Размещено на http://www.allbest.ru/

ОГЛАВЛЕНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

1. РЕЙДЕРСТВО КАК МЕХАНИЗМ

1.1 Понятие рейдерства

1.2 Этапы становления и развития рейдерства в России

1.3 Последствия развития рейдерства

2. ЗАХВАТ ПРЕДПРИЯТИЙ И СПОСОБЫ ЗАЩИТЫ ОТ ЗАХВАТА

2.1 Признаки рейдерских захватов

2.2 Уязвимость предприятий

2.3 Способы защиты от захватов

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

ПРИЛОЖЕНИЕ



ВВЕДЕНИЕ

Рынок контроля над экономическими активами представляет собой конфликтную и противоречивую систему отношений, формирующихся в ходе конкурентной борьбы. В 1990-е годы получение и удержание контроля над активами нередко осуществлялись с нарушением прав и интересов других субъектов экономической деятельности. Позднее, на рубеже 2000-х годов сформировался особый вид деятельности, базирующийся на таких принципах борьбы за активы - рейдерство. Появились формальные и неформальные группы, основным бизнесом которых стало получение контроля над активами других субъектов экономической деятельности с игнорированием их прав и интересов, с нанесением им экономического и иного вида ущерба. По оценкам Правительства Москвы к концу 2004 года только на территории столицы такую деятельность осуществляли не менее ста групп.

К числу важнейших функций рынка корпоративного контроля относится перераспределение производственных ресурсов в пользу более эффективных компаний и развитие добросовестной конкуренции за новые источники роста компании. С 2002 по 2005 годы около пяти тысяч российских компаний сменили своих собственников. По данным консалтинговых агентств в Российской Федерации ежегодно совершается 60-70 тысяч рейдерских атак. [3, c. 14]

Формирование российского института рейдерства связано с несовершенством рыночных инструментов перераспределения собственности, отсутствием регулярной рыночной оценки ликвидных активов предприятий, нечеткой и непрозрачной системой регистрации прав собственности, низкой информационной ясностью сведений российских предприятий, ростом корпоративных конфликтов, связанных с несовершенством корпоративного законодательства. Все это способствует развитию механизмов захвата собственности в нерыночном секторе корпоративного контроля и изменению формы проявления «экономического терроризма» через рейдерство, направленного на смену собственника, как самого предприятия, так и части его имущества. Волны рейдерских атак из центра переходят в регионы с определенным запаздыванием и диверсифицированной технологией захватов предприятий, распространяясь не только на крупный бизнес, но средний и малый, приобретая черты макроэкономического явления.

Сегодня рейдерство на рынке корпоративного контроля признается одной из наиболее острых и противоречивых проблем отечественного бизнеса. При этом до настоящего времени проблема остается недостаточно изученной. Так, известны работы, посвященные анализу отдельных аспектов рейдерства: основных технологий корпоративных захватов, превентивных и оперативных методов противостояния враждебным поглощениям, защиты недвижимого имущества предприятий и др. Однако, как явление в целом рейдерство остается лишь неполно исследованным. До сих пор не найдены ответы на многие другие важные для теории и хозяйственной практики вопросы, например: какие существенные признаки рейдерства позволяют отделить его от других видов активности на рынке корпоративного контроля, какие факторы влияют на распространение рейдерства, какое влияние оно оказывает на экономику в целом, какой должна быть политика государства в отношении данной проблемы. Отсутствие единого понимания сущности рейдерства и тенденций его развития «блокирует» возможность выработки эффективной государственной политики противодействия рейдерским атакам, поэтому изучение рейдерства является актуальной научной и прикладной задачей. [3, c. 29]



1. РЕЙДЕРСТВО КАК МЕХАНИЗМ

1.1 Понятие рейдерства

Рейдерство - поглощение предприятия или иное установление контроля над его активами против воли его собственника или руководства. Рейдерами называются люди, осуществляющие рейдерский захват предприятия по заказу со стороны. Сам термин «рейдер» пришел из США, где «рейдерами» называют атакующую сторону в процессах слияний и поглощений. Рейдерство более юридическая, чем силовая агрессия. Силовые действия применяются лишь в качестве дополнения и обеспечения юридических мер, составляющих сущность рейдерства. При этом рейдер опирается на силу и авторитет государственных структур и, действуя в ряде случаев в союзе с ними, а то и от имени государства, использует их в своих целях, превращает их по сути дела в соучастников своих действий, как правило, преступных.

Особая общественная опасность рейдерства заключается именно в использовании государства как прикрытия для совершения преступных деяний: помимо прямого ущерба, наносимого экономике, рейдер еще и подрывает доверие к государству, разлагая его ключевые элементы. С этой точки зрения к понятию рейдерства можно отнести приватизацию, носившую в России в целом разрушительный характер: класс собственников создавался ценой уничтожения целых отраслей экономики и лишения не просто работы, но и возможности сколь-нибудь приемлемого существования миллионов россиян. [6, c. 35]

Приватизация была первичным разделом собственности; рейдерство же представляет собой, хотя и схожий с ней по своему цинизму и разрушительным последствиям, один из методов ее последующего передела. Вероятно, о рейдерстве в полном смысле этого слова можно говорить с 1997 года, когда подготовленный реформаторами и стремительно принятый для максимального облегчения захвата предприятий Закон о несостоятельности (банкротстве) превратил искусственное банкротство в ключевой инструмент захвата чужой частной собственности. Тогдашние рейдеры обслуживали интересы крупных корпораций разного уровня, столкнувшихся с нехваткой привлекательной государственной собственности и перешедших на захват собственности частной.

