Валютное право

Действие российского валютного права распространяется на общественные отношения, возникающие в связи с проведени-ем валютных операций на территории РФ независимо от субъ-ектного состава таких операций, а также на общественные от ношения, связанные с проведением резидентами валютных операций за рубежом.

Регулирование нормами российского валютного права всех валютных операций на территории РФ прямо следует из ст. 2 Федерального закона № 173-ФЗ, согласно которой указанный Закон «устанавливает правовые основы и принципы валютного регулирования и валютного контроля в Российской Федера-ции, полномочия органов валютного регулирования, а также определяет права и обязанности резидентов и нерезидентов в отношении владения, пользования и распоряжения валютными ценностями, права и обязанности нерезидентов в отношении владения, пользования и распоряжения валютой Российской Федерации и внутренними ценными бумагами, права и обя-занности органов валютного контроля и агентов валютного контроля».

Установление валютным законодательством РФ правового режима валютных операции, совершаемых нерезидентами на территории РФ, основывается на положениях Конституции РФ и ГК РФ. Согласно ст. 62 Конституции РФ иностранные граж-дане и лица без гражданства пользуются в Российской Федера-ции правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных федеральным законом или меж-дународным договором РФ. В свою очередь, ст. 2 ГК РФ опре-делила, что правила, установленные гражданским законода-тельством РФ, применяются к отношениям с участием ино-странных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом. Статьи 140, 141, 317 ГК РФ прямо указывают на то, что порядок проведения операций с валютными ценностями определяется законом о валютном регулировании и валютном контроле.

Регулирование российским правом валютных операции ре-зидентов за рубежом носит более сложный характер с учетом возможных коллизий его норм с положениями права иностран-ного государства (иностранных государств). Вместе с тем пред-ставляется вполне обоснованным распространение действия ряда специальных норм российского права на отношения, воз-никающие в связи с проведением таких операций. Так, в соот-ветствии со ст. 1192 ГК РФ императивные нормы законода-тельства РФ (при наличии указания в самих императивных нормах или ввиду их особого значения) могут регулировать от-ношения, осложненные иностранным элементом, независимо от подлежащего применению к гражданским отношениям мате-риального права того или иного государства.

Иностранный (международный) элемент в имущественных отношениях, возникающих в связи с проведением валютных операций, может выражаться в следующем:

· одной из сторон таких отношений является нерезидент;

· сторонами указанных отношений являются резиденты, но объект валютной операции находится за границей;

· юридический факт, с которым связывается приобретение или отчуждение объектов валютных операций, имел место за границей.

Кроме положений ст. 1192 ГК РФ также следует учитывать, что правоспособность резидентов Российской Федерации при проведении ими валютных операций за рубежом определяется их личным законом, т. е. российским законодательством (ст. 1196 и 1202 ГК РФ).

В качестве примера регулирования российским правом ва-лютных операций резидентов за рубежом можно привести по-ложения ст. 12 Федерального закона № 173-ФЗ, устанавливаю-щей, что резиденты могут открывать без ограничений счета (вклады) в иностранной валюте в банках, расположенных за пределами территории Российской Федерации. В случае от-крытия (закрытия) счетов (вкладов) в указанных банках рези-денты обязаны уведомить налоговые органы по месту своего учета об открытии (закрытии) счетов (вкладов) не позднее ме-сяца со дня заключения (расторжения) соответствующего дого-вора.

Таким образом, проведение резидентом валютных операций за рубежом предполагает, что резидент при их осуществлении Должен руководствоваться как нормами компетентного права, подлежащего применению к соответствующим отношениям, так и императивными нормами валютного законодательст-ва РФ.

Глава II ВАЛЮТНЫЕ ПРАВООТНОШЕНИЯ.

§ 1. Понятие и классификация валютных правоотношений

Осуществляя правовое регулирование общественных отно-шений с помощью права, государство придает им стабильность, упорядоченность и защиту. Право как один из наиболее эффек-тивных социальных регуляторов позволяет придать реальным отношениям форму, приемлемую с точки зрения государства для общества. В самом общем смысле правовые отношения можно определить как общественные отношения, урегулиро-ванные правом.

