобретает товар.

К розничной купле-продаже, наряду с Гражданским кодексом, применяются нормативно правовые акты, отражающие особенности продажи некоторых товаров. Закон о защите прав потребителей является главным среди них. Он применяется к договору розничной купли-продажи в части, не противоречащей ГК РФ, и содержит нормы, касающиеся качества товара, прав и обязанностей продавцов в области установления срока службы, срока годности товара, а также гарантийного срока на товар, прав потребителя на безопасность товара, ответственность продавца за нарушение норм, установленных законом.

Отнесение договора розничной купли-продажи к числу публичных обуславливает делегирование законодателем Правительству РФ права издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении договоров. В настоящее время применительно к рассматриваемому договору действуют следующие утвержденные Правительством РФ нормативные акты: Правила продажи товаров по образцам от 21.07.1997 Об утверждении Правил продажи товаров по образцам: Постановление Правительства РФ от 21.07.1997 г. № 918 // СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3657.; Правила комиссионной торговли непродовольственными товарами от 06.06.1998 Об утверждении Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами: Постановление Правительства РФ от 6 июня 1998 г. № 569 // СЗ РФ. 1998. № 24. Ст. 2733.; Правила распространения периодических печатных изданий по подписке от 1.11.2001 Об утверждении Правил распространения периодических печатных изданий по подписке: Постановление Правительства РФ от 1 ноября 2001 г. № 759 // СЗ РФ. 2001. № 45. Ст. 4271..

Учитывая некоторые особенности розничной купли-продажи, ГК установил правило, согласно которому непредставление продавцом информации о товаре признается необоснованным уклонением торгового предприятия от заключения договора.

Обычно договор розничной купли-продажи заключается при помощи публичной оферты. В отличие от общих положений, установленных ст. 437, п.1 ст. 494 ГК признает в качестве публичной оферты предложение не только на месте продажи товара, но и доведенное до неопределенного круга лиц в рекламе, каталогах при условии, что такое предложение содержит все существенные условия договора. Выставление товара в торговом зале, витринах будет признаваться публичной офертой даже при отсутствии цены и других существенных условий договора. Акцептом в договоре розничной купли-продажи являются конклюдентные действия, установленные пунктом 3 статьей 438 ГК - уплата установленной за товар суммы.

Гражданский кодекс регулирует и некоторые подвиды договора розничной купли-продажи, в частности продажу товара с условием о его принятии покупателем в определенный срок, по образцам, с использованием автоматов, с условием о его доставке покупателю, в кредит и рассрочку и некоторые другие. Все указанные разновидности розничной купли-продажи являются публичными.

Так же следует сказать о том, что договор розничной купли-продажи является схожим с договором мены. Исторически договор мены появился раньше договора розничной купли-продажи. С экономической точки зрения куплю-продажу рассматривают как случай обмена товара на деньги Гражданское право в 2-х томах. Том 2. Полутом 1: Учебник / Отв. ред. Е. А. Суханов. М., 2000. С. 107, 336..

С точки зрения права, договор мены построен по модели договора купли-продажи, что закреплено в пункте 2 статьи 567 ГК: каждая из сторон признается продавцом товара и, соответственно, покупателем. Такое сходство позволяет предположить, что обмен товара есть продажа товара, а значит, к нему применяется ст.426 ГК РФ. Высший Арбитражный Суд РФ разделяет эти понятия, указывая на то, что по договору мены обязанности сторон исчерпываются только передачей равноценных товаров, но не оплатой денег Постановление Президиума ВАС РФ от 18.04.2000 г. №506/00 по делу №А-50-2560/98-Г-11. // Вестник ВАС РФ. 2000. № 8..

Если под термином «продажа», как отмечает В.В. Витрянский См.: Витрянский В. В. Договор мены // Вестник ВАС РФ. 2000. № 2. С. 132., расширительно можно понимать не только договор розничной купли-продажи товара, но продажу имущественных прав, то мену сюда же включить нельзя. Ведь «продажа» подразумевает передачу товара за деньги, а мена - за другой товар. И в этом существенное различие сделок, когда при продаже товаров и имущественных прав эти объекты передаются только за деньги.