Однако на смену преднамеренному банкротству пришла схема оспаривания приватизации, действительно проводившейся, как правило, с многочисленными нарушениями (в том числе и по политическим соображениям - в 90-е годы реформаторам необходимо было превратить новых собственников в своих заложников, заставить их защищать свою власть под страхом почти неминуемой потери собственности, полученной с нарушениями). Кроме того, еще в процессе ограничения возможностей рейдеров инструмента использовать банкротство в качестве инструмента захвата собственности реформаторы любезно подготовили им в качестве замены новый инструмент, предельно упростив в рамках кампании по «дебюрократизации экономики» процедуру перерегистрации собственника. В результате практически любой мошенник получил возможность, без какого бы то ни было реального риска переписать на себя практически любое предприятие России.

Результат предсказуем: даже по официальным данным, в последние годы в России наблюдается «всплеск количества недобросовестных корпоративных захватов», причем, в отличие от применения процедуры банкротства, официальная статистика захватов с использованием недостатков «арбитражного процессуального законодательства» блистательно отсутствует.

Условно методы рейдерской атаки, или недружественного поглощения можно подразделить на три основных вида:

«Белое рейдерство» - четко запланированное поглощение компании, происходящее хоть и против воли основного собственника, но в строгом соответствии с требованиями закона. Как правило, такой вид поглощения применяется по отношению к компаниям с малоэффективным корпоративным управлением и финансовыми затруднениями.

«Черное рейдерство» - незаконный захват собственности, основа которого базируется на применении криминальных методов: подделке документов, подкупе чиновников (судьи, работники правоохранительных ведомств и пр.), шантаже, мошенничестве и пр. Такой вид рейдерства может быть применен к любой компании, но в первую очередь к компании непубличной.

«Серое рейдерство» - поглощение компании, осуществляемое внешне законными средствами, аналогичными методам белого рейдерства, но совокупность этих средств в целом составляет схему мошенничества, аналогичную методам черного рейдерства. Это весьма распространенный вид рейдерства, применимый к любым компаниям, в схемах действия которого сложно разобраться даже опытному специалисту.

В рейдерском бизнесе работают высококвалифицированные специалисты с огромным опытом работы, и противостоять им могут также только опытные профессиональные юристы. Очень сложно нащупать грань между законными и незаконными методами рейдерства. Если скупку акций можно считать вполне законной, то метод, использующийся для этого, может быть незаконным, и, следовательно, сама скупка акций приобретает незаконный оттенок. [3, c. 41]

1.2 Этапы становления и развития рейдерства в России

Появление на рынке такого понятия как « акции », послужило толчком для возникновения рейдерских захватов. Благодаря акциям, появилась опция поглощать компании без согласия их руководства.

Перераспределение активов в 1990-е годы происходило на фоне масштабной структурной перестройки экономической системы. Получение и удержание контроля над предприятиями осуществлялось в значительной мере силовыми методами с использованием криминальных структур и подкупа государственных служащих. Постепенно формирующаяся законодательная база зачастую не только не предотвращала, но и напротив, стимулировала появление различных видов оппортунистического поведения на рынке корпоративного контроля. На рубеже 1990-2000-х годов российский рынок корпоративного контроля столкнулся с новым явлением - рейдерством: возникли устойчивые формальные и неформальные группы, осуществляющие систематическую деятельность по установлению контроля над активами других субъектов экономики, нарушая их права и интересы и нанося своими действиями им экономический, репутационный и иного вида ущерб. [5, c. 18]

Высокий уровень доходности, быстрая окупаемость затрат и отсутствие механизмов противодействия указанной практике способствовали тому, что в течение двух-трех лет на рынок корпоративного контроля вышли десятки групп, для которых захват бизнеса стал основным видом деятельности. Современная государственная политика противодействия агрессорам приводит к возникновению нежелательных эффектов: создаются существенные препоны на пути добросовестных агентов, тогда как захватчики обходят созданные барьеры, зачастую оставаясь в рамках закона.

Отсутствие значимого положительного эффекта от мероприятий, осуществляемых в рамках борьбы с захватами, может быть связано с недостаточно четким осмыслением событий, происходящих на рынке корпоративного контроля. Это диктует необходимость определения сущности, анализа масштабов и источников нежелательной практики.

В развитии рейдерства в России выделяется три основные стадии: зарождения, расцвета и поиска новых направлений и форм.

Стадия зарождения рейдерства (1999-2001 гг.) Особенности внешней среды обусловили специфику рейдерства на стадии зарождения. Вступивший в силу в 1998 году Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», а также сильно распыленная структура собственности российских компаний обеспечили стремительное распространение рейдерства в форме враждебных поглощений и путем инициирования дел о банкротстве. Закон о несостоятельности предоставил широкие возможности для быстрого получения под свой контроль активов других субъектов экономической деятельности без крупных финансовых вложений. По стране стремительно стали образовываться неформальные союзы арбитражных управляющих и лиц, заинтересованных в дешевом отъеме активов компаний. [5, c. 57]

Альтернативным вариантом получения контроля над активами других субъектов экономики стало враждебное поглощение. Рейдеров интересовали компании с низкой концентрацией акционерного капитала. Слабые позиции топ-менеджмента компаний-мишеней в условиях сильно распыленной структуры собственности не позволяли администрации предприятий оказать агрессорам серьезное сопротивление. Предприятия с государственным участием и высокой концентрацией акционерного капитала достаточно редко привлекали захватчиков, специализирующихся на враждебных поглощениях.