В теории права правоотношение рассматривается как слож-ная общественная связь, включающая в себя следующие эле-менты:

· субъекты правоотношений -- носитель прав (управомоченный) и носитель обязанности (правообязанный);

· объекты правоотношения -- предмет окружающего мира, по поводу которого сложилось правоотношение;

· субъективные юридические права и обязанности -- содержа-ние правоотношения.

Исходя из указанной совокупности элементов правоотноше-ние можно охарактеризовать как связь между субъектами, кото-рые имеют субъективные права и юридические обязанности.

Валютные правоотношения представляют собой урегулиро-ванные нормами права общественные отношения, возникаю-щие между участниками валютных операций по поводу прове-дения таких операций, а также между участниками валютных операций и государственными органами в связи с регулировани-ем порядка проведения валютных операций и контролем за его со-блюдением.

В качестве альтернативного можно привести определение валютных правоотношений, сформулированное А. В. Емелиным следующим образом: «...валютные правоотношения пред-ставляют собой урегулированные правом общественные отно-шения, возникающие по поводу или в связи с владением, поль- зованием и распоряжением валютными ценностями, а также по поводу или в связи с владением, пользованием и распоряжени-ем нерезидентами валютой Российской Федерации и внутрен-ними ценными бумагами». И хотя приведенное определение не раскрывает, какие валютные правоотношения следует пони-мать под возникающими «по поводу», а какие в «связи» с вла-дением, пользованием и распоряжением валютными ценностя-ми или владением, пользованием и распоряжением нерезиден-тами валютой Российской Федерации и внутренними ценными бумагами, в целом оно верно отражает их суть.

Участники валютных правоотношений связаны между собой взаимными, корреспондирующими субъективными правами и обязанностями, которые и составляют содержание правоотно-шения. Субъективное право представляет собой меру дозволен-ного поведения субъекта валютного правоотношения, а субъек-тивная обязанность -- меру его должного поведения.

Субъективные права могут выражаться в правомочии требо-вать от обязанного субъекта исполнения возложенных на него обязанностей, в возможности самостоятельно совершать опре-деленные действия, в использовании государственного принуж-дения в случае неисполнения субъектом возложенной на него обязанности.

Право органов и агентов валютного контроля требовать от участника валютной операции предоставления документов и информации, которые связаны с проведением валютных опе-раций, может служить примером субъективного права требо-вать исполнения обязанности в валютных правоотношениях публичного характера (п. 3 ч. 1 ст. 23 Федерального закона № 173-ФЗ).

Установление возможности самостоятельно совершать дей-ствия выражается в дозволении участникам валютных операций совершать без ограничений ряд валютных операций (ст. 6 Фе-дерального закона № 173-ФЗ).

Возможность государственного принуждения в валютных правоотношениях в общем виде предусмотрена ст. 25 Феде-рального закона № 173-ФЗ, согласно которой участники ва-лютных операций, нарушившие положения актов валютного законодательства РФ и актов органов валютного регулирования, несут ответственность в соответствии с законодательст-вом РФ. Непосредственно такая ответственность предусмотре-на ГК РФ (ст. 168), КоАП РФ (ст. 15.25), УК РФ (ст. 193).

Субъективные обязанности заключаются в необходимости для субъекта совершить определенные действия или воздер-жаться от определенного рода действий. Первому виду субъек-тивных обязанностей соответствует использование в правовом регулировании такого правового средства, как позитивное обязывание, а второму -- запретов.

В качестве примеров позитивного обязывания в валютном праве можно привести возложение на резидентов при осущест-влении внешнеторговой деятельности обязанности обеспечи-вать репатриацию иностранной валюты и валюты Российской Федерации (ст. 19 Федерального закона № 173-ФЗ).

Примером использования запретов для установления субъ-ективных обязанностей могут служить положения ст. 9 Феде-рального закона № 173-ФЗ, которая запрещает проведение ва-лютных операций между резидентами, за исключением тех, ко-торые прямо поименованы в ней.

В теории права субъекты правоотношений подразделяются на три вида:

· физические лица;

· юридические лица (коммерческие и некоммерческие орга-низации);

· государство, государственные и муниципальные образова-ния.

Применительно к специфике валютного права субъектов ва-лютных правоотношений можно подразделить на участников валютных операций (резидентов и нерезидентов) и на органы валютного регулирования, органы и агентов валютного контро-ля. При любом виде правоотношения в нем должны участво-вать не менее двух субъектов -- управомоченный и обязанный. Управомоченные и обязанные лица в правоотношениях проти-востоят друг другу и не могут существовать один без другого.

