Правовой анализ таможенного контроля в системе административных процедур таможенного дела

9. осмотр помещений и территорий - предполагает проверку складов временного хранения, таможенных складов, магазинов беспошлинной торговли и других мест, где могут находиться товары и транспортные средства, подлежащие таможенному контролю.

10. таможенная ревизия - заключается в проверке факта выпуска товаров, а также достоверности сведений, указанных в таможенной декларации и иных документах, предоставляемых при таможенном оформлении, путем сопоставления этих сведений с данными бухгалтерского учета и отчетности, со счетами.

Выделяют два вида таможенной ревизии: общую и специальную. Они могут проводиться только в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Для эффективности таможенного контроля таможенные органы осуществляют сбор информации о лицах, занимающихся подконтрольной деятельностью. Накопление сведений происходит во время таможенного оформления и таможенного контроля.

Организация проведения таможенного контроля заключается в рассмотрении порядка, процедуры осуществления различных форм контроля, а именно в соблюдении установленных сроков, последовательном прохождения этапов, правильном оформлении документов и т.д.

Проанализировав формы и порядок проведения таможенного контроля в следующем подразделе необходимо изучить организацию и порядок проведения экспертиз и исследований при проведении таможенного контроля.

1.3 Организация и порядок проведения экспертиз и исследований при проведении таможенного контроля

При осуществлении таможенного контроля с целью разъяснения возникающих вопросов нередко требуются специальные познания, которые могут быть получены путем проведения различного рода экспертиз и исследований. Таможенные лаборатории проводят материаловедческие, идентификационные, химические, сертификационные, технологические, товароведческие, экологические, искусствоведческие и другие виды таможенных экспертиз. Непосредственно их осуществляют сотрудники (эксперты) таможенных лабораторий и иных соответствующих организаций, имеющих высшее или среднее специальное образование, получившие подготовку в соответствующей области таможенной экспертизы и допущенные к их проведению по результатам аттестации. «В качестве эксперта может быть назначено любое лицо, обладающее специальными познаниями для дачи заключения». С ним заключается договор. При назначении экспертизы по инициативе декларанта либо иного заинтересованного лица допускаются их предложения по кандидатуре эксперта.

В постановлении о назначении экспертизы указываются основания для ее проведения; фамилия, имя и отчество эксперта; место проведения экспертизы; вопросы, выносимые на нее; перечень прилагаемых материалов и документов, срок проведения и представления заключения в таможенный орган. Постановление выносит должностное лицо таможенного органа с согласия начальника этого органа либо лица, его заменяющего. В постановлении также указывается о предупреждении эксперта об административной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.

В «постановлении о назначении экспертизы в отношении документов на разрешение эксперта могут выноситься следующие вопросы: способ изготовления документа и отдельных его реквизитов; факт и способ внесения изменений в документ; первоначальное содержание документа, подвергшегося изменениям; наличие или отсутствие тождества между печатными формами, которыми нанесены исследуемые оттиски печатей (штампов), и образцами; исполнитель и обстоятельства выполнения рукописных записей (буквенных и цифровых) и подписей».

Частью 4. ст. 378 ТК определен максимальный срок проведения экспертизы - один год. Однако если экспертиза проводится в отношении транспортных средств, такой срок сокращается до шести месяцев. Если же выпуск товаров не осуществляется до получения экспертного заключения, то срок не должен превышать сроков временного хранения (как правило, двух месяцев).

Должностное лицо таможенного органа обязано ознакомить декларанта или иное лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров, если оно известно, с постановлением о назначении экспертизы и разъяснить его права, о чем делается соответствующая отметка в постановлении, удостоверяемая указанным лицом либо его представителем.

Расходы на проведение экспертиз, возникшие у таможенных органов, таможенных лабораторий и иных экспертов и организаций, проводивших экспертизы, возмещаются за счет федерального бюджета, за исключением случаев проведения экспертизы не по инициативе таможенного органа.

Проанализируем права декларантов и заинтересованных лиц при назначении экспертизы.

К ним относятся следующие права:

- мотивированно заявлять отвод эксперту и ходатайствовать о назначении другого эксперта;

- заявлять ходатайства о постановке перед экспертом дополнительных вопросов для получения по ним заключения;

- с разрешения таможенного органа присутствовать при проведении экспертизы и давать объяснения эксперту;

- брать пробы и образцы товаров;

- знакомиться с заключением эксперта либо его сообщением о невозможности дать заключение и получить копию такого заключения или сообщения;

- ходатайствовать о проведении дополнительной или повторной экспертизы.

Законодательством также определен круг прав, которыми обладает эксперт при осуществлении специального исследования. Это такие права, как:

- знакомиться с материалами, относящимися к предмету экспертизы;

- с согласия таможенного органа привлекать к производству экспертизы других экспертов;

- запрашивать дополнительные материалы, необходимые для проведения экспертизы;

- отказаться от дачи заключения (в письменной форме), если предоставленных ему материалов недостаточно или если он не обладает необходимыми знаниями для проведения экспертизы;

- с разрешения таможенного органа участвовать в проведении конкретных действий при осуществлении таможенного контроля.

Эксперт несет ответственность за разглашение информации, составляющей коммерческую, банковскую и иную охраняемую законом тайну, а также иной конфиденциальной информации.

По мнению О.Ю. Бакаевой и Г.В. Матвиенко «конечной целью любой экспертизы является установление истины, которое облекается в форму заключения». В соответствии с ч.2 ст.379 ТК в заключении эксперта указываются время и место проведения исследования; кем и на каком основании оно проводилось; поставленные вопросы; объекты исследований с перечислением прилагаемых материалов и документов. Содержание и результаты экспертизы подлежат подробному описанию с указанием примененных методов и оценке. В заключении эксперт обосновывает выводы по поставленным вопросам, а также прилагает материалы и документы, иллюстрирующие такой акт.