Исключение мены из предмета публичного договора представляется необоснованным. Несмотря на то, что «бартер» уже не пользуется той популярностью что раньше, возможна ситуация, когда организация систематически осуществляет такую деятельность. И лишать более слабую сторону гарантий, предусмотренных ст. 426 ГК РФ, было бы не справедливо. В п. 1 ст. 426 ГК РФ слово продажа следует заменить словами «передача в собственность» См.: Калашникова Г. А. Публичный договор: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. К., 2002. С. 37..

Еще одним публичным договором, направленным на передачу имущества в собственность, является договор энергоснабжения. Вопрос о месте данного договора в системе гражданско-правовых договоров является дискуссионным. В свое время М.М. Агарков утверждал, что договор о снабжении электроэнергией является договором подряда: электроэнергию нельзя отнести ни к вещам, ни к имущественным правам, и при передаче электроэнергии потребителю электростанция совершает работуСм.: Агарков М. М. Подряд (текст и комментарий к статьям 220-235 ГК РФ). М., 1924. С. 13-14.. Некоторые ученые высказывают мнение о том, что договор энергоснабжения представляет собой договор поставки. Так, Б.М. Сейнароев полагает, что «договор на снабжение электроэнергией по характеру опосредуемых им отношений, по основным правам и обязанностям сторон не имеет принципиальных отличий от договора поставки. Поэтому при классификации хозяйственных договоров... виды договоров на снабжение энергией... следует относить к договорному типу поставки» Сейнароев Б. М. Правовое регулирование снабжения электроэнергией социалистических предприятий и организаций. М., 1971. С. 18-19..

В хозяйственной практике договор энергоснабжения до сих пор часто называют договором на поставку и потребление электроэнергии. Нельзя не согласиться с мнением С.М. Корнеева, который придерживается иной точки зрения, утверждая, что «нет оснований трактовать договор энергоснабжения как договор поставки, поскольку оба названных договора представляют собой виды купли-продажи. В случае признания договора энергоснабжения разновидностью договора поставки он стал бы «разновидностью разновидности», что противоречило бы не только теории договорного права, но и элементарной логике. Оба названных договора на равных основаниях соотносятся с куплей-продажей как обобщенной категорией» Корнеев С. М. Договор о снабжении электроэнергией между социалистическими организациями. М., 1956. С. 96.. Д.В. Мурзин также относит договор энергоснабжения к договорам купли-продажи и считает, что «как в случае с авторским правом... вопрос о телесности или бестелесности электроэнергии утратил свою актуальность сразу же, как только место договора энергоснабжения было определено в Гражданском кодексе Российской Федерации по аналогии с договором, имеющим своим объектом материальную вещь» Мурзин Д.В. Моделирование безвозмездного обязательства по оказанию услуг // Цивилистические записки: Межвуз. сб.науч. тр. Вып. 2. М., 2002. С. 368..

Действующий ГК определил договор энергоснабжения как разновидность договора купли-продажи, по которому энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Договор энергоснабжения всегда выделялся законодательством в качестве договора, имеющего специфический предмет. Электрическую энергию в юридической литературе относят к числу работ или услуг См.: Нестолий В.Г. Договор энергоснабжения - самостоятельный институт российского гражданского права // Сиб. юрид. вестн. 2003. № 3. С. 43., к особому свойству материи, причем материи, которой придано определенное состояние (напряжение тока, температура воды и т.п.). Это свойство обнаруживается в способности производить полезную работу, обеспечивать выполнение различных технологических операций, создавать необходимые условия для трудовой деятельности и отдыха людей (освещение, вентиляция, отопление и т.п.) См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 141.. Некоторые авторы делают выводы и о том, что электроэнергия является особым объектом гражданских прав См.: Лахно П.Г. Энергия как объект правового регулирования // Экология и энергетика. 2007. № 40. С. 11., а также особым видом имущества См.: Свирков С.А. Договорные обязательства в электроэнергетике. М., 2006. С. 49. или объектом обязательственных прав См.: Зайченко Н.М. Предмет договора энергоснабжения: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2007. С. 8. . А.Д. Жанэ. утверждает, что «с гражданско-правовой точки зрения энергию следует относить к категории вещей (так называемому бестелесному имуществу), обладающих рядом специфических свойств, которые не позволяют использовать ее в гражданском обороте в полной мере» Жанэ А.Д. Электроэнергия как особого рода вещь // Журнал российского права. 2004. № 5. С. 18.. По мнению С. М. Корнеева, «энергия, в отличие от вещей, представляет собой определенное свойство материи - способность производить полезную работу, обеспечивать выполнение различных технологических операций, создавать необходимые условия для предпринимательской и любой другой деятельности» Корнеев С.М. Юридическая природа энергоснабжения // Закон. 1995. № 7. С. 118..