Участники валютных операций вступают в правоотношения друг с другом при проведении валютных операций. Органы валютного регулирования, органы и агенты валютного контро-ля вступают в валютные отношения с участниками валютных операций при осуществлении соответственно валютного регу-лирования или контроля за выполнением требования валютного законодательства РФ при проведении валютных опера-ций.

Объектами правоотношений выступают те предметы окру-жающего мира, по поводу которых осуществляется деятель-ность его субъектов. Объектами валютных правоотношений яв-ляются валютные ценности (иностранная валюта и внешние ценные бумаги), валюта Российской Федерации, внутренние ценные бумаги. При этом иностранная валюта и внешние цен-ные бумаги при любых условиях проведения с ними операций являются объектами валютных правоотношений, валюта же Российской Федерации и внутренние ценные бумаги выступа-ют в качестве указанных объектов только в случае наличия в субъектном составе участников валютной операции иностран-ного элемента (нерезидента) или осуществления трансгранич-ного перемещения таких объектов.

При наступлении определенных юридических фактов физи-ческие и юридические лица становятся субъектами валютных правоотношений, приобретают соответствующие данному статусу субъективные права и обязанности. Юридическими фактами являются конкретные жизненные обстоятельства, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений.

Например, таким фактом может быть представление субъек-том в кредитную организацию расчетного документа на перевод иностранной валюты другому лицу, нарушение норм ва-лютного законодательства РФ и т. п.

Классифицировать валютные правоотношения можно по различным основаниям, например: в зависимости от субъектного состава их участников, содержания, по основаниям возникновения и т. д. С учетом приведенного выше определения валютных правоотношений представляется наиболее оправ-данным остановиться на классификации валютных правоотно-шений исходя из вида реализуемого и охраняемого в процессе их правового регулирования интереса. Специфика сферы об-ращения объектов валютных операций заключается в том, что она представляет собой область взаимодействия частных и публичных интересов. Соответственно по этому основанию валютные правоотношения подразделяются на частные и публичные.

Частные правоотношения возникают при проведении валютной операции между ее участниками. Публичные правоотношения возникают при осуществлении властного государственного воздействия на участников валютных операций. На-пример, при установлении органом валютного регулирования валютных ограничений, истребовании органом валютного кон-троля у участника валютной операции документов, необходи-мых для выполнения контрольных функций.

В качестве признаков валютных правоотношений частного характера можно выделить имущественную и организационную самостоятельность их участников, их формально-юридическое равенство.

Для валютных правоотношений публичного плана характер-ны соподчиненность, юридическое неравенство участников та-ких отношений.

Соотношение объема частноправовых и публично-правовых правоотношений предопределяется интенсивностью использо-вания государством частноправовых и публично-правовых средств регулирования валютных отношений. Выбор же указанных средств преобладающим образом зависит от конкретных условий формирования экономики страны.

§ 2. Понятие, признаки и виды валютных операций

Действующее законодательство не дает определения валютной операции через раскрытие ее существенных признаков, а ограничивается исчерпывающим перечнем действий, которые охватываются понятием «валютные операции». В ранее действовавшем Законе РФ № 3615-1 использовалась такая же техника раскрытия содержания термина «валютная операция». Данное обстоятельство делало довольно сложным формулиро-вание термина «валютная операция», что породило появление в юридической литературе большого разнообразия его вариантов. Действующий перечень валютных операций непосредственно содержится в п. 9 ч. 1 ст. 1 Федерального закона № 173-ФЗ, в соответствии с которым к валютным операциям относятся сле-дующие действия:

а) приобретение резидентом у резидента и отчуждение рези-дентом в пользу резидента валютных ценностей на законных основаниях, а также использование валютных ценностей в качестве средства платежа;

б) приобретение резидентом у нерезидента либо нерезидентом у резидента и отчуждение резидентом в пользу нерезидента либо нерезидентом в пользу резидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа;

в) приобретение нерезидентом у нерезидента и отчуждение нерезидентом в пользу нерезидента валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг на законных основаниях, а также использование валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг в качестве средства платежа;

г) ввоз на таможенную территорию РФ и вывоз с таможенной территории РФ валютных ценностей, валюты Российской Федерации и внутренних ценных бумаг;

д) перевод иностранной валюты, валюты Российской Федерации, внутренних и внешних ценных бумаг со счета, открытого за пределами территории РФ, на счет того же лица, открытый на территории РФ, и со счета, открытого на территории РФ, на счет того же лица, открытый за пределами территории РФ;

е) перевод нерезидентом валюты Российской Федерации, внутренних и внешних ценных бумаг со счета (с раздела счета), открытого на территории РФ, на счет (раздел счета) того же лица, открытый на территории РФ.

