Договор банковского счета

У А.Е. Шерстобитова мы видим схожую позицию, он также относит к основным обязанностям банка операции по приему и зачислению средств, которые поступают на открытый клиентом банковский счет, кроме того, к обязанностям банка он относит перечисление и выдачу со счета сумм, затребованных клиентом. Таким образом, он подытоживает, что основные действия банка в связи с данным договором, это прием и зачисление средств, и их последующее перечисление или выдача.[49.Шерстобитов А.Е. 2006 с. 444] Далее мы видим схожую позицию касательно контроля за направлением денежных средств, А.Е. Шерстобитов, также подчеркивает, что банк не может влиять на то, каким образом клиента распоряжается средствами на счете и контролировать их использование, а также устанавливать иные ограничения, не указанные в законе или договоре банковского счета. Кроме того, мы также можем увидеть позицию, согласно которой банк должен сохранять банковскую тайну, в том числе сведений о клиенте, банковском счете и операций по нему.[49.Шерстобитов А.Е. 2006 с. 444]

В отношении банковской тайны, следует отметить, что в соответствии со ст.7 Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (Далее - ФЗ о противодействии легализации доходов) кредитные организации обязаны предоставлять информацию о движении средств по счетам (вкладам) своих клиентов, а также об их бенефициарах, в первую очередь это касается юридических лиц организованных через зарубежные юрисдикции, в уполномоченный орган по его запросу.[6.Федеральный закон № 115]Порядок формирования и представления кредитной организацией в Росфинмониторинг информации регулируется Положением ЦБ РФ "О представлении кредитными организациями по запросам Федеральной службы по финансовому мониторингу информации об операциях клиентов, о бенефициарных владельцах клиентов и информации о движении средств по счетам (вкладам) клиентов в электронном виде".[31.Положение о представлении кредитными организациями…] Данное положение, впрочем, не противоречит статье 26 ФЗ о банковской деятельность, так как оно входит в широкий перечень изъятий, в соответствии с которыми государство требует от банков предоставления информации.

Впрочем, в настоящее время, количество государственных органов, в которые в тех или иных случаях банк обязан предоставлять информацию, являющуюся банковской тайной, подходит ко второму десятку. Помимо этого в этот список могут входить и аудиторы, операторы платежных систем и прочие негосударственные участники рынка.[74.Шиткина И.С. 2015 с. 506] Данное обстоятельство приводит к тому, что достаточно сложно говорить о наличии настоящей банковской тайны в Российской Федерации, впрочем, как видно из международного опыта, то в настоящее время практически абсолютная банковская тайна отмирает даже в классических оффшорах.

Аналогичную представленным ранее позицию мы видим у Л.Г.Ефимовой, которая отмечает, что под содержанием договора банковского счета понимаются права и обязанности клиента и банка. В том числе, у нее можно увидеть обязанности банка, которые предусмотрены непосредственно законом, а именно: совершение денежных операций по поручению клиента, ведение счета клиента, выплата процентов клиенту за хранение его средств на счете банка, сюда она, как и предыдущие теоретики, включает обязанность хранить банковскую тайну.[54.Ефимова Л.Г. 2001 с. 283]

Более широкое понимание содержания договора банковского счета можно найти у С.В. Сарбаша. Помимо обязанностей банка, связанных с исполнением договора банковского счета, которые указываются большинством цивилистов, он также пишет об обязанности по открытию банковского счета, аргументируя это тем, что в случае неисполнения банком данной обязанности правоотношения не смогут даже возникнуть.

Кроме того, С.В. Сарбаш уделяет особое внимание диспропорции прав и обязанностей сторон, так как, по его мнению, обязанностей у банка гораздо больше, чем у владельца счета. Исходя из данного положения, он рекомендует классифицировать обязанности банка по двум основаниям. Во-первых, он называет основные обязанности банка - к ним он относит действия связанные с зачислением и принятием денежных средств от клиента, а также их перечисление или наоборот зачисление в связи с ведением расчетов. Под вторым видом обязанностей, названных вспомогательными, понимаются обязанности, не перечисленные непосредственно в законе, либо те, целью которых является обеспечение основных обязательств.[64.Сарбаш С.В.1999 с.46] Однако следует понимать, что данное деление может быть использовано лишь в теории, так как на практике все эти обязательства взаимозависимы, и при неисполнении одного из них можно говорить о неисполнении или ненадлежащем исполнении банком своих обязанностей.

Примечательным является и то, что сам автор данной классификации в дальнейшем отказывается от ее использования, аргументируя это тем, что проводить анализ обязанностей банка, в той последовательности, как они указаны в законе более целесообразно.[64.Сарбаш С.В.1999 с.47-48]

Вопрос о содержании договора банковского счета также достаточно детально проанализирован такими авторами как М.И. Брагинский и В.В. Витрянский. В первую очередь, авторы предлагают определиться каким образом мы должны определять понятие договор в данном вопросе. Понимая под содержанием договора права и обязанности сторон, в действительности имеется в виду содержание обязательства, вытекающего из рассматриваемого договора, то есть "договор-правоотношение". При анализе же двусторонней или многосторонней сделки, называемой авторами "договор-сделка" мы говорим об этом договоре в целом, вне зависимости от конкретных прав и обязанностей лиц.[38.Брагинский М.И.,Витрянский В.В.2006 с. 283] Выяснение этих вопросов необходимо, так как от этого может зависеть возможность признания договора незаключенным в силу отсутствия достижения договоренности по всем существенным условиям договора. По этой причине, в полной мере под содержанием договора банковского счета должен пониматься "договор-правоотношение", и именно такое понимание будет использоваться в данной работе в дальнейшем.