Данное определение, на наш взгляд, является наиболее точным.

Другой особенность энергоснабжения является то, что передавать и потреблять энергию возможно только через присоединенную сеть.

Отнесение договора энергоснабжения к публичному договору стало необходимым в связи с огромной разницей в материальном и правовом положении между энергоснабжающей организацией и потребителями энергии. Кроме того, задачей законодателя также является не допустить злоупотреблений со стороны энергоснабжающей организации своим положением, если она является монополистом.

Особенностью правового регулирования договора энергоснабжения является то, что наряду с нормами параграфа 6 главы 30 ГК РФ, который определяет основные положения об энергоснабжении, особое значение отводится законам и иным правовым актам об энергоснабжении, призванным осуществлять детальное регулирование соответствующих договоров. Такими правовыми актами являются Федеральный закон от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» Об электроэнергетике: Федеральный закон РФ от 26.03.2003 г. № 35-ФЗ // СЗ РФ. 2003. № 13. Ст. 1177., постановление Правительства РФ от 05.02.1998 № 162 «Об утверждении Правил поставки газа в РФ» Об утверждении Правил поставки газа в Российской Федерации: Постановление Правительства РФ от 5 февраля 1998 г. № 162 // Российская газета. № 32-33. 1998 февр., постановление Правительства РФ от 28.01.1997 № 74 «Об утверждении перечня стратегических организаций, обеспечивающих безопасность государства, поставки топливно-энергетических ресурсов, которые не подлежат ограничению или прекращению» Об утверждении перечня стратегических организаций, обеспечивающих безопасность государства, поставки топливно-энергетических ресурсов которым не подлежат ограничению или прекращению: Постановление Правительства РФ от 28 января 1997 г. № 74 // СЗ РФ. 1997. № 5. Ст. 682..

При согласии энергоснабжающей организации абонент может передавать принятую им энергию субабоненту. Отношения между абонентом и субабонентом регулируются договором на пользование электрической энергии, в котором абонент является энергоснабжающей организацией субабонента. Энергоснабжающая организация, получив от потребителя предложение заключить договор, обязана в соответствии со ст. 426 ГК откликнуться на такое предложение.

Однако учитывая особенности энергоснабжения, законодательством устанавливаются исключения из этого правила. Если абонент не располагает отвечающим установленным техническим требованиям энергопринимающим устройством, присоединенным к сетям энергоснабжающей организации, а также исправным приборам и оборудованием, связанным с потреблением энергии, энергоснабжающая организация на законных основаниях отказывает обратившемуся лицу в заключении договора Постановление ФАС Московского округа от 17.04.2001. № КГ-А40/1621-01 // СПС «КонсультантПлюс»..

Договор энергоснабжения, являясь публичным, предполагает установление одинаковых цен для всех потребителей, за исключением случаев, когда законом или иным правовым актом допускается установление льгот отдельным категориям потребителей.

Подводя итог сказанному, можно сделать о том, что договоры розничной купли-продажи и энергоснабжения являются договорами, направленными на передачу имущества в собственность, на которые распространяются нормы статьи 426 ГК РФ. Данные договоры является наиболее распространенным в общественной жизни. Отнесение их публичным обусловлено необходимостью защиты экономически более слабой стороны, а так же необходимостью установить дополнительные гарантии прав потребителей и гарантии надлежащего государственного контроля за их соблюдением.

3.2 Договоры, направленные на передачу имущества во временное пользование

Регулирование отношений, связанных с передачей имущества во временное владение и пользование является традиционным для всех правовых систем. Договор аренды направлен на удовлетворение потребностей граждан и юридических лиц в части использования имущества, которое в силу тех или иных причин они не приобретают в собственность.