У перечисленных валютных операций нет единого квалифицирующего признака в субъектном или объектном составе, позволяющего отнести те или иные действия к таким операциям. Так, все операции с валютными ценностями относятся к валютным операциям, а операции с российской валютой и внутренними ценными бумагами являются валютными только в случае присутствия в их субъектном составе нерезидента (нерезидентов) или трансграничного перемещения такого имущества.

Вместе с тем рассматриваемая норма исчерпывающим образом определяет круг потенциальных участников валютных операций -- резиденты и нерезиденты и объекты, по поводу кото-рых возникают права и обязанности данных лиц -- валютные ценности, российская валюта, внутренние ценные бумаги. С учетом этого валютные операции можно определить как сделки и иные юридически значимые действия, совершаемые резидентами и нерезидентами с объектами валютных операций. Например, к сделкам, являющимся валютными операциями, относятся отчуждение и приобретение валютных ценностей, а к иным юридически значимым действиям -- ввоз на таможенную территорию РФ и вывоз с таможенной территории РФ указанных ценностей.

В приведенном выше перечне валютных операций обращает на себя внимание совокупность терминов «приобретение» и «отчуждение», используемых в подп. «а», «б» и «в» в отношении объектов валютных операций. Закон РФ № 3615-1 в подобном контексте использовал термин «переход права собственности и иных прав», что довольно продолжительное время вызывало различное понимание таких терминов, как «валютная операция», «валютная сделка», и обоснованные дискуссии по данному поводу в юридической литературе¹.

Применительно к новой терминологии -- «приобретение» и «отчуждение» -- можно отметить, что буквальное толкование данных терминов и уже сложившаяся арбитражная практика относительно понимания термина «валютная операция» позво-ляют избежать затруднений при определении их сути. Применительно к этому вопросу показательна сложившаяся на основе ранее действовавшего валютного законодательства арбитражная практика. Так, в Обзоре практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с применением законодательства о валютном регулировании и валютном контроле, Высший Арбитражный Суд РФ указал, что «...при проведении расчетов в иностранной валюте Закон о валютном регулировании и ва-лютном контроле рассматривает как валютную операцию платеж, а не гражданско-правовые сделки, послужившие основанием его совершения». Представляется, что такой подход сохраняет актуальность и в настоящее время.

Соответственно, под приобретением в смысле проведения валютной операции следует понимать получение в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление объекта (объектов) валютной операции, а под отчуждением -- действия по прекращению указанных вещных прав.

В состав валютных операций включаются также ввоз на таможенную территорию Российской Федерации и вывоз с тамо-женной территории РФ валютных ценностей, валюты Россий-ской Федерации и внутренних ценных бумаг. ТК РФ относит иностранную валюту и валютные ценности к категории «това-ров», но вместе с тем в ст. 12 предусматривает, что порядок перемещения через таможенную границу валюты Российской Федерации, ценных бумаг, номинированных в валюте Россий-ской Федерации, иностранной валюты и иных валютных цен-ностей регулируется валютным законодательством РФ и ТК РФ.

По сравнению с ранее действовавшим валютным законода-тельством РФ (Закон РФ № 3615-1) дополнительно в состав валютных операций включены операции с ценными бумагами, предусмотренные подп. «д» и «е» п. 9 ч. 1 ст. 1 Федерального закона № 173-ФЗ, а также международные переводы валю-ты РФ с одного счета лица на другой счет этого же лица, пере-воды на территории РФ с одного счета нерезидента на другой его счет. Ранее валютное законодательство РФ относило опе-рации с валютой Российской Федерации к валютным только лишь в случае использования ее в расчетах между резидентами и нерезидентами (п. 7 ст. 1 Закона РФ № 3615-1), операции с внутренними ценными бумагами вообще не рассматривались в качестве валютных. Увеличение перечня операций с нацио-нальной валютой, подлежащих валютному регулированию, и установление случаев валютного регулирования обращения внутренних ценных бумаг законодательно можно рассматривать как признание факта повышения конвертируемости руб-ля, увеличения его роли в международном экономическом обороте.