Говоря об упомянутой выше профессором С.В. Сарбашем обязанности банка по открытию счета, стоит сказать, что данный подход является достаточно спорным, по той причине, чтово-первых, банк исполняет ее единожды, и подразумевается, что открытие счета осуществляется в момент или в определенный период после заключения договора банковского счета, более того, банки сами заинтересованы в открытии счета, на что указывает и судебная практика. Например, в Постановлении ФАС Московского округа от 23.06.2008 N КГ-А 40/5281-08 по делу N А 40-54317/07-10-384[122.Постановление ФАС Московского округа от 23.06.2008 N КГ-А 40/5281-08] видно, что отказ в открытии счета связан (по мнению банка) с истечением срока полномочий доверенного лица, а также отсутствия юридического лица по своему местонахождению. В других ситуациях, основной причиной отказа банка в открытии счета является опасение кредитной организации о возможных нарушения ФЗ о противодействии легализации преступных доходов, это можно увидеть в Постановлении Арбитражного суда Московского округа от 15.02.2017 N Ф 05-22062/2016 по делу N А 40-31759/16,[143.Постановление Арбитражного суда Московского округа от 15.02.2017 N Ф 05-22062/2016]Постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 31.07.2015 N Ф 09-5658/15 по делу N А 60-48596/2014.[138.Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 31.07.2015 N Ф 09-5658/15]

Говоря об иных обязанностях банка, можно заметить, что они по общему правилу исполняются многократно, кроме того само по себе открытие банковского счета есть юридический факт, обязательный для заключения договора банковского счета.[38.Брагинский М.И., Витрянский В.В.2006 с. 284] Таким образом, данную обязанность следует относить не столько к содержанию договора банковского счета, а скорее к обязательствам по его заключению.

Для более удобного анализа обязательств банка по договору банковского счета, если не считать проанализированную выше обязанность по его открытию, можно разделить на три группы:

1) обязанности по ведению счета;

2) обязанности по выполнению распоряжений клиента связанным с юридическими и фактическим действиями по счету;

3) обязанности связанные с уплатой процентов за пользование денежными средствами.[38.Брагинский М.И.,Витрянский В.В.2006 с. 285]

При этом стоит отметить и то, что указанные действия и обязательства банка напрямую зависят от требований владельца банковского счета, поскольку, преимущественно, они возникают именно в силу того, что клиент возлагает их исполнение на кредитную организацию. В том же случае, если владелец счета будет использовать соответствующий счет для тех или иных действий, например для получения или перечисления денежных средств, то исполнение банком обязанностей по договору банковского счета будет относиться лишь к уплате процентов за использование денежных средств на счете, а также на его фактическое ведение. В иной ситуации, когда клиент пользуется всеми возможностями банковского счета при проведении расчетов с контрагентами, банк должен совершать действия, направленные на исполнение данного договора, а именно: выполнять запросы клиента по перечислению денежных средств, зачислять денежные средства, поступившие на счет от третьих лиц, информировать о состоянии денежного счета клиента, а также выполнять иные банковские операции в связи с поручениями клиента, при этом, если иное не предусмотрено договором, банк точно также сохраняет обязанность по выплате процентов на денежные средства остающиеся на счете.

Как уже было отмечено ранее, большая часть обязанностей банка в отношении его клиентов по договорам банковского счета установлена императивными нормами закона, которые регулируют деятельность банка как субъекта публично-правовых отношений, но не как субъекта относительных правоотношений банк-клиент, в котором присутствуют лишь два лица, отношения между которыми регулируются преимущественно нормами гражданского законодательства. По этой причине не входят в содержание конкретного договора банковского счета, императивные нормы, которые продиктованы банку отраслевыми федеральными законами, нормативными актами ЦБ РФ и обычаями, применимыми в банковской практике. В силу этого, в данной работе соответствующие обязанности банка, а именно - обеспечение права клиента распоряжаться денежными средствами; соблюдать установленную законом очередность списания денежных средств со счета; сохранять банковскую тайну; не ограничивать права клиента на распоряжение денежными средствами не будут рассмотрены, так как они не относятся к содержанию договора банковского счета в рамках правоотношений банк-клиент, и регулируются нормами публичного права, следовательно, за их невыполнение, на банк будет возлагаться не гражданско-правовая, а административная ответственность вплоть до отзыва лицензии.

Несмотря на то, что как ранее говорилось, основные обязанности по договору банковского счета находятся у банка, не стоит забывать о правовой природе данного договора, а именно о том, что он носит двухсторонний характер. В первую очередь к обязанностям клиента можно отнести, обязанность удостоверять права лиц, которые могут осуществлять распоряжение денежными средствами от его имени, данное обязательство распространяется в первую очередь на юридические лица, однако возможно его применение и к взаимоотношениям с физическими лицами, когда управление счетом производится через представителя. Кроме того, в соответствии со статьей 851 ГК РФ договором может быть предусмотрена обязанность владельца счета оплачивать действия банка, связанные с исполнением поручений клиента по договору банковского счета.[38.Брагинский М.И.,Витрянский В.В.2006 с. 286]

Кроме того, договором могут быть и такие обязанности как поддержание определенной денежной суммы не счете. Банк, в свою очередь наделяется корреспондирующими правами требования по всем обязательствам, которые возложены на клиента.

Таким образом, под содержанием договора банковского счета, нужно понимать, права и обязанности банка и клиента которые предусмотрены договором банковского счета и действуют в рамках гражданских правоотношений на уровне банк-клиент.

2.2 Обязанности банка связанные с проведением операций по счету по инициативе клиента и выплате процентов за пользование денежными средствами

Основной целью заключения договора банковского счета, особенно когда мы говорим о юридических лица, является необходимость производить безналичные расчеты. Таким образом, выполнение распоряжений клиента по выдаче, перечислению и проведению иных операций по счету является основной обязанностью банка по рассматриваемому договору.