Если экспертиза проводилась при участии нескольких экспертов, заключение подписывается всеми специалистами, а при возникших разногласиях каждый из них делает свои выводы отдельно. Копия заключения эксперта вручается заинтересованному лицу.

В соответствии со ст.380 при недостаточной ясности или полноте заключения возможно назначение дополнительной экспертизы, поручаемой этим же или другим экспертам либо организации. В случае необоснованности заключения эксперта или сомнений в его правильности может быть назначена повторная экспертиза, проведение которой поручается другому эксперту.

Следует отметить, что «экспертиза новых объектов, которые не были предметом исследования предыдущей экспертизы, назначается по общим правилам и не является ни дополнительной, ни повторной».

При назначении дополнительной или повторной экспертизы решается вопрос о возможности повторного исследования одних и тех же объектов. Выясняется, не были ли они утрачены и не претерпели ли существенных изменений.

Для проведения экспертизы зачастую требуются материалы, предметы или их составляющие части. Они могут быть получены путем взятия должностным лицом таможенного органа проб и образцов с обязательным составлением акта. С письменного разрешения таможенного органа декларант или иное заинтересованное лицо могут это выполнить самостоятельно, но только в случае, если данные действия не затруднят проведение таможенного контроля, не изменят характеристик товаров, не повлекут уклонения от уплаты таможенных платежей и несоблюдения запретов и ограничений, установленных в соответствии с законодательством РФ о государственном регулировании и внешнеторговой деятельности.

Сведения о количестве (объеме) проб или образцов различных товаров, необходимых для проведения экспертных исследований, направляются для применения в работе таможенных органов.

При взятии проб или образцов декларантом отдельная таможенная декларация не подается при условии, что они будут указаны в таможенной декларации на товары. Декларанты, лица обладающие полномочиями в отношении товаров, и их представители вправе присутствовать при взятии проб или образцов товаров должностными лицами таможенных органов и сотрудниками других государственных органов. Декларанты и их представители обязаны оказывать содействие должностным лицам таможенных органов при взятии ими проб или образцов товаров, в том числе осуществлять за свой счет грузовые или иные необходимые операции с товарами.

Должностные лица таможенных органов вправе присутствовать при взятии проб или образцов товаров сотрудниками других государственных органов, а также декларантами, иными правообладателями и их представителями.

«Должностные лица таможенных органов вправе брать пробы или образцы товаров в отсутствие декларантов и их представителей в случаях: неявки указанных лиц; существования угрозы государственной безопасности, общественному порядку, жизни и здоровью человека, животным, растениям, окружающей природной среде, сохранению культурных ценностей и при других обстоятельствах, не терпящих отлагательства (в том числе если имеются признаки, указывающие на то, что товары являются легковоспламеняющимися веществами, взрывоопасными предметами, взрывчатыми, отравляющими, опасными химическими и биологическими веществами, наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими, ядовитыми, токсичными, радиоактивными веществами, ядерными материалами и другими подобными товарами, если товары распространяют зловоние); пересылки товаров в международных почтовых отправлениях; оставления на таможенной территории РФ товаров и транспортных средств в нарушение таможенного режима, предусматривающего вывоз товаров и транспортных средств с такой территории.

Взятие проб или образцов товаров в указанных случаях проводится в присутствии не менее двух понятых.

Таможенные органы должны быть поставлены в известность о результатах проведенного исследования проб или образцов товаров, взятыми другими государственными органами, и уведомлять о них декларантов, лиц, обладающих полномочиями в отношении товаров, их представителей и сотрудников других государственных органов.

Порядок взятия проб и образцов товаров, а также порядок их исследования при проведении таможенного контроля устанавливаются ФТС России в соответствии с ТК и иными правовыми актами и утвержден приказом ГТК России.

Вследствие многообразия перемещаемых товаров, установить количественные ограничения для таких ситуаций невозможно, поэтому пробы и образцы берутся в минимальном объеме, обеспечивающем возможность исследования. По окончании исследования пробы и образцы товаров, как правило, возвращаются. В противном случае декларант вправе уменьшить таможенную стоимость оформляемых товаров за счет взятых проб и образцов.

По окончании исследования пробы или образцы товаров возвращаются их владельцу, за исключение случаев, когда такие пробы или образцы подлежат уничтожению или утилизации в соответствии с законодательством РФ, а также когда расходы на возврат проб или образцов товаров превышают их стоимость.

Помимо эксперта, для участия в совершении конкретных действий при проведении таможенного контроля может быть на договорной основе привлечен специалист. При этом он должен обладать специальными знаниями и навыками, необходимыми для оказания содействия таможенным органам, в том числе при применении технических средств. Законодательством строго исключается его заинтересованность в результатах таких действий.

Как и эксперт, специалист обладает рядом закрепленных законодательством прав. К ним относятся следующие права:

- знакомиться с материалами дела;

- с разрешения должностного лица таможенного органа задавать вопросы, относящиеся к предмету соответствующих действий, участникам таких действий;

- знакомиться с документами, оформляемыми по результатам совершения действий при проведении таможенного контроля, в которых он принимал участие, и делать заявления или замечания по поводу совершаемых им действий, подлежащих занесению в такие документы.

В обязанности специалиста входят:

- участвовать в совершении действий, требующих специальных знаний, давать пояснения по поводу совершаемых им действий;

- удостоверить своей подписью факт совершения указанных действий, их содержание и результаты.