Вторая стадия развития рейдерства в России (2002-2004 гг.) характеризуется как стадия расцвета рейдерства. В конце 2002 года вступила в силу новая редакция Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)». Существенные изменения законодательных норм обусловили значительное снижение количества рейдерских акций, предполагающих инициацию производства по делу о несостоятельности. Но повысилась ликвидность корпоративных активов и вместо прекращения своей деятельности рейдеры стали искать альтернативные способы реализации проектов. По-прежнему невысокая степень концентрации акционерного капитала компаний стала основной причиной выдвижения на первый план враждебных поглощений. В большинстве случаев попытки недружественного поглощения сопровождались наиболее острыми способами разрешения противоречий с бывшими собственниками. Для оказания воздействия на оппонентов рейдеры все чаще привлекали сторонних лиц: бывших партнеров или акционеров компании-мишени, кредиторов, представителей государственных регулирующих органов и иных участников. Сами рейдеры стали занимать позицию внешних игроков-координаторов, управляющих проектами путем направления необходимых директив лицам, действующим в их интересах. Произошло значительное расширение числа участников рейдерских проектов. Конкуренция среди рейдерских групп стала возрастать, технологии борьбы за активы стали более агрессивными и напористыми. Но существенное усиление позиций рейдеров вследствие накопления опыта, значительных финансовых средств и связей в государственных и коммерческих структурах позволили перейти к более сложным схемам получения контроля над активами. Участились рейдерские акции в комбинированных формах: попытка враждебного поглощения плюс мошенничество; попытка враждебного поглощения плюс принуждение к сделке и т. п. Появление комбинированных форм рейдерских акций сделало возможным получение под контроль активов компаний с высокой концентрацией акционерного капитала и с государственным участием.

Таким образом, к концу2004 года наметились две разнонаправленные тенденции. С одной стороны, рейдеры значительно укрепили свои позиции в экономике и стали готовы к реализации более затратных и более длительных проектов. С другой стороны, изменения внешней среды привели к снижению количества возможных проектов, обеспечивающих высокую доходность в пределах приемлемого уровня риска. [7, c. 11]

Стадия поиска новых направлений и форм началась с 2005 г. Большинство рейдерских компаний задались вопросом о том, какой бизнес вести дальше. Рейдерские проекты в форме враждебных поглощений стали менее доходны и более рискованны. В таких условиях доходность и вероятность успеха для проектов, предполагающих получение активов через поглощение, снизились. Начался период поиска новых направлений и форм инвестирования. Некоторые компании прекратили рейдерские акции, сочтя для себя неприемлемым снижение доходности и возрастание рисков. Часть из них сосредоточились на управлении и развитии ранее приобретенных активов. Часть начали развивать партнерские отношения с бизнесом. Бизнесмены стали привлекать рейдеров в качестве консультантов при заключении сделок, при необходимости разрешения противоречий с государственными органами и деловыми партнерами. Опыт рейдеров нашел применение в конкурентной борьбе.

На первый план стали выходить проекты, предполагающие оказание существенного правового или не правового давления на оппонентов. Важной особенностью новой стадии развития рейдерства следует также признать значительно возросшую роль государства. Если в период становления и расцвета рейдерства государство оставалось в стороне от корпоративных баталий, то теперь оно в лице отдельных политических групп стало едва ли не важнейшим участником рейдерских проектов. Активные действия государства стали причиной свертывания рейдерской деятельности рядом компаний. Снижение доходности рейдерских атак и возрастание рисков продолжились. [5, c. 48]

Таким образом, начиная с момента зарождения, рейдерство пребывает в непрерывном развитии. Рейдеры находятся в постоянном поиске новых проектов, характеризующихся высокой доходностью. Необходимость оставаться в пределах допустимого риска вынуждает их подстраиваться под новые социально-экономические, правовые и политические условия. При этом зачастую рейдер не может отказаться от продолжения агрессивного бизнеса. Прекращение захватнической деятельности означает потерю партнеров и покровителей, ослабление позиций на рынке корпоративного контроля. Это неизбежно приводит к тому, что появляются новые лидеры, которые уже могут представлять опасность для самого рейдера. Именно это, по нашему мнению, заставляет агрессора не покидать бизнес, а постоянно разрабатывать новые технологии атаки, искать новые проекты и рисковать, так как остановка может привести к потере всех накопленных активов.



1.3 Последствия развития рейдерства

Последствие деятельности рейдеров заключается в том, что они наносят экономический урон предприятиям, подрывают социальную сферу, становятся угрозой безопасности государства, портят общий инвестиционный климат в стране.

Действия рейдеров часто ведут к краху, так как после оплаты их услуг новому владельцу приходится тратить значительные средства на юридическую «очистку» своего актива и, главное, - на поиск нового менеджмента, способного управлять производством. Обычно это ведет к серьезным потерям. А поскольку процесс захвата в 99% случаев включает в себя уголовно наказуемые деяния - начиная от шантажа и силового воздействия и заканчивая банальной подделкой документов, заказчику нужно быть готовым и к тому, что вновь приобретенную собственность у него могут отобрать. А это не лучшим образом влияет на развитие любого бизнеса.