В группе договоров, направленных на передачу имущества во временное пользование в качестве публичных можно выделить договор проката и договор аренды транспортных средств.

Термин «прокат» употреблялся еще в российском дореволюционном законодательстве применительно к найму мебели, платья, вообще движимого имущества См.: Мейер Д.И. Русское гражданское право: В. 2 ч. Ч. 2. М., 1997. С. 260.. Тем не менее, в отдельный правовой институт договор проката оформлен не был, и к аренде движимых вещей применялись нормы об имущественном найме, различие состояло только в названии договоров.

В советский период появилась особая разновидность договора имущественного найма - бытовой прокат, под которым в статье 277 ГК 1964 года понимался договор найма предметов домашнего обихода, музыкальных инструментов, спортивного инвентаря, легковых автомобилей и другого имущества личного пользования, предоставляемых гражданину государственной, кооперативной или общественной организацией Гражданский кодекс РСФСР // «Ведомости ВС РСФСР. 1964. № 24. Ст. 407..

В соответствии со ст. 626 ГК РФ по договору проката арендодатель, осуществляющий сдачу имущества в аренду в качестве постоянной предпринимательской деятельности, обязуется предоставить арендатору движимое имущество за плату во временное владение и пользование.

Пункт 3 статьи 426 ГК прямо определяет его как публичный договор. Необходимость отнесения проката к публичным договорам обусловлена, прежде всего, субъектным составом договора, характеризующимся наличием слабой стороны, требующей дополнительной защиты.

Предметом договора является движимое имущество, которое используется для потребительских целей, если иное не предусмотрено в договоре или не вытекает из существа обязательства.

В качестве арендодателя выступает коммерческая организация, профессионально занимающаяся прокатом имущества См.: Рузакова О. А. Гражданское право. М., 2004. С. 213.. В юридической литературе доминирующим является мнение, что юридические лица и индивидуальные предприниматели могут быть арендаторами только в том случае, если они не используют полученное в прокат имущество для извлечения прибыли. Однако существует и иная точка зрения, согласно которой в отношении цели использования вещей в договоре проката существует принцип свободы договора. Толкование норм статьи 626 ГК РФ позволяет сделать вывод: прокатное имущество может использоваться в предпринимательских и иных непотребительских целях, если это прямо предусмотрено в договоре или вытекает или вытекает из существа обязательства См.: Кабалкин А., Санникова Л. Договор проката. // Российская юстиция. 2000. № 6. С. 16..

Правовое регулирование договора проката осуществляется исключительно Гражданским кодексом. В частности, параграфом 2 главы 34, а при недостаточности этих норм общими положениями об аренде, установленными параграфом 1 той же главы.

Установление в качестве источника правового регулирования договора проката только ГК РФ противоречит его другим нормам. Во-первых, в соответствии со статьей 9 ФЗ «О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации» О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации: Федеральный закон РФ от 26 января 1996 г. № 15-ФЗ // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 411., если одной из сторон в обязательстве является гражданин, использующий, приобретающий, заказывающий или имеющий намерение приобрести или заказать товары (работы, услуги) для личных бытовых нужд, такой гражданин пользуется правами стороны в обязательстве в соответствии с ГК РФ, а также правами, предоставленными потребителю Законом о защите прав потребителей. Несмотря на то, что в названом законе прямо не указано о применении закрепленных в нем положений к отношениям, вытекающим из договора проката, судебная практика исходит из того, что законодательство о защите прав потребителей применяется к договору проката с участием гражданина.

Кроме того, так как договор проката является публичным, то к отношениям связанным с прокатом имущества могут применяться издаваемые на основании п. 4 ст. 426 ГК РФ Правительством РФ правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении соответствующих договоров.

Еще одним договором о передаче имущества во временное владение и пользования, на который распространяется норма статьи 426 ГК РФ, является договор аренды транспортного средства. Разновидностями данного договора являются договоры аренды транспортного средства с экипажем и без экипажа. Режим публичных договоров закон на них не распространяет.