§ 3. Объекты валютных операций.

Все объекты валютных операций относятся к объектам гра-жданского оборота, перечень которых приведен в ст. 128 ГК РФ. Оборот отдельных видов объектов может быть ограни-чен законом. Применительно к валютным ценностям ст. 141 ГК РФ прямо предусматривает, что виды имущества, призна-ваемого валютными ценностями, и порядок совершения сделок с ними определяются законом о валютном регулировании и ва-лютном контроле. Федеральный закон № 173-ФЗ определил перечень объектов гражданского оборота, операции с которыми относятся к валютным. Как уже отмечалось, к объектам валют-ных операций относятся валютные ценности, а также валю-та Российской Федерации и внутренние ценные бумаги. При этом российская валюта и внутренние ценные бумага являются объектами валютных операций только в случае участия в них нерезидента (нерезидентов) или трансграничного перемещения такого имущества.

Относительно ранее действовавшего валютного законода-тельства РФ скорректирован состав имущества, относящегося к валютным ценностям. Если Закон РФ № 3615-1 относил к ва-лютным ценностям иностранную валюту, ценные бумаги, но-минированные в иностранной валюте, драгоценные металлы и драгоценные камни, то Федеральный закон № 173-ФЗ относит к валютным ценностям только иностранную валюту и внешние ценные бумаги.

Операции с драгоценными металлами и драгоценными кам-нями в настоящее время регулируются Федеральным законом от 26 марта 1998 г. № 41-ФЗ «О драгоценных металлах и драго-ценных камнях»1 с последующими изменениями. Согласно преамбуле указанного Федерального закона им устанавливают-ся правовые основы регулирования отношений, возникающих в области геологического изучения и разведки месторождений драгоценных металлов и драгоценных камней, их добычи, про-изводства, использования и обращения (гражданского оборота). Очевидно, что указанные вопросы не могли быть комплексно решены в рамках валютного законодательства и требовали от-дельного законодательного регулирования. Кроме того, следует признать, что в современных экономических условиях драго-ценные металлы и драгоценные камни в значительной степени утратили способность выступать средством международных расчетов, что является основным критерием включения отно-шений по обращению того или иного имущества в сферу ва-лютного регулирования.

В Статьях Соглашения МВФ (ст. VIII разд. 2(Ь)) термин «ва-люта» трактуется в функциональном смысле и в качестве тако-вого служит для обозначения установленной законом единицы счета в денежной системе какого-либо государства, созданной для регулирования валютно-финансовой сферы на его террито-рии. Валюта подразделяется на национальную и иностранную.

Федеральный закон № 173-ФЗ (п. 1 ч. 1 ст. 1) к валюте Рос-сийской Федерации относит:

· денежные знаки в виде банкнот и монеты Банка России, на-ходящиеся в обращении в качестве законного средства налич-ного платежа на территории РФ, а также изымаемые либо изъ-ятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денеж-ные знаки;

· средства на банковских счетах и в банковских вкладах.

В соответствии со ст. 27 Закона о Банке России официаль-ной денежной единицей Российской Федерации (националь-ной валютой) является рубль. Один рубль состоит из 100 ко-пеек. Рубль является законным платежным средством, обяза-тельным к приему по нарицательной стоимости на всей территории РФ.

Платежи на территории РФ осуществляются путем налич-ных и безналичных расчетов. Эмиссия наличных денег (банк-нот и монеты), организация их обращения и изъятия из обра-щения на территории РФ осуществляются исключительно Бан-ком России. Банкноты (банковские билеты) и монета Банка России являются единственным законным средством налично-го платежа на территории РФ.

Иностранная валюта также существует в наличной и безна-личной формах и может быть подразделена на национальную валюту иностранного государства, валюту общую для группы иностранных государств и международные денежные или рас-четные единицы.

В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 1 Федерального закона № 173-ФЗ иностранной валютой являются:

денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, мо-неты, находящиеся в обращении и являющиеся законным сред-ством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;

средства на банковских счетах и в банковских вкладах в де-нежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах.