Полученная специалистом при привлечении его к совершению действий по таможенному контролю информация, составляющая коммерческую, банковскую или иную, охраняемую законом тайну, а также иная конфиденциальная информация не должны им разглашаться, использоваться в иных целях, передаваться третьим лицам, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Расходы, возникшие у таможенных органов в связи с привлечением специалиста, возмещаются за счет федерального бюджета, за исключением случаев привлечения специалиста не по инициативе таможенных органов. Таможенные органы вправе привлекать в соответствии с законодательством РФ специалистов других правоохранительных или контролирующих органов для оказания содействия в проведении таможенного контроля.

Расходы, связанные с привлечением специалистов других государственных органов, если эта работа не входит в круг их служебных обязанностей, возмещается в порядке, определяемом Правительством РФ.

Для использования в работе таможенных органов применяются Методические рекомендации о назначении экспертиз должностными лицами таможенных органов и проведении экспертиз Центральным экспертно-криминалистическим таможенным управлением и экспертно-криминалистическими службами - региональными филиалами ЦЭКТУ, иными экспертными организациями и экспертами.

Таким образом, изучив подраздел в целом, приходим к следующему выводу:

При осуществлении таможенного контроля с целью разъяснения возникающих вопросов нередко требуются специальные познания, которые могут быть получены путем проведения различного рода экспертиз и исследований.

В качестве эксперта может быть назначено любое лицо, обладающее специальными познаниями для дачи заключения. При назначении экспертизы по инициативе декларанта либо иного заинтересованного лица допускаются их предложения по кандидатуре эксперта.

ТК РФ определяет максимальный срок проведения экспертизы - один год.

Если экспертиза проводится в отношении транспортных средств - срок сокращается до шести месяцев. Если выпуск товаров не осуществлен до получения экспертного заключения, то срок не должен превышать сроков временного хранения (примерно двух месяцев).

Расходы на проведение экспертиз, возникающие у таможенных органов, таможенных лабораторий и иных экспертов и организаций, проводивших экспертизы, возмещаются за счет федерального бюджета, за исключением случаев проведения экспертизы не по инициативе таможенного органа.

Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод, что конечной целью любой экспертизы является установление истины, которое облекается в форму заключения.

При недостаточной ясности или полноте заключения возможно назначение дополнительной экспертизы, поручаемой этим же или другим экспертам, либо организации.

Таким образом, проанализировав организацию и порядок проведения экспертиз и исследований при осуществлении таможенного контроля, далее необходимо изучить таможенный контроль как специальную таможенную процедуру, при этом первоначально следует раскрыть характеристику дополнительных положений, относящихся к таможенному контролю.

2. Таможенный контроль как специальная таможенная процедура

2.1 Характеристика дополнительных положений, относящихся к таможенному контролю

Глава 37 (ст. 386-392) ТК РФ содержит дополнительные положения, которые относятся к таможенному контролю.

Таможенным законодательством установлена категория лиц, которые имеют право пользоваться льготами при проведении таможенного контроля. В соответствии с ТК РФ «таможенному досмотру не подлежит личный багаж Президента РФ, в том числе прекратившего свои полномочия и следующих вместе с ним членов его семьи». Данная льгота применяется в отношении личного багажа членов Совета Федерации и депутатов Государственной Думы, судей, которые обладают неприкосновенностью в соответствии с законодательством РФ, но только в случаях, если все они пересекают границу в связи с исполнением служебных или депутатских обязанностей.

Не подлежат таможенному досмотру иностранные военные корабли, боевые воздушные судна и военная техника, следующая своим ходом. Если международные договоры содержат условия, освобождающие от каких-либо форм таможенного контроля, то льготы применяются только после их ратификации. Председатель ГТК или лицо, его замещающее, имеет право освобождать отдельных лиц, отдельные товары и транспортные средства от определенных форм таможенного контроля, но только в случаях, если это связано с обеспечением безопасности России.

Ст. 387 ТК РФ определяет, что сбор информации о лицах, осуществляющих деятельность, связанную с перемещением товаров и транспортных средств через таможенную границу, либо о лицах, осуществляющих деятельность в области таможенного дела, осуществляется таможенными органами при таможенном контроле и таможенном оформлении товаров и транспортных средств, которые перемещаются через таможенную границу.

В целях проведения таможенного контроля и взимания таможенных платежей таможенные органы имеют право накапливать информацию, которая включает определенные сведения, а именно:

1. о государственной регистрации юридического лица либо в качестве индивидуального предпринимателя;

2. о постановке на учет в налоговом органе в качестве налогоплательщика и об идентификационном номере налогоплательщика;

3. о местонахождении организации;

4. об учредителях организации;

5. о составе имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности;

6. в отношении физических лиц - о персональных данных граждан (фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, пол, адрес места жительства, идентификационный номер налогоплательщика (если имеется), а также о частоте перемещения ими товаров через таможенную границу;

7. о платежеспособности лиц, включенных в реестры лиц, осуществляющих деятельность в области таможенного дела;

8. об открытых банковских счетах;

9. о деятельности в сфере внешнеэкономической деятельности.

Лица, в отношении которых осуществляется сбор информации, имеют право на доступ к имеющейся у таможенных органов документированной информации о себе и на уточнение этой информации в целях обеспечения ее полноты и достоверности. Таможенные органы предоставляют лицам имеющуюся информацию о них бесплатно и в полном объеме.