Обращаясь к мнению цивилистов можно отметить, что с точки зрения Л.А. Новоселовой цель клиента при заключении договора банковского счета - это проведение расчетных операций. Кроме того, она подчеркивает, что говоря о договоре банковского счета, следует понимать именно такой договор, который предусматривает производство ряда операций по счету, как то: перечисление, выдача и иные действия по счету.[61.Новоселова Л.А.,1996 с.36-38]

Существуют разные точки зрения касательно операций, которые могут производиться банком по договору банковского счета, например А.А. Вишневский пишет о том, что перечень операций, которые банк может осуществлять по счету, определяется действующим законодательством, обычаями, существующими в предпринимательской практике, правилами предусмотренными банками, а также договором банковского счета,[43.Вишневский А.А. 2004 с.64] логично, что сюда в императивном порядке должны входить и регулирующие акты ЦБ РФ. Также, при определении круга операций по счету, стороны могут быть ограничены законом или банковскими правилами. Сюда, в том числе входят ограничения связанные с действием отмеченного ранее №-115 ФЗ о противодействии финансирования терроризма, возможное наложение ареста в соответствии со статьями 67-69 ФЗ об Исполнительном производстве, при отсутствии же каких-либо законодательных ограничений стороны фактически свободны в выборе операций по счету.

У А.Е. Шерстобитова мы видим, что основными действиями по договору банковского счета, являются действия, предусмотренные ст.845 ГК РФ, то есть прием и зачисление поступающих на счет клиента средств, а также исполнение запросов владельца счета о перечислении и выдаче соответствующих сумм со счета. Иные операции возможны в случае, предусмотренном действующим законодательством, а также изданными в соответствии с ним банковскими правилами как внутрибанковскими, так и устанавливаемыми регулятором или договором в соответствии со ст. 848 ГК РФ.[49.Шерстобитов А.Е. 2006 с. 248-249]

Наиболее обоснованной выглядит позиция С.В. Сарбаша, согласно которой банк совершает лишь те операции, которые непосредственно предусмотрены в правовых актах и обычаях. При этом он исходит из того, что данные операции предусмотрены в первую очередь в ГК РФ, касательно расчетного счета он отмечает положения главы 46 ГК РФ. Данная глава предусматривает четыре вида расчетов, связанных с операциями по счету, в том числе, платежные поручения, расчеты по аккредитиву, расчеты чеками и расчеты по инкассо.

Кроме того, в соответствии с параграфом 4 главы 46 ГК РФ банк обязан совершать операции указанные в его учредительных документах для данных видов счетов, а также те операции, которые публично объявлены как услуги для счетов данного вида.[65.Сарбаш С.В.2005 с.58]

Также необходимо отметить, что банк выполняет требования, предусмотренные договором банковского счета, на основании распоряжения клиента о необходимости провести операцию по счету.

При этом существуют установленные требования, которые обязательны при порядке оформлении поручений для кредитной организации о проведении операций по счету. В соответствии с Положением "О правилах осуществления перевода денежных средств" от 19.06.2012 банки осуществляют операции по счетам на основании распоряжений, таких как платежное поручение, инкассовое поручение, платежное требование, платежный ордер. При этом, формы платежного поручения, инкассового поручения, платежного требования, платежного ордера на бумажных носителях приведены в приложении вышеназванному Положению. Кроме того, реквизиты данных поручений, а также, максимальный размер поручений в электроном в виде также урегулированы данным Положением. [29.Положение о правилах осуществления перевода денежных средств]

Также следует отметить, что в п. 2.1 названного Положения описана процедура приема поручений банками, и в, первую очередь, к обязанности банка относится удостоверение права распоряжения денежными средствами (удостоверение права использования электронного средства платежа.) При этом, зачастую банки безответственно относятся к обязанности по выявлению права лица по распоряжению счетом. Например, в своем постановлении ФАС Северо-Кавказского округа обоснованно отказал банку в удовлетворении кассационной жалобы, ссылаясь на то, что в предыдущей инстанции было доказано, что исполненные банком платежные поручения были поданы в банк неустановленным лицом, не имеющим права распоряжаться операциями по счету. Банк, как субъект профессиональной предпринимательской деятельности в области проведения операций по счетам клиентов, осуществляющий их с определенной степенью риска, был обязан выявить факт предъявления к исполнению ненадлежащих платежных поручений, выданных неуполномоченным лицом.[131.Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 08.11.2013 по делу N А 53-34161]

Впрочем, наличие доверенности не всегда является обязательным атрибутом, необходимым для того, чтобы лицо, которое распорядилось о проведении операции считалось надлежащим. Например, в Постановлении ФАС Московского округа от 09.04.2014 N Ф 05-1878/2014 по делу N А 40-102650/2012[133.Постановление ФАС Московского округа от 09.04.2014 N Ф 05-1878/2014], можно увидеть, что суд опираясь на наличие подписи коммерческого директора в банковской карточке, а также на утратившую на данный момент силу Инструкцию Центрального банка Российской Федерации от 14.09.2006 N 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов по вкладам (депозитам)" [25. Инструкция Банка России от 14.09.2006 N 28-И]указал, что в соответствии с договором на клиента возлагается обязательство об извещении банка о прекращении полномочий лиц указанных в банковской карточке на распоряжение счетом, в том случае, если клиент своевременно не подтвердил утрату лицом права распоряжаться счетом, то банк освобождается от ответственности.

Данное решение можно только приветствовать, ведь в ином случае, недобросовестные лица могли получить карт-бланш на взыскание убытков с банков, лишь на том основании, что они лишили тех или иных работников права распоряжаться счетом при этом, не уведомив об этом банк.