В качестве примера валюты общей для группы иностранных государств можно привести евро (1 EURO = 100 EURO cent) -- единую денежную единицу для стран -- участниц Ев-ропейского валютного союза (ЕВС), которая была введена ими вместо своих национальных валют с 1 января 1999 г. Членами ЕВС являются Австрия, Бельгия, Германия, Греция, Ирлан-дия, Испания, Италия, Люксембург, Нидерланды, Португалия, Финляндия, Франция. Другие члены Европейского Союза (Ве-ликобритания, Дания, Швеция) пока не вступили в ЕВС. Кро-ме того, евро является денежной единицей и в ряде государств, не входящих в Европейский Союз: Андорре, Ватикане, Мона-ко и Сан-Марино.

Международной денежной (расчетной) единицей с полным основанием можно назвать SDR (Special Drawing Rights) -- спе-циальные права заимствования. SDR представляет собой валю-ту, эмитируемую Международным валютным фондом (МВФ) и распределяемую между странами -- членами МВФ пропорцио-нально их квотам международных кредитных, резервных и пла-тежных средств. Используются SDR для урегулирования сальдо платежных балансов, пополнения валютных резервов, расчетов с МВФ.

В качестве международных расчетных единиц во внешне-торговом обороте используются различные виды клиринговых валют. Клиринговые валюты представляют собой условные расчетные единицы, применяемые на основе межправительст-венных соглашений государств. Указанные единицы существу-ют исключительно в безналичной форме. Сам процесс валют-ного клиринга представляет собой зачет взаимных требований участников клиринговых расчетов, основанный на стоимость. В соответствии с п. 2 ч. 1 ст. 1 Федерального закона № 173-ФЗ иностранной валютой являются:

денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, мо-неты, находящиеся в обращении и являющиеся законным сред-ством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену указанные денежные знаки;

средства на банковских счетах и в банковских вкладах в де-нежных единицах иностранных государств и международных денежных или расчетных единицах.

В качестве примера валюты общей для группы иностранных государств можно привести евро (1 EURO = 100 EURO cent) -- единую денежную единицу для стран -- участниц Ев-ропейского валютного союза (ЕВС), которая была введена ими вместо своих национальных валют с 1 января 1999 г. Членами ЕВС являются Австрия, Бельгия, Германия, Греция, Ирлан-дия, Испания, Италия, Люксембург, Нидерланды, Португалия, Финляндия, Франция. Другие члены Европейского Союза (Ве-ликобритания, Дания, Швеция) пока не вступили в ЕВС. Кро-ме того, евро является денежной единицей и в ряде государств, не входящих в Европейский Союз: Андорре, Ватикане, Мона-ко и Сан-Марино.

Международной денежной (расчетной) единицей с полным основанием можно назвать SDR (Special Drawing Rights) -- спе-циальные права заимствования. SDR представляет собой валю-ту, эмитируемую Международным валютным фондом (МВФ) и распределяемую между странами -- членами МВФ пропорцио-нально их квотам международных кредитных, резервных и пла-тежных средств. Используются SDR для урегулирования сальдо платежных балансов, пополнения валютных резервов, расчетов с МВФ.

В качестве международных расчетных единиц во внешне-торговом обороте используются различные виды клиринговых валют. Клиринговые валюты представляют собой условные расчетные единицы, применяемые на основе межправительст-венных соглашений государств. Указанные единицы существу-ют исключительно в безналичной форме. Сам процесс валют-ного клиринга представляет собой зачет взаимных требований участников клиринговых расчетов, основанный на стоимости. К внутренним ценным бумагам относятся эмиссионные цен-ные бумаги с номиналом в валюте РФ, выпуск которых зареги-стрирован в Российской Федерации, и иные ценные бумаги, выпущенные на территории РФ, удостоверяющие право на по-лучение валюты Российской Федерации. Все иные ценные бу-маги п. 4 ч. 1 ст. 1 Федерального закона № 173-ФЗ относит к категории внешних ценных бумаг. Однако следует признать, что, несмотря на указанную норму, нельзя отнести к категории внешних ценных бумаг, например, такие ценные бумаги, как складские свидетельства (ст. 912 ГК РФ), коносамент (ст. 144 КТМ РФ), опцион эмитента-резидента (ст. 2 Федерального за-кона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»¹ с последующими изменениями (далее -- Закон о рынке ценных бумаг), хотя формально они и не отвечают признакам внутрен-них ценных бумаг.