Согласно ст. 388 ТК РФ, в целях экономии времени проведения таможенного контроля и повышения его эффективности таможенными органами могут использоваться технические средства (например, фотоаппараты, портативные дозиметры и т.п.). Перечень и порядок применения которых определяются ФТС РФ.

Вышеуказанная статья является нормативной основой для использования таможенными органами при проведении таможенного контроля технических средств, позволяющих сократить время его проведения, а также повысить его эффективность. К техническим средствам, применяемым при проведении таможенного контроля относятся любые приспособления и механизмы, которые используются таможенными органами при выполнении ими своих функций, начиная от досмотровых щупов, фотоаппаратов, портативных дозиметров и заканчивая металлодетекторами, установками радиационного контроля. Вышеуказанные функции тесно связаны с осуществлением таможенного контроля.

Вышеперечисленные технические средства должны быть безопасны для жизни и здоровья человека, в противном случае их применение строго запрещается.

При проведении таможенного контроля товаров и транспортных средств в пределах территориального моря и внутренних вод Российской Федерации, а также на территории, прилегающей к таможенной границе, применяется использование морских (речных) и воздушных судов таможенных органов.

Правительство Российской Федерации устанавливает порядок использования морских (речных) и воздушных судов таможенных органов для целей таможенного контроля устанавливается.

Декларант, владелец склада временного хранения и владелец таможенного склада, а также таможенный брокер или иное лицо, обладающее полномочиями в отношении товаров, обязаны по требованию таможенного органа в выборочном порядке произвести транспортировку, взвешивание или иное определение количества товаров, погрузку, выгрузку, перегрузку, исправление поврежденной упаковки, вскрытие упаковки, упаковку либо переупаковку товаров, находящихся под таможенным контролем, а также произвести вскрытие помещений, емкостей и других мест, где находятся или могут находиться такие товары.

Кроме того, перевозчик обязан всячески способствовать проведению грузовых и иных операций с товарами, которые он перевозит, и (или) с транспортными средствами, перемещаемыми через таможенную границу, данное положение закреплено в ст. 389 ТК РФ.

Ст. 390 ТК РФ регламентирует вопросы идентификации товаров и транспортных средств. Для идентификации товаров и транспортных средств, находящихся под таможенным контролем. С этой целью могут быть использованы пломбы, печати, буквенная и иная маркировка, идентификационные знаки, транспортные (перевозочные), коммерческие и иные документы, проставлены штампы, взяты пробы и образцы товаров, произведено подробное описание товаров и транспортных средств, составлены чертежи, изготовлены масштабные изображения, фотографии, иллюстрации, другие средства идентификации.

В процессе проведения таможенного контроля средства идентификации могут уничтожаться или изменяться (заменяться), за исключением случаев, если существует реальная угроза уничтожения, утраты или существенной порчи товаров и транспортных средств. Таможенному органу в срочном порядке сообщается об изменении, удалении, уничтожении или о повреждении средств идентификации и представляются доказательства существования указанной угрозы. О произведенном изменении, удалении, уничтожении или замене средств идентификации таможенным органом составляется акт, форма которого утверждается Минэкономразвития России.

Все вышеперечисленные положения распространяются на случаи, когда в качестве средств идентификации для таможенных целей используются пломбы, печати или иные средства идентификации, наложенные таможенными органами иностранных государств.

Кроме того, декларант может проявить инициативу и попросить таможенные органы осуществить идентификацию российских товаров, которые заявлены к вывозу с таможенной территории Российской Федерации. Это происходит в месте их декларирования.

Ст. 391 ТК РФ устанавливает, что если при проведении таможенного контроля обнаружены товары, незаконно перемещенные через таможенную границу и это повлекло неуплату таможенных платежей (таможенных пошлин, налогов), то на такие товары налагается арест. Вышеизложенное регулируется ст. 391 и ст. 377 ТК РФ. Товары, незаконно перемещаемые через таможенную границу изымаются у лиц, приобретших товары на таможенной территории нашей страны в связи с осуществлением предпринимательской деятельности. Вышеуказанные товары помещаются на склад временного хранения и рассматриваются как находящиеся под таможенным контролем.

Указанные выше лица вправе уплатить таможенные платежи в соответствии со ст. 327 ТК РФ и выполнить установленные законодательством требования и условия таможенного оформления товаров в упрощенном порядке. Данный порядок определяется Минэкономразвития России. Если лица уплачивают таможенные платежи не позднее пяти дней со дня обнаружения у них товаров либо обеспечивают их уплату в соответствии с гл. 31 ТК РФ, то пени на указанные суммы таможенных платежей не начисляются и товары не изымаются.

Изложенные положения в части предоставления лицам права уплатить таможенные платежи и произвести таможенное оформление товаров, незаконно ввезенных на таможенную территорию Российской Федерации, не распространяются на товары, запрещенные к ввозу в Россию, товары, оборот которых запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации (например, незаконное перемещение через таможенную границу оружия, наркотиков, предметов старины и искусства и т.д.), а также на товары, в отношении которых установлены количественные ограничения при их ввозе в соответствии с законодательством Российской Федерации о мерах по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами (например, подакцизные товары, включая алкогольные напитки).

Если указанные выше лица осуществили уплату таможенных платежей и приступили к производству таможенного оформления - товары рассматриваются как выпущенные для свободного обращения и таможенные органы вправе совершать все необходимые действия по выявлению лиц, участвовавших в незаконном перемещении товаров через таможенную границу.

В случае отказа лиц, приобретших товары, незаконно ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации, от уплаты таможенных платежей и совершения таможенных операций распоряжение такими товарами осуществляется в соответствии со ст. 352 ТК РФ. Товары, указанные в п. 3 ст. 391 ТК РФ, обращаются в федеральную собственность на основании решения суда, арбитражного суда по заявлению таможенных органов.