Таким образом, в содержание договора банковского счета входит право владельца счета (клиента), давать распоряжение банку о проведении банковских операций по счету, оформленных соответствующими документами, а также корреспондирующую ему обязанность банка по выполнению указанных распоряжений и проведению действий по счету.

С точки зрения М.И. Брагинского отличительной стороной выполнения данной обязанности, является то, что для проведения ряда операций необходимо привлечь иные банки, возложив на них исполнение обязательств.[38.Брагинский М.И., Витрянский В.В.2006 с.310-311]

Л.А. Новоселова также отмечает данную особенность, и подчеркивает, что в случае, если плательщик и получатель имеют счета в разных банках, то банк плательщика должен дать поручение - банку, у которого открыт счет получателя. Данные действия банка, который передает поручение своему корреспондирующему банку являются в соответствии со ст. 313 ГК РФ возложением обязательств на третье лицо. Основанием для возложения данных обязательств является договор корреспондентского счета, в соответствии с которым банк по поручению своего контрагента обязуется производить платежи.[61.Новоселова Л.А., 1996 с. 59] К слову, в параграфе о правовой природе банковского счета уже был рассмотрен вопрос о возложении обязательств банка плательщика на банк-корреспондент, таким образом, излишним будет лишний раз рассматривать этот вопрос в рамках обязательств банка по проведению операций по счету.

Следующей обязанностью банка является обязательство по выплате средств на остаток по счету. В п.1 ст. 852 ГК РФ предусмотрено, что банк выплачивает проценты за пользование денежными средствами в том случае, если иное не предусмотрено договором банковского счета. Стоит отметить, что проценты зачисляются на счет в пределах, установленных в договоре сроков, в случае, когда такие сроки не предусмотрены, по истечении каждого квартала.

В юридической литературе преобладает взгляд, что выплата процентов есть плата за пользование денежными средствами. С точки зрения Л.Г. Ефимовой данная норма презюмирует обязанность банка по выплате процентов за пользование денежными средствами, если иное не предусмотрено договором. При этом, как правило, размер данных выплат устанавливается в процентах годовых. [54.Ефимова Л.Г. 2001 с. 287]

При этом следует отметить специфику, связанную с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств касательно выплаты процентов. В п.10 Постановления Пленума ВАС от 19.04.1999 N 5 разъяснено, что при списании банком денежных средств со счета клиента и не перечислении их по назначению клиент вправе требовать привлечения банка к ответственности по ст. 395 ГК РФ, то есть за неисполнение денежного обязательства. При этом проценты выплачиваются до момента списания денежных средств банком. Если банк, не исполняя поручения клиента, не списывает соответствующей денежной суммы со счета, клиент имеет право требовать как применения указанной ответственности, так и начисления процентов за пользование денежными средствами, находящимися на счете. [108.Постановление Пленума ВАС РФ от 19.04.1999 N 5]Данное положение, совпадает и с высказанным в п. 53 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7, мнением ВС РФ, о том, что проценты по статье 395 не влияют на начисления по статье 317.1. [109.Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016N 7]К слову, тот факт, что в договорах, действующих в рамках банковской деятельности или банковских правилах всегда предусмотрен размер процента за пользование денежными средствами, лица, вступавшие в правоотношения по договору банковского счета смогли избежать путаницы с применением статьи 317.1 в редакции, действовавшей до 1 августа 2016 года.[21. Федеральный закон № 315]

Размер процентов согласно п.2 ст. 852 ГК РФ определяется договором банковского счета, а при отсутствии в договоре соответствующего условия - в размере, обычно уплачиваемом банком по вкладам "до востребования" регулируемых ст. 838 ГК РФ. В силу этого нет сложившейся банковской или судебной практики касательно размера данных выплат. Наиболее справедливым кажется мнение С.В. Сарбаша, который считает, что, размер процентов, уплачиваемых банком за пользование денежными средствами, находящимися на счете клиента, выплачивается по ставкам "до востребования" предусмотренных банком, в ином же случае может использоваться ставка рефинансирования, установленная ЦБ РФ.

В пользу этого говорит и судебная практика, например, отменяя решения нижестоящих инстанций в своемПостановлении Президиума ВАС РФ от 02.10.2012 N 3065/12 суд отметил, что при отсутствии в договоре условия о размере процентов за пользование банком денежными средствами, находящимися на счете, проценты определяются в размере, обычно уплачиваемом банком по вкладам до востребования.[109.Постановление Президиума ВАС РФ от 02.10.2012 N 3065/12]

К похожему выводу пришел суд в неоднозначном деле о взыскании неосновательного обогащения с ЗАО "Забайкальское "ЖАСО", которому банк первоначально, в отсутствие правовых оснований проценты на счет исходя из ставки рефинансирования равнявшейся на тот момент 25% годовых. В силу того, что проценты должны были быть начислены по ставке до востребования 2% годовых, суд взыскал неосновательное обогащение в размере разницы ставки рефинансирования и ставки до востребования установленной банком, а также обязал ответчика уплатить госпошлину.[116.Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22.03.2005 N А 78-4605/03-С 1-1/155-Ф 02-1054/05-С 2]

В целом, анализируя ст. ст. 809 и 838 ГК, на которые в свою очередь ссылается ст. 852 ГК РФ можно отметить, что в случае, если банком не определен размер процентов по ставкам "до востребования" то процентная ставка определяется ставкой рефинансирования, которая как уже отмечалась ранее приравнена к ключевой ставке, тем не менее, сложно представить, чтобы профессиональный участник финансового рынка - кредитная организация не установил такую ставку.