Вопрос об отнесении эмиссионных ценных бумаг с номина-лом в иностранной валюте или иных ценных бумаг, удостове-ряющих право на получение иностранной валюты, к внешним ценным бумагам, в действительности должен решаться не так буквально, как это следует из рассматриваемой нормы Феде-рального закона № 173-ФЗ.

Так, в соответствии со ст. 6 Федерального закона от 29 июля 1998 г. № 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения го-сударственных и муниципальных ценных бумагах» с последую-щими изменениями иностранная валюта, условные денежные единицы и драгоценные металлы могут быть указаны в рекви-зитах сертификатов государственных или муниципальных цен-ных бумаг, Генеральных условиях их эмиссии и обращения в качестве соответствующей оговорки, на основании которой оп-ределяется величина платежа по данным ценным бумагам. Од-нако использование указанной оговорки не будет свидетельст-вовать о том, что такие ценные бумаги являются внешними, поскольку указанные ценные бумаги подлежат оплате исклю-чительно в валюте Российской Федерации.

До вступления в силу Федерального закона № 173-ФЗ в пра-воприменительной практике существовал вопрос: следует ли относить векселя с вексельной суммой в иностранной валюте и местом платежа в Российской Федерации к валютным ценностям? Высший Арбитражный Суд РФ в своем информацион-ном письме от 31 мая 2000 г. № 52 (п. 15) разъяснил, что в со-ответствии с п. 2 ст. 317 ГК РФ в денежном обязательстве мо-жет быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной ва-люте. В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма опреде-ляется по официальному курсу соответствующей валюты на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон. Пункты 41 и 77 Положения о переводном и простом векселе, утвержденного постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341, прямо предусматривают, что если простой или пе-реводной вексель выписан в иностранной валюте, не имеющей хождения в месте платежа, то его сумма может быть оплачена в местной валюте по курсу на день наступления срока платежа. Исключением из указанного правила является ситуация, когда векселедатель обусловил в векселе, что платеж должен быть со-вершен в определенной, указанной в векселе валюте (оговорка эффективного платежа в какой-либо иностранной валюте).

Таким образом, векселя с вексельной суммой, выраженной в иностранной валюте, следует отнести к категории внутренних ценных бумаг, в случае если они выданы (составлены) на тер-ритории РФ, имеют место платежа на территории РФ и не име-ют оговорки эффективного платежа в иностранной валюте.

Из приведенных примеров следует вывод, что действитель-ным критерием отнесения ценных бумаг к внешним ценным бумагам является для эмиссионных ценных бумаг выражение номинала в иностранной валюте (без оговорки платежа в руб-лях), а для не эмиссионных -- удостоверение ими права на по-лучение валютных ценностей.

§ 4. Субъекты валютных правоотношений

Субъекты валютных правоотношений подразделяются на участников валютных операций и лиц, осуществляющих валютное Регулирование и валютный контроль.

Федеральный закон № 173-ФЗ подразделяет участников ва-лютных операций на резидентов и нерезидентов. При этом перечень лиц, относящихся к резидентам, является исчерпываю-щим, а перечень лиц, являющихся нерезидентами, в Федеральном законе № 173-ФЗ в отличие от Закона РФ № 3615-1 приведен примерно.

Лиц, относящихся к категории резидентов, можно подразде-лить на физические и юридические лица, публично-правовые образования и официальные представительства РФ за рубежом.

Физические лица:

· граждане РФ, за исключением лиц, признаваемых постоян-но проживающими в иностранном государстве в соответствии с законодательством этого государства;

· постоянно проживающие в Российской Федерации на осно-вании вида на жительство, предусмотренного законодательст-вом РФ, иностранные граждане и лица без гражданства.

Юридические лица:

· юридические лица, созданные в соответствии с законода-тельством РФ;

· находящиеся за пределами территории РФ филиалы, пред-ставительства и иные подразделения юридических лиц -- рези-дентов,

Публично-правовые образования:

· Российская Федерация;

· субъекты РФ;

· муниципальные образования.