Результаты проведения таможенного контроля оформляются в соответствии с положениями ТК РФ и могут быть признаны в качестве доказательств по уголовным, гражданским делам и делам об административных правонарушениях. Они подлежат оценке судом, арбитражным судом или должностным лицом при рассмотрении указанных дел, жалоб на решение, действие (бездействие) таможенных органов и их должностных лиц либо дел по экономическим спорам, разрешаемым арбитражным судом, наряду с другими доказательствами в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством Российской Федерации, законодательством Российской Федерации о гражданском судопроизводстве и о судопроизводстве в арбитражных судах или законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях (ст. 392 ТК).

Таким образом, изучив подраздел в целом, можно сделать вывод, что:

Таможенным законодательством установлена категория лиц, пользующаяся льготами при проведении таможенного контроля. К ним относятся: Президент РФ и следующие вместе с ним члены его семьи: члены Совета Федерации: депутаты Государственной Думы; судьи. Багаж вышеуказанных лиц не подлежит таможенному досмотру, если они пересекают границу в связи с исполнением служебных обязанностей. Не подлежат досмотру иностранные военные корабли, боевые воздушные судна и военная техника, которая следует своим ходом. Председатель ГТК вправе освобождать отдельных лиц, отдельные товары и транспортные средства от определенных форм таможенного контроля в случаях, когда это связано с обеспечением безопасности России.

В целях экономии времени и повышения эффективности проведения таможенного контроля таможенные органы могут использовать технические средства (фотоаппараты, металлодетекторы, портативные дозиметры и др.).

ТК РФ регулирует вопросы идентификации товаров и транспортных средств для чего используются пломбы, печати, идентификационные знаки, буквенная и иная маркировка. Средства идентификации могут уничтожаться или изменяться (заменяться).

При обнаружении таможенными органами товаров, незаконно перемещенных через таможенную границу и, как следствие, неуплата таможенных пошлин и налогов - на такие товары налагается арест, либо они подлежат изъятию и помещению на склад временного хранения.

Таким образом, изучив характеристику дополнительных положений, относящихся к таможенному контролю, далее необходимо проанализировать меры, принимаемые таможенными органами в отношении отдельных товаров, чему и посвящается следующий подраздел исследования.

2.2 Меры, принимаемые таможенными органами в отношении отдельных товаров

ТК РФ четко определяет круг мер, принимаемые таможенными органами в отношении отдельных товаров, чему посвящается целая глава вышеназванного кодекса.

Таможенные органы в порядке, установленном законом, принимают меры, которые связаны с приостановлением выпуска товаров, на основании заявления обладателя исключительных прав (на объекты авторского права и смежных прав, на товарные знаки, знаки обслуживания) и обладателя права пользования наименованием места происхождения товара. Данные меры принимаются при перемещении товаров через таможенную границу или совершении иных действий с товарами, находящимися под таможенным контролем.

В соответствии п.5 ст.403 ТК РФ и п.5.3.6 Положения "О Федеральной таможенной службе России", утвержденным постановлением Правительства РФ от 26.07.2006 № 459, одной из основных функций таможенных органов является обеспечение в пределах своей компетенции защиты прав интеллектуальной собственности.

Меры, принимаемые таможенными органами в соответствии с гл. 38 ТК РФ, не препятствуют правообладателю прибегать к любым средствам защиты своих прав в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Правообладатель, владеющий информацией о том, что в соответствии с законодательством РФ имеет место нарушение его прав об интеллектуальной собственности в связи с перемещением через таможенную границу товаров, являющихся, по его мнению, контрафактными, или при совершении иных действий с товарами, находящимися под таможенным контролем, вправе подать заявление в ФТС РФ о принятии мер, связанных с приостановлением выпуска таких товаров. В данном случае применяются нормы ст. 394 ТК РФ. Заявление может быть подано от имени правообладателя его представителем.

Минэкономразвития России определяет порядок подачи заявления и требования к заявляемым сведениям в зависимости от вида объекта интеллектуальной собственности.

Федеральная таможенная служба РФ рассматривает заявление в срок, не превышающий одного месяца со дня поступления заявления, и принимает решение о принятии мер в соответствии с нормами ТК РФ или об отказе в принятии таких мер.

В целях проверки достоверности представленных правообладателем (его представителем) сведений ФТС РФ вправе запрашивать у третьих лиц, а также у государственных органов документы, подтверждающие заявленные сведения. В течение 10 дней со дня получения запроса указанные лица обязаны предоставить запрашиваемые документы. При этом ФТС РФ имеет право продлить срок рассмотрения заявления, но не более чем до двух месяцев.

Решение об отказе в принятии мер в соответствии с гл. 38 ТК РФ принимается в случае представления правообладателем или его представителем недостоверных сведений, а также несоблюдения им требования, установленного п. 2 ст. 395 ТК РФ, он получает решение об отказе в принятии мер. Вышеизложенное регулируется гл. 38 ТК РФ.

Правообладатель или его представитель уведомляются о принятом решении в письменной форме в течение трех дней со дня принятия такого решения.

В случае изменения сведений, указанных в заявлении либо в прилагаемых к нему документах, правообладатель либо его представитель обязаны незамедлительно сообщить об этом в ФТС РФ.

В результате анализа судебной практики по делам о нарушениях интеллектуальной собственности выявлены следующие вопросы, трактовка которых судебными органами и таможенными органами различна, что приводит к отрицательным судебным решениям и формированию негативной судебной практики по данной категории споров.