Следует также отметить специфику вкладов (денежных счетов) со сроком "до востребования." Согласно пункту 4.6 "Положения "О порядке начисления процентов по операциям, связанным с привлечением и размещением денежных средств банками." Банк вправе в одностороннем порядке изменять размер процентной ставки на денежные средства, учитываемые на соответствующем банковском счете со сроком "до востребования", если иное не предусмотрено договором банковского счета.[26.Положение о порядке начисления процентов по операциям…]Однако это положение не расценивается судами как нарушающее права клиента, так как основной целью банковского счета является доступ к безналичным денежным расчетам.

Таким образом, в случае, если договором банковского счета не предусмотрен размер процентов начисляемых за пользование денежными средствами будут применяться те ставки, которые предусмотрены банком для вкладов до востребования.

В данном параграфе рассмотрена основная обязанность банка по проведению операций по счету по инициативе клиента, стоит отметить, что именно с целью проведения операций с безналичным денежными средствами большинством лиц заключается договор банковского счета. Кроме того, рассмотрена обязанность банков по уплате процентов за пользование денежными средствами, стоит отметить, что эта норма по своей природе тождественна статье 317.1 ГК РФ, также, нельзя не отметить тот факт, что несмотря на некоторую "вторичность" данного обязательства банка его реализация вызывает определенные вопросы на практике.

2.3 Императивные обязанности банка по своевременному исполнению действий по счету и безакцептному списанию средств

В основные обязанности банка, связанные исполнением договора банковского счета, касательно ведения счета входят: своевременное принятие и зачисление переведенных и полученных денежных средств на счет, списание денежных средств со счета по требованию клиента, что, как было рассмотрено в предыдущем параграфе, является основной целью заключения договора банковского счета, постоянный учет и информирование клиента о состоянии счета, а также, в случае, предусмотренном законодательством, списание средств по требованию государственного органа, например в силу статей 46, 47 Налогового Кодекса РФ.[5. Федеральный закон № 146]

В статье 849 ГК РФ говорится об обязанности банка своевременно зачислять, выдавать и перечислять денежные средства на счет или со счета клиента. Таким образом, в силу императивной нормы закона банк обязан зачислять поступившие на счет клиента денежные средства не позже дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа, если более короткий срок не предусмотрен договором банковского счета. В данном вопросе, исходя из сложившейся судебной практики, а также рассмотренного ранее п.3 Постановления Пленума ВАС от 19 апреля 1999 г. N 5 следует обратить внимание на то, что обязательство банка перед клиентом по платежному поручению считается исполненным в момент надлежащего зачисления соответствующей денежной суммы на банковский счет банка получателя данных денежных средств, что подтверждается также в Постановлении Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2009 по делу N А 21-1116/2009.[146. Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.07.2009 по делу N А 21-1116/2009]

В соответствии со ст. 856 Гражданским кодексом РФ предусмотрены санкции за несвоевременное зачисление банком на указанный счет денежных средств. Так как ст. 856 ГК РФ не регулирует непосредственно размер процента за такую просрочку, то в ней указано, что проценты за просрочку уплачиваются в соответствии со ст. 395 ГК РФ, таким образом, неустойка должна быть рассчитана исходя из ключевой ставки Центрального Банка РФ. На данный момент с марта 2017 года ее размер составляет 9.75 % годовых.[35.Информация Банка России от 24.03.2017]

Интересным является то, что в соответствии со ст. 31 ФЗ "О банках и банковской деятельности" кредитная организация, обязана осуществлять перечисление средств клиента и зачисление средств на его счет не позже следующего операционного дня после получения соответствующего платежного документа, если иное не установлено федеральным законом, договором или платежным документом. В случае несвоевременного или неправильного зачисления на счет или списания со счета клиента денежных средств кредитная организация, выплачивает проценты на сумму этих средств по ставке рефинансирования Банка России. Данное положение расходится с нынешней редакций ГК РФ, где указано, что проценты по ст.395 ГК РФ начисляются в соответствии с ключевой ставкой, к счастью, на данный момент это не вызывает споров, так Указанием Банка России от 11.12.2015 N 3894-У [34.Указание Банка России от 11.12.2015 N 3894-У]ставка рефинансирования была приравнена к ключевой. Но в случае, если мы говорим о редакции ГК принятой ФЗ от 08.03.2015 года N 42-ФЗ, то в ней было предусмотрено, что проценты по ст.395 ГК РФ, на которую сделана ссылка в главе 45 рассчитывались в соответствии со средними ставками по вкладам физических лиц действовавших в регионе и устанавливаемых ЦБ РФ. [20.Федеральный закон № 42]Таким образом, подобное несоответствие ГК РФ и отраслевого закона о банках могло вызывать споры о том, какая норма должна применяться - предусмотренная ГК РФ или специальным законом. Стоит предположить, что в силу п.2 ст. 3 ГК РФ, нормы гражданского права, предусмотренные в других актах регулирующих имущественные отношения должны соответствовать Гражданскому кодексу, а значит, в случае противоречия приоритет должны иметь именно нормы ГК РФ.

Обращаясь к практике, достаточно важно отметить то, что обязанность банка по принятию и зачислению поступающих на счет, открытый клиенту, денежных средств носит императивный характер. Таким образом, банк не может использовать денежные средства, находящиеся на счете клиента в обход владельца счета, то есть до их зачисления. При этом, в п.2 ст. 845 ГК РФ, предусмотрена возможность пользования банком средствами, находящимися на банковском счете, лишь в том случае, если сам клиент может ими беспрепятственно распоряжаться.