В соответствии со статьями 632 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору аренды транспортного средства с экипажем арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование и оказывает своими силами услуги по управлению им и по его технической эксплуатации. Статья 642 ГК РФ дает понятие договора аренды транспортного средства без экипажа, по которому арендодатель предоставляет арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование без оказания услуг по управлению им и его технической эксплуатации. Однако само понятие "транспортное средство" не закреплено в параграфе 3 главы 34 ГК РФ.

Традиционно в литературе выделяют несколько признаков транспортного средства, которые присущи ему в договоре аренды транспортных средств с экипажем:

1) способность к перемещению в пространстве и предназначенность для перевозки грузов, пассажиров, багажа или буксировки объектов;

2) наличие свойств источника повышенной опасности;

3) использование данных средств регламентируется транспортными уставами и кодексами См.: Вавилин Е. В. Договор аренды транспортных средств // Правоведение. № 2. 1999. С. 148 - 155..

Авторы одного из учебников по гражданскому праву указывают на то, что аренда транспортных средств с экипажем или без экипажа выделяется в качестве отдельных видов договора аренды, исходя из ее предмета, которым может стать любое транспортное средство. При этом под составом экипажа они понимают водителя, который в качестве подтверждения своей квалификации должен иметь водительское удостоверение, а в некоторых случаях от него могут требовать дополнительных навыков, например для перевозки замороженных продуктов См.: Гражданское право. Учебник / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. 1998. С. 178-180.. Аналогичной точки зрения придерживаются и некоторые другие ученые, указывая, что управление и эксплуатационно-техническое обслуживание транспортного средства при аренде автомобиля может осуществляться непосредственно арендатором См.: Гражданское право России. Часть вторая: Обязательственное право: курс лекций / Отв. ред. О. Н. Садиков. М., 1997. С. 217..

С подобной квалификацией договора аренды автомобилей трудно согласиться. Как представляется, объектом аренды транспортных средств могут служить только такие транспортные средства, управление которыми требует специальной квалификации экипажа и необходимости особого технического обслуживания. К технически несложным транспортным средствам, думается, нормы параграфов 3 и 4 главы 34 ГК РФ применяться не должны См.: Мищенко Е. А. Указ. соч. С. 115..

По этой причине заслуживает поддержки мнение ученых, полагающих, что отношения сторон, возникшие при аренде автомобильного транспорта, за исключением большегрузных машин и пассажирских автобусов, не предполагают распространения на них норм параграфа 3 главы 34 ГК РФ, договором аренды (фрахтования на время) транспортного средства охватываются лишь такие правоотношения, связанные с арендой транспортного средства путем квалифицированного управления им и его надлежащей технической эксплуатации См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ, части второй / Под ред. Т. А. Абовой, А. Ю. Кабалкина. М., 2003. С. 301-302.. Таким образом, применение тех или иных норм зависит от вида автомобиля, передаваемого в аренду, и того, кто выступает сторонами договора.

Предоставление автомобилей во временное пользование, как правило, занимается организация, профессионально специализирующаяся на данном виде деятельности. Ее контрагентом может выступать любое юридическое лицо.

Изложенное позволяет сделать вывод, что на договор проката распространяется норма статьи 426 ГК РФ. Отнесения проката к публичным договорам обусловлено, прежде всего, наличием слабой стороны, требующей дополнительной защиты. Договор проката регулируется Гражданским кодексом, Законом о защите прав потребителей и Правилами, издаваемыми Правительством РФ. Договор аренды автомобиля, в котором роли арендодателя выступает специализированная прокатная организация, следует рассматривать в качестве разновидности договора проката и на него соответственно распространяются положения о публичном договоре.

3.3 Договоры, направленные на выполнение работ и оказание услуг

На сегодняшний день договоры о выполнении работ и оказании услуг широко используются в повседневной жизни. Вопрос о критериях разграничения категорий «работы» и «услуги» как предмета договорных отношений на протяжении долгого времени остается дискуссионным. Наиболее распространенной является точка зрения о необходимости разделять договоры об оказании услуг от договоров о выполнении работ См.: Иоффе О.С. Советское гражданское право. Отдельные виды обязательств. Л., 1961. С. 211..

Однако немало ученых считают, что подобное деление достаточно условно и на практике сложно провести грань между работами и услугами См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 201-203..