В ст. 395 ТК РФ регулируются вопросы, связанные с таможенным реестром объектов интеллектуальной собственности. Объекты интеллектуальной собственности, в отношении которых ФТС РФ принято решение о принятии мер в соответствии с гл. 38 ТК РФ, вносятся в таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности. За включение в реестр плата не взимается. Минэкономразвития России определяет порядок ведения реестра ФТС РФ.

Объект интеллектуальной собственности включается в реестр при условии, что правообладатель обеспечивает исполнение обязательства, указанного в п. 4 ст. 394 ТК РФ, а также способами, предусмотренными гражданским законодательством Российской Федерации.

Кроме того, правообладатель вправе вместо обеспечения исполнения обязательства представить договор страхования риска ответственности за причинение вреда в пользу лиц, указанных в п. 4 ст. 394 ТК РФ. При этом сумма обеспечения обязательства или страховая сумма должна быть не менее 500 тыс. руб.

Таможенное законодательство, а именно ст. 395 ТК РФ, устанавливает, что объект интеллектуальной собственности подлежит исключению из реестра в следующих случаях:

- по желанию правообладателя (его представителя);

- при невыполнении правообладателем условий, обеспечивающих исполнение обязательств по включению в реестр;

- по истечению срока правовой охраны объекта интеллектуальной собственности;

- если правообладатель в течение сроков приостановления выпуска товаров не обратился в уполномоченный в соответствии с законодательством РФ орган за защитой своих прав.

Федеральная таможенная служба РФ обеспечивает опубликование перечня объектов интеллектуальной собственности, включенных в реестр, в своих официальных изданиях. Доступ к вышеизложенной информации является свободным.

Устанавливается срок, в течение которого таможенные органы принимают меры, связанные с приостановлением выпуска товаров. Данный срок устанавливается на основании заявления правообладателя или его представителя не более чем на пять лет со дня внесения объекта интеллектуальной собственности в реестр. Кроме того, указанный срок может быть продлен на основании заявления правообладателя или его представителя при условии соблюдения требований, предусмотренных ст. 394 и п. 2 ст. 395 ТК РФ. К вышеизложенным требованиям относятся: . Также законодатель в ст. 396 ТК РФ указывает, что срок, в течение которого таможенные органы принимают меры, связанные с приостановлением выпуска товаров, не может быть более срока правовой охраны объекта интеллектуальной собственности.

Согласно ст. 397 ТК РФ, если при осуществлении таможенного оформления и таможенного контроля таможенный орган выявляет товары, указанные правообладателем или его представителем как контрафактные, выпуск таких товаров приостанавливается на 10 рабочих дней. По достаточно обоснованному письменному запросу правообладателя или его представителя указанный срок может быть продлен, но не более чем еще на 10 рабочих дней, если указанное лицо обратилось в уполномоченные в соответствии с законодательством Российской Федерации органы за защитой прав правообладателя.

Начальником таможенного органа или лицом, его замещающим, в принимается в письменной форме решение о приостановлении выпуска товаров и продлении срока приостановления выпуска товаров.

Таможенный орган не позднее следующего дня после дня приостановления выпуска товаров уведомляет декларанта и правообладателя или его представителя о приостановлении выпуска товаров. Указывает причины и сроки такого приостановления, а также сообщает декларанту наименование (фамилию, имя, отчество) и адрес правообладателя или его представителя, а правообладателю или его представителю - наименование (фамилию, имя, отчество) и адрес декларанта.

С письменного разрешения таможенного органа правообладатель и декларант (их представители) могут брать под таможенным контролем пробы и образцы товаров, в отношении которых принято решение о приостановлении выпуска, проводить их исследование, а также осматривать, фотографировать или иным образом фиксировать такие товары.

По запросу правообладателя или его представителя таможенный орган может предоставить дополнительную информацию, которая может понадобиться правообладателю для доказывания нарушения его прав, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Но для получения дополнительной информации необходим письменный запрос правообладателя или его представителя.

«Информация, полученная правообладателем (его представителем) или декларантом, является конфиденциальной и не должна им разглашаться, передаваться третьим лицам, а также государственным органам, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами».

В случае, если до истечения срока приостановления выпуска товаров от уполномоченного не будет получено решение об изъятии товаров, о наложении ареста на них либо об их конфискации, решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене в день, следующий за днем истечения срока приостановления выпуска товаров.

Решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене до истечения срока приостановления выпуска товаров в следующих случаях:

- если правообладатель или его представитель обратился в таможенный орган с просьбой об отмене решения о приостановлении выпуска товаров;

- если объект интеллектуальной собственности исключен из реестра.

Решение о приостановлении выпуска товаров подлежит отмене в день, когда стало известно о наличии основания, предусмотренного п. 2 ст. 399 ТК РФ.

Начальник таможенного органа принявший такое решение или лицо, его замещающее осуществляет отмену решения о приостановлении выпуска товаров в письменной форме. После отмены такого решения выпуск товаров осуществляется в порядке, установленном ТК РФ.

В ТК РФ предусмотрено, что меры, связанные с приостановлением выпуска товаров в соответствии с гл. 38 ТК РФ, не применяются таможенными органами в отношении товаров, содержащих объекты интеллектуальной собственности и перемещаемых через таможенную границу физическими лицами или пересылаемых в международных почтовых отправлениях в незначительном количестве, если такие товары предназначены для личных, семейных, домашних и иных не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности нужд.