Достаточно специфичным является и то, что в случае, если у клиента по договору банковского счета была задолженность перед банком, например по кредитному договору, банк не имеет права со ссылкой на ст. 410 ГК РФ не зачислять на расчетный счет поступающие в адрес клиента суммы, указывая на имеющуюся у клиента задолженность по кредиту и иным денежным обязательствам. Данное положение находит свое отражение в судебной практике, а кроме того было сформулировано в п.4 Постановления Пленума ВАС РФ от 19.04.1999 N 5.[108.Постановление Пленума ВАС РФ от 19.04.1999 N 5]

При этом в п. 5 данного Постановления указано, что ст.853 ГК РФ регулирующая порядок зачета встречных требований банка и клиента, имеет исчерпывающий перечень оснований, когда такой зачет может быть произведен, в тоже время, ВАС указывал на то, что в договоре банковского счета, возможность зачета указанных в статье требований банка может быть исключена.

Более того, с точки зрения ВС РФ, само наличие условия в договоре о возможности списывать с банковского счета денежные средства в счет погашения кредита противоречит действующим нормам гражданского права,[111. Постановление Верховного Суда РФ от 04.12.2015 N 306-АД 15-12206] а следовательно такая кредитная организация должна быть привлечена к ответственности по статье 14.8 КоАП РФ, то есть включение в договор условий, ущемляющих установленные законом права потребителя. [7. Федеральный закон № 195]

Кроме того, на банк возложено исполнение обязанностей по части своевременного списания денежных средств со счета в случаях и в порядке, предусмотренных действующим законодательством. В соответствии со ст. 854 ГК РФ списание денежных средств со счета осуществляется банком на основании распоряжения клиента; списание средств в безакцептном порядке возможно только по решению суда, а также в случаях, установленных законом или в рамках договорных отношений между банком и клиентом. В связи с этим следует отметить, что срок для списания денежных средств по распоряжению клиента должен предусматриваться в конкретном договоре банковского счета, например, в Определении ВАС РФ от 11.06.2013 N ВАС-7449/13,[113. Определение ВАС РФ от 11.06.2013 N ВАС-7449/13] а также в Постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.01.2013 N 17АП-14043/2012-ГК [149. Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.01.2013 N 17АП-14043/2012-ГК] стороны определили срок исполнения банком поручения клиента о списании денежных средств со счета - не позднее дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего платежного документа.

Кроме того, в соответствии с ФЗ "Об исполнительном производстве", [13. Федеральный закон № 229] а также Письмом Банка России от 04.07.2008 года [26. Письмо Банка России от 04.07.2008 N 81-Т] перечисление денежных средств со счетов должника производится на основании исполнительного документа и (или) постановления судебного пристава-исполнителя без представления взыскателем в банк расчетных документов. Кроме того, возможность такого списания предусмотрена в статье 153 ФЗ "О таможенном регулировании в Российской Федерации" [15. Федеральный закон № 311] предусматривающей возможность безакцептно взыскивать средства со счетов плательщика в кредитной организации.

В целом, данный перечень постоянно расширяется, в первую очередь по той причине, что государство стремится упростить реализацию своей фискальной функции, в особенности в отношении юридических лиц, которые считаются профессиональными участниками экономических отношений. По этой причине, следует обратить особое внимание на возможность списания денежных средств со счета клиента банка без распоряжения последнего, в случае, если у клиента имеются неуплаченные налоговые отчисления и платежи в бюджетные учреждения.

В соответствии с п.1 ст. 48 Налогового Кодекса РФ. В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банке. [5. Федеральный закон № 146]

В свою очередь, для списания денежных средств налоговый орган должен обратиться в банк и сделать запрос об отсутствии или наличии счетов, наличия денежных средств на этих счетах, в случае утвердительного ответа банком будет произведено списание, в целом система такого списания утверждена Положением ЦБ РФ "О порядке направления в банк поручения налогового органа, решения налогового органа, а также направления банком в налоговый орган сведений об остатках денежных средств в электронном виде". [28. Положение о порядке направления в банк поручения налогового органа...] Данное Положение регулирует порядок направления в банк, а также учреждение Банка России поручения и решения налогового органа в электронном виде, направление банком (филиалом банка) и учреждением Банка России сведений об остатках средств на счете клиента, а также способы взаимодействия между налоговыми органами и банками.

Вызывает некоторые вопросы то, что ст. 854 ГК РФ, которая предусматривает возможность списания денежных средств со счета без согласия его владельца исключительно на основании закона, не может быть истолкована лишь в рамках федеральных законов, так как в п.4 ФЗ "О введении в действие части второй гражданского кодекса Российской Федерации" предусмотрено, что изданные ранее нормативные правовые акты: в том числе постановления Верховного Совета РФ по вопросам, которые согласно части второй ГК могут регулироваться только федеральными законами, применяются впредь до введения в действие федеральных законов регулирующих такую деятельность. [4. Федеральный закон № 15]

Данное положение было подтверждено в п.6 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 19 апреля 1999 г. N 5. Судебной инстанцией было отмечено, что безакцептное списание денежных средств со счета возможно не только на основании закона, но и на основании иных нормативно-правовых актов, в том числе не имеющих силу закона, и существовавших до вступления в силу второй части ГК.[108.Постановление Пленума ВАС РФ от 19.04.1999 N 5]

Данный подход был без энтузиазма воспринят большинством практиков и теоретиков, так как в большинстве случаев это не способствовало эффективному имущественному обороту, а скорее использовалось организациями и ведомствами в собственных целях, [38.Брагинский М.И. Витрянский В.В. 2006 с. 300] преимущественно, поставщиками энегоресурсов, представленных в нашем государстве в виде олигополий.