Массовые захваты собственности, ставшие в России обычным явлением, тащат за собой целый шлейф проблем: в обществе нарастает недоверие к предпринимателям, которые не смогли защитить даже себя, и к государству, которое не может гарантировать право собственности. Предприниматели уже не видят необходимости в развитии своего предприятия, которое в любой момент могут отобрать, если власть демонстративно не гарантирует сохранность вложенных средств.

Понятно и то, что работники (в том числе бывшие) грубо захваченных при попустительстве государства предприятий вряд ли будут поддерживать его в политическом отношении. К настоящему времени из-за широкомасштабных рейдерских операций целые отрасли экономики оказались практически закрытыми для связи с административным ресурсом инвестиций - как российских, так и иностранных. Материальные потери от рейдерства весьма ощутимы и в масштабах страны: по оценкам экспертов, только из-за волны захватов в лесопромышленной отрасли, получившей название «лесных войн», за пять лет были сорваны инвестиционные соглашения с иностранными инвесторами на более чем 20 млрд. евро. [5, c. 78]

Не вызывает сомнений, что рейдерство весьма серьезно мешает развиваться в России как минимум среднему бизнесу. Оно блокирует развитие цивилизованной конкуренции, подрывает фундамент рыночной экономики - отношения собственности, а его масштабы грозят торможением экономического роста. Кроме того, действия рейдеров напрямую мешают выполнению государственных экономических программ, в которых участвуют захватываемые предприятия. Жесткие и конфликтные методы решения проблем, характерные для рейдерства, неизбежно накладывают свой отпечаток на всю корпоративную культуру склонных к нему бизнес - групп, что создает им неблагоприятный имидж. Другая сторона рейдерской бизнес -культуры - повышенный риск возникновения сложностей в отношениях с партнерами. Специфическая рейдерская культура способна отравлять не только в традиционные сферы бизнеса, но и политическую жизнь страны. По мнению некоторых экспертов, рейдерская атака возможна не только в отношении бизнес - структур, но и муниципальных органов власти.



2. ЗАХВАТ ПРЕДПРИЯТИЙ И СПОСОБЫ ЗАЩИТЫ ОТ ЗАХВАТА

2.1 Признаки рейдерских захватов

Характерные черты рейдерского захвата можно разделить на две группы: явные признаки и скрытые признаки.

Явные признаки, т.е. такие внутрихозяйственные или внешнехозяйственные ситуации, при возникновении которых, можно с большой долей уверенности говорить о наличии элементов рейдерского захвата в отдельно взятом холдинге. Они могут быть обусловлены как экономическими, так и собственно правовыми причинами.

Скрытые признаки, т.е. такие внутрихозяйственные или внешнехозяйственные ситуации, выявление которых представляется крайне сложным, также в свою очередь они могут быть следствием наличия внутри организации противоречий внутренних документов законодательству РФ; следствием нарушения порядка общих собраний. [1, c. 71]

Примерами явных признаках недружественного поглощения могут быть следующие:

· Не санкционированное изменение информации в ЕГРЮЛ относительно холдинга (появление новых редакций учредительных документов; изменения в составе учредителей организации; несанкционированная смена генерального директора общества и др.);

· Наличие деструктивного элемента, пытающегося на основе поддельного судебного решения, удостоверить свое право собственности на данный холдинг.

Не явные (скрытые) признаки:

· «Получение по требованию документов, не относящихся к сделке». Лица (возможные рейдеры) при совершении сделки, помимо копии устава, просят предоставить протоколы заседаний общего собрания учредителей общества, т.к. такие документы не обязательны при совершении сделки их наличие бессмысленно, хотя контрагент настаивает на этом, это должно насторожить.

· В акционерных обществах, признаком может быть организация и скупка дополнительной эмиссии акций. Это может привести к захвату контрольного пакета акций. В этом может быть замешан инсайдер акционерного общества.

· «Черные махинации с контрольным пакетом, приводящие к смене добросовестного собственника такого пакета». Часто бывает так, что для того чтобы похитить долю, необходимо и достаточно подать соответствующее заявление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, приложив к нему "липовый" договор купли-продажи. Настоящий владелец доли в течение длительного времени может не знать о том, что доля у него похищена, а когда ему становится все известно, время обычно оказывается упущенным: пакет акций немедленно многократно перепродается, делится на части, и у общества появляется новый "добросовестный собственник" контрольного пакета. [3, c. 45]

Так же к признакам рейдерства относится подделка договоров купли продажи недвижимости. Как правило, включает подделку печати и подписи нотариуса на договоре купли-продажи недвижимости, либо коррупционную договоренность с нотариусом, либо хорошо подготовленный обман нотариуса. Цель, которую преследует рейдер - внести в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество сведений о том, что подставное юридическое лицо является собственником того или иного имущества. Дальнейшие действия рейдера - незамедлительная перепродажа имущества добросовестному приобретателю.