В компетенцию таможенных органов, в соответствии с положениями ст.361 и п.1 ст.376 ТК РФ, входит, в том числе, проведение таможенного контроля после выпуска товаров в форме таможенной ревизии - проверки факта выпуска товаров, а также достоверности сведений, указанных в таможенной декларации и иных документов, представляемых при таможенном оформлении.

К числу сведений, указанных в таможенной декларации и в иных документах, представляемых при таможенном оформлении, относятся сведения о соблюдении запретов и ограничений, установленных в соответствии с законодательством о государственном регулировании внешнеторговой деятельности.

К числу лиц, у которых может проводиться таможенная ревизия, относятся лица, осуществляющие оптовую или розничную торговлю товарами, ввезенными на таможенную территорию Российской Федерации.

Таким образом, изучив подраздел в целом, можно сделать вывод, что:

В гл. 38 ТК РФ определены меры, принимаемые таможенными органами в отношении отдельных товаров. Данные меры связаны с приостановлением выпуска товаров, на основании заявления обладателя исключительных прав на объекты авторского права и смежных прав, на товарные знаки, знаки обслуживания и обладателя права пользования наименованием места происхождения товара. ФТС РФ рассматривает заявления в срок, не более одного месяца со дня поступления заявления, и принимает решение о принятии мер или об отказе в принятии таких мер.

Объекты интеллектуальной собственности, в отношении которых ФТС РФ принято решение о принятии мер таможенными органами в отношении отдельных товаров, вносятся в таможенный реестр объектов интеллектуальной собственности с учетом обеспечения исполнения обязательств (п. 4 ст. 394 ТК РФ) правообладателем.

Законодательством устанавливаются случаи, в результате которых объект интеллектуальной собственности подлежит исключению из реестра.

Проанализировав меры, принимаемые таможенными органами в отношении отдельных товаров, далее необходимо обозначить эффективность таможенного контроля как административной процедуры таможенного дела, что планируется раскрыть в следующем подразделе.

2.3 Эффективность таможенного контроля как административной процедуры таможенного дела

таможенный контроль экспертиза

В широком понимании таможенный контроль охватывает всю процессуальную деятельность таможенных органов, в том числе таможенное оформление. В рамках таможенного контроля реализуется система организационно-управленческих, правоохранительных и фискальных мер.

Таможенное оформление - это таможенные операции, осуществляемые таможенными органами и иными лицами, направленные на сохранение или изменение статуса товаров и удостоверяемые таможенными органами документально.

Меры таможенного контроля в узком смысле не только являются проверочными действиями, но и имеют принудительно-пресекательный характер. Кроме того, в ходе таможенного контроля таможенными органами реализуется система мер административной ответственности за нарушение таможенных правил. Такими принудительными мерами становятся меры обеспечения производства по делам об административных правонарушениях и административные наказания, урегулированные Кодексом РФ об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ). Согласно ч.1 ст.28.3 КоАП России, протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных КоАП России, составляются должностными лицами органов, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях в соответствии с главой 23 КоАП России, в пределах компетенции соответствующего органа. Следовательно, можно говорить о таможенном контроле как системе реализации государственного принуждения в сфере таможенного дела, не ограничиваясь собственно проверочными мероприятиями, установленными ТК РФ. Такой подход к пониманию таможенного контроля достаточно комментируется учеными-правоведами и находит свое обоснование в Таможенном кодексе РФ. Так, исходя из буквального толкования п. 20 и 21 ч. 1 ст. 11 ТК РФ, следует заключить, что контрольно-проверочные действия, строго говоря, не являются таможенными операциями. Это таможенная деятельность принудительного предупредительно-пресекательного характера, обеспечивающая особый правовой режим, который распространяется на товары и транспортные средства в связи с их перемещением через таможенную границу. Эффективность таможенного контроля как административной процедуры таможенного повышается и состоит в том, что таможенные органы при выполнении своих функций могут использоваться технические средства (досмотровые щупы, установки радиолокационного контроля и т.д.). Помимо повышения эффективности, указанные средства значительно экономят время проведения таможенного контроля.

Проанализируем судебную практику относительно вышеизложенного, так как в процессе проведения исследования по теме «Таможенный контроль в системе административных процедур таможенного дела, его эффективность и пути совершенствования» стало совершенно очевидно, что судебная практика по данным вопросам складывается неоднозначно.

Так, в частности решением Арбитражного суда Республики Карелия от 20.11.2006 по делу № А26-7848/2006-21 по иску Петрозаводской таможни к Коробейникову С.Н. о привлечении ответчика к административной ответственности в соответствии со ст.14.10 КоАП РФ в удовлетворении заявленных требований отказано.

Вынося решение об отказе, суд первой инстанции указал, что товар, изъятый у предпринимателя Коробейникова С.Н. не находился под таможенным контролем и доказательств, подтверждающих, что товар был ввезен на территорию России в деле не имеется.

Апелляционная инстанция, отменив данное решение, указала, что установление таможенным органом в ходе административного расследования доказательств, свидетельствующих о приобретении контрафактных товаров на внутреннем рынке, вне участия во внешнеэкономической деятельности, не может являться законным основанием для отказа в привлечении виновного лица к административной ответственности.

Постановлением ФАС СЗО от 23.05.2007 постановление апелляционной инстанции было отменено, решение суда первой инстанции оставлено в силе. Кассационная инстанция указала, что отсутствие доказательств, свидетельствующих о ввозе изъятого у предпринимателя Коробейникова С.Н. товара на территорию Российской Федерации, позволяет сделать вывод о том, что этот товар не находился под таможенным контролем, следовательно не может являться предметом таможенного контроля. Действия таможенного органа по составлению протокола об административном правонарушении выходят за рамки компетенции таможенного органа по осуществлению таможенного контроля.