В действительности в силу действовавшего Постановления Верховного Совета РФ от 01.04.1993 N 4725-1"О мерах по улучшению порядка расчетов за продукцию и услуги коммунальных энергетических и водопроводно-канализационных предприятий" утратившего силу 16 июля 2007 года [12. Федеральный закон № 130]

было возможно безакцептное списание средств за предоставленные энергоресурсы с пользователей, подтверждение этому на практике можно найти, в том числе в Постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.08.2006 N 17АП-144/2006-ГК по делу N А 50-7502/2006-Г 3[145. Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.08.2006 N 17АП-144/2006-ГК], Постановлении ФАС Уральского округа от 13.02.2007 N Ф 09-537/07-С 5. [119. Постановлении ФАС Уральского округа от 13.02.2007 N Ф 09-537/07-С 5]

К счастью, на данный момент подобных изъятий из законодательства не наблюдается, но тот факт, что ВАС РФ, который в силу своих полномочий мог приостановить практику безакцептного взыскания платежей без указания на это в законе, напротив способствовал ее закреплению, позволяет говорить о том, что и некогда критикуемый за "либеральные" взгляды суд, фактически поддерживал пролоббированую энергетиками норму.

Кроме вышеуказанных способов, списание находящихся на счете денежных средств без распоряжения владельца счета, в соответствии с п.2 ст. 854 ГК РФ допускается в случаях, предусмотренных договором между банком и клиентом, например по инкассовому поручению, при этом Положением "О правилах осуществления перевода денежных средств" от 19 июня 2012 года предусмотрено, что инкассовые поручения применяются при расчетах по инкассо лишь в случаях, предусмотренных договором. [29. Положение о правилах осуществления перевода денежных средств]Также в данном Положении предусмотрено, что применение инкассовых поручений при расчетах по инкассо осуществляется при наличии в договоре банковского счета между плательщиком и банком плательщика условия о списании денежных средств с банковского счета плательщика и представлении плательщиком в банк плательщика сведений о получателе средств, имеющем право предъявлять инкассовые поручения к банковскому счету плательщика, об обязательстве плательщика и основном договоре.

Также стоит отметить, что в рамках ведения счета банк должен вести мониторинг денежных средств клиента, а также информировать о его состоянии при первом требовании. Л.Г. Ефимова пишет о том, что банк обязан не только зачислять, но и списывать средства со счета клиента. Таким образом, банк следит за всеми изменениями на счете клиента, учитывает остаток денежных средств, то есть "ведет счет клиента." [54.Ефимова Л.Г. 2001 с. 283]

Естественно, что все действия по счету, должны отражаться в банковской документации, касаемо данного счета. То есть, банк должен обладать информаций по всем изменениями данного счета, и тем более, о настоящем остатке, и при необходимости предоставлять клиенту всеобъемлющею выписку обо всех операциях по счету.

Данное обстоятельство имеет большое значение при определении суммы процентов, которые надлежит уплатить банком владельцу счета за пользование денежными средствами, находящимися на счете, поскольку указанные проценты начисляются именно на остаток средств по счету на расчетный период, предусмотренный в договоре банковского счета. Кроме того, в зависимости от размера оставшихся средства на счете находится и возможность, связанная с проведением банковских операций, а также с перечислением и выдачей денежных средств со счета и проведением иных операций по счету.

В банковской деятельности данная обязанность банка по информированию клиента о состоянии его счета исполняется путем предоставления клиенту выписок из лицевого счета. Правила выписок из лицевого счета регулируется Положением "о правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации" от 16 июля 2012 года. [30. Положение о правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях...]

Владелец счета обязан в течение 10 дней после выдачи ему выписок в письменной форме сообщить кредитной организации о суммах, ошибочно записанных в кредит или дебет счета. При не поступлении от клиента в указанные сроки возражений совершенные операции и остаток средств на счете считаются подтвержденными. В то же время, с точки зрения большинства теоретиков, пропуск данного срока не приводит к лишению его права обжаловать состояние своего счета в судебном порядке. [43.Вишневский А.А. 2004 с.66]

Логично согласится с приведенным мнением предположить, что данный срок не является пресекательным в первую очередь потому, что его существование направленно на быстрое устранение каких либо неточностей, вызванных ошибками банковских служащих, а не на ограничение прав клиента банка по договору банковского счета. Более того, в ином случае, имели бы место массовые злоупотребления со стороны банков, в особенности, когда мы говорим о взаимоотношениях с физическими лицами, которые не ведут постоянный учет своих денежных средств находящихся на банковских счетах.

В целом, можно подытожить, что обязанности банка по своевременному исполнению своих обязательств в рамках правоотношений по ведению счета являются основополагающими, так как именно на них строятся остальные права и обязанности из договора банковского счета. При рассмотрении данного вопроса отмечено большое количество императивных норм, которые обязуют банки исполнять свои обязательства в строго определенных временных рамках. Кроме того, указан ряд норм направленных на возможность безакцептного списания средств со счета клиента, преимущественно государственными структурами, что возлагает дополнительные обязанности на банк.

2.4 Обязанности клиента

В силу того, что договор банковского счета по своей правовой природе является двухсторонне обязывающим договором, то и на стороне клиента должны иметься определенные обязанности. В то же время, определение, которое дается в ст. 845 ГК РФ не указывает на какие-либо обязанности клиента, и для того, чтобы их обнаружить, необходимо всецело рассматривать главу 45 ГК РФ. Также, это позволяет сделать однозначный вывод о том, что на стороне клиента по рассматриваемому договору присутствует меньшее количество обязанностей, чем на кредитной организации.

Например, С.В. Сарбаш при анализе данной статьи пишет о том, что она имеет конструкцию односторонне обязывающего договора, но, тем не менее, сам договор надо относить к двухсторонне обязывающим, так как и на стороне клиента есть ряд обязанностей [64.Сарбаш С.В.1999 с.227], а это позволяет сделать однозначный вывод о его правовой природе.