Осуществление всех этих действий направленно на завладение чужого объекта собственности с минимальными затратами, использование этого объекта, его перепродажа и т.д. Все данные действия осуществляются с применением уголовно-наказуемых деяний: обмана, злоупотребления доверием, принуждения к сделке, шантажа, фальсификация доказательств, подделки документов, угрозы, дачи взятки, коммерческого подкупа злоупотребления служебными полномочиями, подлога, преступлениями в сфере правосудия. [2, c. 68]

2.2 Уязвимость предприятий

Можно рассматривать следующие факторы уязвимости предприятия для рейдерских захватов.

1. Плохо структурированный акционерный капитал - отсутствие владельцев крупных пакетов акций (долей). Надо сказать, что российские собственники этот этап уже прошли: они стараются построить такую структуру акционерного капитала, чтобы максимально аккумулировать пакеты акций (доли) у нескольких собственников, стараясь избегать в структуре акционерного капитала миноритариев. Миноритарных акционеров нельзя недооценивать. Они могут доставить немало неприятностей. Используя корпоративный шантаж, могут блокировать управление акционерным обществом, подавая множество исков в суды. Тем самым миноритарные акционеры дают понять, что судиться с ними будет дороже, чем выкупить акции по цене, намного превышающей рыночную.

2. Формирование в отрасли, где работает предприятие, вертикально или горизонтально интегрированных холдингов. Объективная реальность сегодняшней мировой экономики - укрупнение бизнеса. Концентрация финансового и промышленного капитала дает возможность чутко реагировать на требования рынка и диктовать ему свои условия. Целью интеграции всегда является поднятие эффективности и прибыльности производства. Такая интеграция зачастую является мотивом для недружественного захвата, но, как правило, с использованием законных способов.

3. Недооценка ценных бумаг (бизнеса), в т.ч. в силу неразвитости рынка ценных бумаг. Зачастую активы предприятия недооценены, и поэтому рейдер пытается купить дешевле, а продать дороже такой бизнес.

4. Низкая правовая культура акционеров и других собственников активов. Большинство предприятий, подвергшихся рейдерским атакам, ведут себя безответственно и пассивно. Учредительные документы у них шаблонные, такие же договоры, а о наличии внутренних документов, регламентирующих происходящие на предприятии корпоративные процедуры, никто даже и не задумывается. А если и задумывается, то подход к их разработке также формальный. Конечно, чтобы грамотно составить правовые документы, нужно нанять опытных юристов, а это дополнительные расходы. Но когда ситуация становится критической, находятся средства для сохранения своей собственности. Иногда рейдеров называют «санитарами леса», которые оздоровляют ситуацию, освобождая предприятия от неквалифицированного менеджмента. Тогда всем становится понятно, что эффективный собственник - это тот, кто смог обеспечить эффективное управление. Следует заметить, что предпринимаемые в последнее время государством меры по либерализации экономики, и в частности Декрет Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 №1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования», налагают большую ответственность на владельцев бизнеса за подготовку учредительных и других документов, связанных с созданием бизнеса. Если раньше на регистрирующие органы возлагались функции контроля над соответствием процедуры создания бизнеса требованиям законодательства, то теперь с них эти функции сняли. Следовательно, всю ответственность за подготовку документов и их наличие вообще несут владельцы бизнеса.

5. Участившиеся проверки со стороны контрольных служб. При этом предъявляется требование представить большой объем документов о хозяйственной деятельности. Чем больше рейдеры владеют информацией о предприятии-цели, тем легче им работать. Любая рейдерская атака начинается со сбора информации. Автору материала известны случаи, когда рейдеры использовали такой способ захвата приглянувшихся им предприятий. Нередко менеджмент не знает своих прав при общении с контролирующими органами, выполняет любые их требования, даже если проверяющие превышают свои полномочия.

6. Высокая концентрация кредиторской задолженности у нескольких партнеров, зависимость предприятия от нескольких поставщиков или продавцов.

7. Наличие корпоративных конфликтов ослабляет предприятие, делает его более уязвимым. Несмотря на потенциальную угрозу, большинство предприятий не уделяет превентивной защите должного внимания и обращается за помощью к специалистам только тогда, когда угроза потери бизнеса становится очевидной. Вместе с тем использование превентивных мер защиты позволяет максимально эффективно противодействовать захвату. Комплекс защитных мер, разрабатываемый индивидуально для каждого предприятия с учетом его специфики и особенностей, должен затрагивать все аспекты: юридические, финансовые, социальные и др., что позволит исключить или существенным образом снизить вероятность захвата. [3, c. 80]

2.3 Способы защиты от захватов

рейдерство захват собственность уязвимость

Для того чтобы защититься от указанных видов захватов необходимо подробно рассмотреть схему действий рейдеров и в соответствии с их спецификой выработать план защитных действий, но для этого потребуется провести как минимум отдельную конференцию, поэтому предлагаю рассмотреть лишь общие меры защиты.