Рассмотрим другой пример.

Арбитражным судом Новгородской области в удовлетворении требования Новгородской таможни о привлечении к административной ответственности по ст.14.10 КоАП России индивидуального предпринимателя В.Н. Матюнина отказано в связи с тем, что у таможенного органа отсутствовали основания и полномочия по составлению протокола об административном правонарушении.

В соответствии с п.12 ч.2 ст.28.3 КоАП России должностные лица таможенных органов вправе составлять протоколы об административных правонарушениях, предусмотренных ст.14.10 КоАП России. Однако реализовать это право таможенные органы могут только в пределах своей компетенции, установленной Таможенным кодексом Российской Федерации.

Из акта таможенной ревизии следует, что у таможни отсутствуют данные о ввозе отдельных наименований изъятой продукции, остальная продукция была ввезена в 2004 году. Таким образом, товары, являющиеся предметом административного правонарушения, изъятые по протоколу изъятия вещей и документов в ходе производства по делу, не находились под таможенным контролем, либо истек годичный срок для проверки достоверности сведений, заявленных при таможенном оформлении товара, установленный п.2 ст.361 ТК России. В связи с изложенным, специальная таможенная ревизия и последующие действия совершены таможенным органом с нарушением таможенного законодательства.

Использование судом доказательств, полученных с нарушением закона, противоречит ч.3 ст.26.2 КоАП России.

В то же время имеется положительная судебная практика таможенных органов по аналогичным делам.

Так Арбитражный суд Москвы решением от 27.12.2006 по делу № А40-70814/06-79-457 (вступило в законную силу) удовлетворил заявление Центральной акцизной таможни к ООО "Импорт Трейд Консалт" о привлечении к административной ответственности по ст.14.10 КоАП РФ за незаконное использование чужого товарного знака.

ООО "Импорт Трейд Консалт" просило в удовлетворении требований отказать, так как не являлось ни импортером, ни собственником продукции, никаких сделок с парфюмерной продукцией кроме договора хранения не совершало, следовательно, исключительных прав правообладателя на товарные знаки не нарушало и в его действиях отсутствует состав административного правонарушения.

Однако суд, удовлетворяя требования таможни, указал, что таможенный орган действовал в рамках своей компетенции, а факт совершения Обществом правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст.14.10 КоАП РФ, подтверждается материалами административного дела, установленные ст.4.5 КоАП РФ сроки привлечения к административной ответственности не истекли.

При этом суд расценивает нахождение парфюмерной продукции на арендуемом Обществом складе в качестве хранения для введения ее в гражданский оборот, что образует состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст.14.10 КоАП РФ.

Также Постановлением ФАС Центрального округа от 24.01.2007 по делу № А35-4245/06-С9 было оставлено в силе постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.10.2006 об удовлетворении заявления Курской таможни о привлечении ИП Проценко А.А. к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ст.14.10 КоАП РФ.

В постановлении ФАС ЦО указывает, что суд первой инстанции, отказывая Курской таможне в удовлетворении требований, исходил из того, что товар, который предприниматель хранил и предлагал к продаже на момент осуществления таможенными органами осмотра, не находился под таможенным контролем, а срок для проверки товара, выпущенного для свободного обращения в силу п.2 ст.361 ТК РФ истек.

Отменяя решение суда первой инстанции и удовлетворяя заявление Курской таможни, суд апелляционной инстанции правомерно исходил из следующего.

Вывод суда первой инстанции о том, что Проценко А.А. не является ни изготовителем данного товара, ни лицом, которым этот товар введен в оборот, либо ввезен на территорию Российской Федерации и таким образом в его действиях отсутствует состав административного правонарушения предусмотренного ст.14.10 КоАП РФ является ошибочным, поскольку при приобретении товара у предыдущего собственника у Проценко А.А. имелась возможность установить, ознакомившись с Таможенным реестром объектов интеллектуальной собственности, кому принадлежат названные товарные знаки, однако последним не были приняты все зависящие от него меры для выяснения данных обстоятельств, что свидетельствует о наличии в его действиях вины.

Довод о том, что действия Курской таможни по осмотру торгового павильона ИП Проценко А.А. в целях проверки информации о нахождении в его помещении продукции, маркированной товарными знаками "BOSS", "HUGO", "HUGO BOSS" могут считаться законными только в пределах годичного срока, установленного ст.361 ТК РФ, кассационная коллегия посчитала несостоятельным, так как осмотр таможенным органом помещений проведен правомерно на основании п.3 ч.1 ст.28.1, ст.28.2, п.12 ч.2 ст.28.3 КоАП РФ.

Аналогичные выводы содержатся в Постановлении арбитражного суда кассационной инстанции ФАС Северо-Кавказского округа от 02.05.2007 по делу № А15-1704/2006 по иску Ямало-Ненецкой таможни к Кураишовой Ю.И. о привлечении к административной ответственности по ст.14.10 КоАП РФ.

Таким образом, таможенный контроль в системе таможенных административных процедур представляет собой совокупность производств контрольно-надзорного типа, включающих меры принудительно-пресекательного характера, которые осуществляются таможенными органами в связи с перемещением товаров и транспортных средств через таможенную границу в целях обеспечения соблюдения таможенного законодательства, а также законодательства и международных договоров Российской Федерации. Контроль над их исполнением возложен на таможенные органы путем определения и подтверждения статуса товаров, транспортных средств и лиц, пресечения нарушений таможенных правил и реализации ответственности в сфере таможенного дела.