В теории есть ряд мнений касательно того, что можно отнести к обязанностям клиента по договору банковского счета. Например, у Л.Г. Ефимовой мы видим, что в обязанности клиента входит предоставление банку денежного покрытия для осуществления расчетных операций, а также плата за расчетно-кассовое обслуживание. [54.Ефимова Л.Г. 2001 с. 291]

У А.А. Вишневского обязанности клиента счета облекаются в императивные правила. Он пишет об обязанности банка выполнять требования клиента лишь в том случае, если выполнены условия, возлагаемые на клиента, к ним он относит наличие на счете достаточных денежных средств, а также правильность оформления данного банку поручения на совершение расчетов. [43.Вишневский А.А. 2004 с.65] Данное мнение сложно считать однозначно обоснованным, так как операция возможна и без достаточных средств, например в случае, если используются правила, предусмотренные ст. 850 ГК РФ согласно которой, "в случаях, когда в соответствии с договором банковского счета банк осуществляет платежи со счета несмотря на отсутствие денежных средств (кредитование счета), банк считается предоставившим клиенту кредит на соответствующую сумму со дня осуществления такого платежа". В тоже время, указанная позиция может оставаться верной, если банком не предоставленная указанная услуга, также именуемая как овердрафт. Однако возникает вопрос касательно того, является ли наличие денежных средств на счете обязательством клиентом перед банком, ведь для банка в рассматриваемых правоотношениях это не имеет никакого значения и просто будет причиной для отказа в совершении операции, в связи с недостатком средств на счете.

Особенно стоит отметить, обязанность соблюдения требований к различным документам, как банком, так и владельцем счета. Таким образом, банки не вправе принимать к исполнению расчетные документы, оформленные клиентом с нарушением требований. [29.Положение о правилах осуществления перевода денежных средств] В тоже время данное положение нельзя определить как документ, определяющий обязанности клиента из договора банковского счета, так как оно скорее является правилами оформления и предоставления документов и иго сложно отнести к содержанию обязательств по договору банковского счета.

Касательно обеспечения присутствия на банковском счете денежных средств, то в случае, если такая обязанность предусмотрена договором, у кредитной организации есть возможность требовать от клиента постоянного поддержания такой суммы, в том же случае, если владелец счета допустит ситуацию при которой, количество денег на счете упадет ниже критической отметки, банк имеет право уведомить клиента о необходимости пополнить счет, при неудовлетворении требований банка, возможно расторжение договора банковского счета в силу статьи 859 ГК РФ.

Как отмечалось ранее, основной обязанностью банка является выполнение распоряжений клиента по счету, однако очевидно, что в случае, когда у владельца счета отсутствуют необходимые для проведения операции денежные средства, подобные операции проводится, не будут. Исходя из этого можно предположить, что в обязанность клиента входит и необходимость иметь достаточное количество средств на счете, в том случае, если он хочет полноценным образом использовать свой счет, по сути, отсутствие денежных средств для обеспечения деятельности банка или для перевода контрагенту равноценно отказу от уплаты денежных средств покупателем по договору купли-продажи. Действительно, покупатель не обязан вступать в правоотношения с продавцом, то есть покупать и оплачивать товар, в тоже время, если он ожидает исполнения от продавца, то он обязан осуществлять свою корреспондирующую обязанность по оплате товара.

Учитывая вышесказанное, можно отметить, что преимущественно к содержанию обязательства клиента по договору банковского счета относится лишь обязанность оплачивать услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете. В связи с этим, следует отметить, что, несмотря на диспозитивность ст. 851 ГК РФ данное обязательство присутствует в большинстве типовых договоров банковского счета. [38.Брагинский М.И., Витрянский В.В. 2006 с. 321]

В случае, если договором предусмотрена обязанность оплачивать услуги банка, то такое обязательство по общему правилу исполняется взиманием банком денежных средств со счета клиента по истечении каждого квартала, если договором не предусмотрено иное.

К проблемным вопросам об объеме обязанностей клиента по договору банковского счета относится вопрос, касающийся того, должен ли клиент оплачивать все услуги банка, а не только операции по счету как это указано в ГК РФ.

Данный вопрос связан с позицией ЦБ РФ, который в своем письме изначально от 24 ноября 2000 года направленном в адрес учреждений Банка России расширительно толкует ст. 851 ГК РФ о платных услугах банка по договору банковского счета.

В данном письме ЦБ РФ с помощью положений ст. 30 Закона "О банках и банковской деятельности", регулирующей отношения между Банком России, кредитными организациями, их клиентами "[1.Федеральный закон № 395-1] (квалифицирует условия об оплате любых услуг банка, оказываемых клиенту по договору банковского счета как его существенное условие. [24. Письмо Банка России от 24.11.2000 N 173-Т] В то же время ст. 851 ГК РФ предусматривает лишь услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящимися на счете, в том случае если это предусмотрено, конкретным договором.

Данное толкование Центральным Банком материальных норм права приводит к тому, что в судебно-арбитражной практике складывается ситуация, когда суды в своих решениях расширительно толкуют нормы законодательства. Например, в Постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 16 июля 2003 г. суд отказал в удовлетворении кассационной жалобы, однако, в описательной части было отмечено, что в договоре не было предусмотрено взыскание платы за оказание услуг по ведению счета, и только на основании этого, банк не имел права взыскать денежные средства за данную операцию. Кроме того, суд также отмечает, что список услуг банка был установлен сторонами в приложении к договору, являющемуся его неотъемлемой частью. И банк в одностороннем порядке вправе изменять лишь тарифы на услуги, указанные в качестве платных в приложении к названному договору. [116. Постановление ФАС Уральского округа от 16.07.2003 N Ф 09-1811/2003-ГК]