Меры экономического характера. Силовые захваты предприятий зачастую происходят там, где рейдер видит присутствие «слабого» собственника. Избегая перечисленные ниже ошибки, которые превращаются в «точки давления, возможно, значительно усилить свою позицию перед потенциальными захватчиками необходимо избежать следующие основные ошибки:

· Отсутствие заботы о консолидации пакета акций в руках управляющего совладельца предприятия. Распыленный пакет, как минимум, означает, что рейдер может попытаться скупить значительную его часть и потом законно претендовать на участие в управлении, не говоря уже о применении менее чистоплотных технологий получения контроля;

· Внутренние экономические конфликты и разногласия собственников предприятия;

· Управление акционерным обществом как если бы это была частная компания, принадлежащая только менеджерам, игнорирование прав и экономических интересов миноритарных акционеров. Хроническая невыплата дивидендов или выплата символических дивидендов;

· Вывод прибыли с предприятия в подконтрольные менеджерам структуры путем трансфертного ценообразования в холдинге или путем завышения - занижения цен. Этот способ обогащения имеет уголовно-правовую квалификацию;

· Лишение предприятия прибыли в целях минимизации налогов. Этот способ также имеет уголовно-правовую квалификацию;

· Вывод активов с предприятия в подконтрольные менеджерам структуры, либо распродажа активов по заниженным ценам с присвоением разницы. Практически любой вывод активов может иметь уголовно-правовую квалификацию;

· Игнорирование природоохранных и иных технических норм. [4, c.68]

Меры юридического характера - это не противоречащие закону действия, значительно затрудняющие захват предприятия. Зная типовые уловки рейдеров, можно заранее внедрить в структуру предприятия защитные механизмы.

1. Передача акций в доверительное управление. Законодательство допускает передачу ценных бумаг в доверительное управление. При передаче в доверительное управление бездокументарных ценных бумаг может быть предусмотрено объединение таких ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами. Как и в случае с передачей в доверительном управлении имущества, обращение взыскания по долгам учредителя управления на ценные бумаги, переданные им в доверительное управление, не допускается, за исключением несостоятельности (банкротства) этого лица. Это означает, что даже если рейдер заручится неправосудным решением арбитражного или иного суда по поводу этого имущества, на этапе исполнения судебного акта владельцу имущества будет легче как минимум приостановить исполнение судебного акта в связи с тем, что у должника отсутствуют имущество или доходы, на которые может быть обращено взыскание, и принятые судебным приставом - исполнителем все допустимые законом меры по отысканию его имущества или доходов оказались безрезультатными. В этом случае исполнительный документ возвращается взыскателю. Пристав составляет акт о невозможности взыскания. Возвращение исполнительного документа не является препятствием для повторного предъявления этого документа.

2. Передача акций номинальному держателю. В качестве номинальных держателей ценных бумаг могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг. Прежде всего, номинальным держателем может быть депозитарий. Это удобно тем, что права на именные ценные бумаги, переданные в депозитарий, не удостоверяются записями в реестре владельцев именных ценных бумаг. В случае с другими номинальными держателями, сведения о них подлежат внесению в систему ведения реестра держателем реестра по поручению владельца или номинального держателя ценных бумаг, если последние лица зарегистрированы в этой системе ведения реестра. При этом операции с ценными бумагами между владельцами ценных бумаг одного номинального держателя так же не отражаются у держателя реестра или депозитария, заказчиком которого он является. Единственным, но весьма серьезным преимуществом передачи акций в номинальное держание является обеспечение относительной защиты информации о конечном собственнике акций.

3. Передача акций в залог дружественному лицу. При залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, ценная бумага передается залогодержателю, либо в депозит нотариуса. Данные о залогодержателях бездокументарных акций включаются в реестр акционеров. В случае перехода права собственности на заложенное имущество от залогодателя к другому лицу в результате возмездного или безвозмездного отчуждения этого имущества, либо в порядке универсального правопреемства, право залога сохраняет силу. Правопреемник залогодателя становится на место залогодателя и несет все обязанности залогодателя, если соглашением с залогодержателем не установлено иное. Когда акциями организации владеет узкий круг акционеров, то каждый из них может раздробить свой пакет акций на части и «обменяться залогами» этих пакетов. Такая мера позволит добиться согласованных действий всех акционеров компании в случае противоправных действий рейдера.

4. Блокировка своего лицевого счета. Акционеру для этого достаточно отдать соответствующее распоряжение регистратору. [7, c. 97]

Меры организационно-структурного характера. Практика показала, что наиболее устойчивым к корпоративным захватам является бизнес, чья структура была перестроена с учетом новых реалий. Признанным защитным механизмом является внедрение холдинговой структуры бизнеса, грамотное распределение активов по холдингу. При построении холдинговой структуры следует руководствоваться следующими принципами:

· наиболее ценные активы должны быть изолированы от юридических лиц, имеющих потенциально проблемную историю;

· следует разделить лица, владеющие ценными активами и лица, ведущие активную хозяйственную деятельность и, соответственно, более подверженные операционным и налоговым рискам;

· если целью организации является выход на биржу или иное привлечение капитала на открытом рынке, все описанные выше действия нужно совершать с поправкой на то, что слишком разбросанный по разным юридическим лицам бизнес весьма затруднительно успешно представить потенциальным инвесторам.

Использование иностранных оффшорных или обычных компаний, трастов, фондов или иных структур в качестве основных при построении холдинга должно применяться с пониманием следующих фактов:

Присутствие иностранного лица в цепочке владения активами способно защитить информацию о конечном собственнике только в том случае, если эта информация не может быть получена из других источников, и сам собственник рассматривает информацию как конфиденциальную, например, не раскрывает в инвестиционном меморандуме.

Российским гражданам разрешено приобретать в собственность акции и доли иностранных компаний. Тем не менее, сохранен ряд ограничений: резервирование, использование специального счета, игнорирование которых может вывести холдинговую схему за пределы легальности, и даст третьим лицам основание для шантажа. Бесспорная тенденция во всем мире - рост прозрачности. Поэтому, сколь бы конфиденциальная структура ни была построена сейчас, она должна удовлетворять следующему критерию: в случае раскрытия полной информации о ее создании, наполнении активами (деньгами) и текущем управлении, ничто из раскрытого не должно давать оснований правоохранительным, налоговым органам для предъявления уголовного обвинения или наложения каких-либо санкций, включая налоговые доначисления, на бенефициаров структуры, управляющих структуры и/или лиц, которые построили эту структуру.

Использование заведомо фиктивных иностранных структур при построении холдинга не рекомендуется из-за доминирования в современной правовой среде концепции, по которой в компании, не отвечающей признакам нормального, самостоятельного юридического лица, по всем долгам отвечает собственник, он же может быть признан обязанным уплачивать налог напрямую со всего полученного такой компанией. [4, c. 88]

Классический холдинг, неважно для какого бизнеса он построен, состоит, как правило, из трех основных частей:

· активов: промышленные предприятия, компании, владеющие объектами недвижимости и т.д.;

· собственно холдинговой компании, функция которой - не только удержание права собственности на активы из удобной юрисдикции, но и предоставление возможности вывода дивидендов из страны с минимальными налоговыми потерями, а также выполнение роли лица, на уровне которого осуществляется привлечение финансирования путем размещения акций или долговых инструментов;

· персональных холдинговых механизмов - владельцев бизнеса. Это могут быть личные компании, трасты, частные фонды и прочие структуры. [4, c. 95]

Далее за персональными холдинговыми механизмами стоят непосредственно частные лица. При построении холдинговой структуры необходимо проанализировать все три эти уровня, а также связки между ними. Факторы при выборе типов структур и стран их регистрации следующие:

· Налогообложение. В идеале, холдинговая структура не должна создавать двойного налогообложения одного и того же дохода на его пути от актива к уровню личного потребления. Если существуют возможности использовать особенности холдинговой структуры, например, регистрация ряда компаний в странах с выгодным налоговым договором для минимизации налогообложения, такие возможности должны быть проанализированы и, при положительном заключении о возможных рисках, использованы;

· Защита активов. Собственно холдинговая компания должна быть зарегистрирована в стране, у которой есть, как минимум, соглашение о взаимной защите капиталовложений - это позволит, в случае заведомо внеправовых действий против активов холдинга, возбудить арбитражное (третейское) производство от имени холдинговой компании в международном третейском суде;

· Восприятие инвесторами. Удаленные оффшорные государства хуже воспринимаются инвесторами, чем европейские страны;

· Потенциал выпуска инструментов (акции, долговые инструменты) на открытый рынок. Листинг на биржах ряда стран становится проще, если его проходит местная, а не иностранная компания;

· Выбор стран для персональных холдинговых структур происходит по совершенно отдельным законам, поэтому все, указанное выше, относится лишь к холдинговой компании.

Бороться с угрозой рейдерского захвата нужно задолго до его начала. Необходимо формировать такую систему корпоративного поведения, в которой одной из важных составных частей будет соблюдение превентивных мер защиты. Так же важно стараться не допускать внутренних корпоративных конфликтов.

При проведении общих собраний не нарушать порядка их созыва и проведения. Наиболее распространенные виды захватов связаны именно с манипуляциями при проведении общих собраний акционеров, когда нередко нарушаются требования по уведомлению акционеров о проводимом собрании, фальсифицируются документы рассылки, акционеры не допускаются на собрание, делаются преднамеренные ошибки при подсчете результатов голосования и т.д. Соблюдать подбор грамотного менеджмента, выбрать в органы управления компетентных, надежных людей, специалистов своего дела.

Кроме того для защиты от рейдерских захватов необходимо:

· контролировать кредиторскую и дебиторскую задолженность и

· не сосредоточивать наиболее значимые активы на одном предприятии;

· создавать для акционеров в т.ч. миноритарных, условия заинтересованности в сохранении и развитии предприятия путем регулярной сбалансированной системы выплаты дивидендов, предоставления социального пакета, допуска к участию в управлении и т.п.;

· контролировать обременения активов;

· регулярно проводить независимый аудит, а также организовать реальную работу ревизионной комиссии;

· хранить учредительные документы и оригиналы свидетельств прав на собственность в труднодоступных для рейдеров местах, так как подделка в них или их хищение облегчит рейдеру его работу;

· проводить комплексную правовую и экономическую оценку деятельности предприятия;

· использовать судебную защиту.

Даже если рейдерская атака на предприятие уже началась, можно использовать тактические защитные меры, например инициирование судебных процедур в отношении рейдера. Иметь так называемый «тревожный пакет» - набор заранее подготовленных документов, позволяющий в случае рейдерского захвата оперативно осуществить необходимые правовые меры противодействия рейдерам и тем самым минимизировать потери. Это могут быть заранее заготовленные заявления в правоохранительные органы, нотариально удостоверенные учредительные документы, документы о праве на собственность акционерного общества и др. [7, c. 155]



ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В последние годы слово "рейдерство" стало неотъемлемой частью делового словаря, и употребляются практически без дополнительных разъяснений. Тем не менее, такие разъяснения необходимы, так как, во-первых, нужно понимать, что за явление скрывается за этим словом, и, во-вторых, предвидеть, чего ожидать в будущем: исчезнет ли это явление или нет.

Следует различать рейдерство в широком и рейдерство в узком смысле слова так, как на самом деле эти явления и существуют в действительности. Но они нередко смешиваются воедино, ибо в общественном сознании оба имеют негативный оттенок, хотя одно больше, другое - меньше.

Дело в том, что оба рейдерства неразрывно связаны с процессом недружественных действий в отношении основных собственников компаний в целях получения контроля над бизнесом.

Под рейдерством в широком смысле слова понимается агрессивная атака на компанию для захвата бизнеса или его части, то есть получение контроля над бизнесом вопреки воле основных собственников. То же самое, но с помощью незаконных, часто криминальных методов - это рейдерство в его узком, сугубо негативном понимании.

Подытоживая вышеизложенное, необходимо отметить, что в современных рыночных условиях, организациям необходим четко отлаженный механизм противодействия рейдерству как на локальном, так и на государственном уровне.



СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Григорьев В. Захват предприятий и защита от захвата / В. Григорьев. - М.: Дело, 2007. - 560 с.

2. Игнатишин Ю. Слияния и поглощения. Стратегия, тактика, финансы / Ю. Игнатишин. - СПб.: ПИТЕР, 2009. - 270 с.

3. Марков П.А. Недружественное поглощение / А. П. Марков. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2010. - 96 с.

4. Рудык Н. А. Методы защиты от враждебного поглощения / Н. А. Рудык. - М.: Дело, 2008. - 384 с.

5. Сайгитов У.Т. Криминальное рейдерство в России: монография / У. Т. Сайгитов. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2013. - 263 с.

6. Фаенсон М., Пиманова А. Рейдерство (недружественный захват предприятий). Практика современной России // М. Фаенсон, А. Пиманова. - СПб.: Альфа-Пресс, 2007. - 120 с.

7. Фёдоров А. Ю. Рейдерство и корпоративный шантаж (организационно-правовые меры противодействия) / А. Ю. Фёдоров. - М.: Альпина Бизнес Букс, 2007. - 203 с.



ПРИЛОЖЕНИЕ

Пример рейдерского захвата. Захват завода.

Теория.

Необходимо договориться с исполнительным директором акционерного общества. Например, путем недоказуемого подкупа, шантажа и т. п. Далее этот директор от имени акционерного общества покупает у рейдера в долг дешевый товар по баснословной цене. Это вполне законная купля (цена договорная). Далее директор слегка саботирует производство - и вот на лицо готовый банкрот, который должен рейдеру сумму, скажем, на 10% большую стоимости всех акций и других долгов. Акционерное общество официально признается банкротом и вскоре переходит в режим внешнего управления. Никаких согласований с акционерами внешнее управление не предусматривает. Внешний управляющий в своих действиях руководствуется законодательством не об акционерных обществах, а о банкротстве. Он подконтролен только общему собранию кредиторов, т. е. рейдеру. Далее собственно рейдер приказывает внешнему управляющему провести дополнительный выпуск акций на сумму долга и передать их ему в счет погашения кредита. В результате у рейдера оказывается контрольный пакет акций, и он становится его полноправным владельцем.

Практика.

Дано: АО «Индустриальный гигант» (акций на $700 млн., долгов - на $10 млн.). $700 млн. + $10 млн. = $710 млн. После акционирования долга рейдеру надо иметь контрольный пакет 60% акций, тогда

$710 млн. это 100 - 60 = 40%;

Х - 60% Х = 710 * 60/40 = $1065 млн.;

$710 млн. - 40%.

Далее АО «Индустриальный гигант» покупает у рейдера «ящик гвоздей» за $1065 млн. Товар поступил, ведомость выписана, а денег нет. АО «Индустриальный гигант» признается банкротом. Выпускают акции на $1065+$10 = $1075 млн., и рейдеру достается контрольный пакет. Он - счастливый обладатель АО «Индустриальный гигант».

Рейдер покупает небольшой пакет акций предприятия. Если не удается договориться с генеральным директором, то его стараются заменить. Как один из вариантов, используют судебную систему. На предприятие могут подать в любой, даже самый дальний суд. Коррумпированный суд. Скажем, по поводу налоговой задолженности или ущемления прав акционеров. И судья может принять кадровое решение о замене действующего генерального директора на другого, вполне конкретного человека. Или запретить проводить общее собрание акционеров, наложить арест на мажоритарный пакет акций. Это решение неправомерное. Но чтобы его отменить, надо подать апелляционное заявление в суд. А рассмотрение такого заявления требует времени. Этого времени достаточно, чтобы, опираясь на силу судебных исполнителей и полиции, провести собрание акционеров в неполном рейдерском составе и заменить неугодного директора. А дальше - еще быстрее: рейдерский директор мгновенно продает своим людям здание завода за гроши. Завод захвачен.

В процессе рейдерской атаки на хозяев бизнеса, как правило, оказывается постоянное психофизическое давление: это и психологические приемы воздействия, и материальные. Нападение также сопровождается привлечением внимания контролирующих органов: налоговой инспекции, технадзора, пожарников и пр. Чтобы идея дешевой продажи завода казалась экономически более выгодной, чем ведение бизнеса, рейдеры стараются парализовать хозяйственную деятельность предприятия, создать иллюзию краха, привлекают прессу. Этот процесс на рейдерском языке называется «закошмарить».

Размещено на Allbest.ru