Официальные представительства РФ за рубежом:

· дипломатические представительства, консульские учрежде-ния РФ и иные российские официальные представительства, находящиеся за рубежом;

· постоянные представительства РФ при межгосударственных или межправительственных организациях.

К нерезидентам относятся все иные лица, не отнесенные зако-ном к категории резидентов, в частности:

· физические лица, не обладающие признаками физических лиц -- резидентов;

· юридические лица, созданные в соответствии с законода-тельством иностранных государств и имеющие местонахожде-ние за пределами территории РФ;

· организации, не являющиеся юридическими лицами, соз-данные в соответствии с законодательством иностранных госу дарств и имеющие местонахождение за пределами террито-рии РФ;

· находящиеся на территории РФ филиалы, постоянные пред-ставительства и другие обособленные или самостоятельные структурные подразделения указанных выше юридических лиц -- нерезидентов и организаций-нерезидентов, не являю-щихся юридическими лицами;

· аккредитованные в Российской Федерации дипломатиче-ские представительства, консульские учреждения иностранных государств и постоянные представительства указанных госу-дарств при межгосударственных или межправительственных организациях;

· межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и постоянные представительства в Российской Фе-дерации;

· иные лица, не соответствующие признакам резидентов.

Ко второй категории субъектов валютных правоотношений, т. е. к лицам, осуществляющим валютное регулирование и ва-лютный контроль, относятся органы валютного регулирования, органы валютного контроля, агенты валютного контроля.

В целях правильного уяснения терминов, используемых ва-лютным законодательством РФ, следует учитывать тот факт, что валютное законодательство является комплексной отрас-лью законодательства и в нем присутствуют нормы различных отраслей права. В связи с этим при толковании его норм соот-ветствующие институты, понятия и термины должны пони-маться так, как они раскрываются в соответствующих отраслях права. Но при этом следует учитывать, что Федеральный закон № 173-ФЗ обладает и собственным понятийным аппаратом, который имеет специальное значение именно для валютного регулирования.

Например, Федеральный закон № 173-ФЗ не раскрывает понятие «эмиссионная ценная бумага», без чего невозможно понять, признаки какого подпункта («а», если бумага эмисси-онная, или «б», если она не эмиссионная) п. 3 ч. 1 ст. 1 указан-ного Закона нужно применять для квалификации конкретной Ценной бумаги как «внутренней». Признаки эмиссионной цен-ной бумага сформулированы в ч. 1 ст. 2 Закона о рынке цен-ных бумаг, согласно которой эмиссионная ценная бумага -- любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:

· закрепляет совокупность имущественных и неимуществен-ных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Законом о рын-ке ценных бумаг формы и порядка;

· размещается выпусками;

· имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри од-ного выпуска вне зависимости от времени приобретения цен-ной бумаги.

Следовательно, только после обращения к указанной норме и установления того, что конкретная ценная бумага является эмиссионной, уже затем для квалификации ее как «внутрен-ней» нужно использовать признаки, указанные в подп. «а» п. 3 ч. 1 ст. 1 Федерального закона № 173-ФЗ.

Отнесение физических лиц к резидентам или нерезидентам осуществляется на основе определения их постоянного места жительства.

К резидентам относятся российские граждане, иностранные граждане и лица без гражданства, если они имеют постоянное место жительства в Российской Федерации. В соответствии со ст. 20 ГК РФ местом жительства признается место, где гражда-нин постоянно или преимущественно проживает. Закон РФ от 25 июня 1993 г. № 5242-1 «О праве граждан Российской Федера-ции на свободу передвижения, выбор места пребывания и жи-тельства в пределах Российской Федерации» с последующими изменениями устанавливает, что граждане РФ обязаны регист-рироваться по месту жительства в пределах Российской Федера-ции. В населенных пунктах, где имеются органы внутренних дел, они исполняют функции органов регистрационного учета граждан по месту жительства, в остальных населенных пунктах указанные функции исполняет местная администрация. Отметки о регистрации гражданина и снятии его с регистрационного учета по месту жительства проставляются в паспорте гражданина РФ.

Документом, подтверждающим факт постоянного прожива-ния иностранных граждан и лиц без гражданства на террито-рии РФ, является вид на жительство. Статья 2 Федерального закона от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» с последующими изменениями определяет вид на жительство как доку-мент, выданный иностранному гражданину или лицу без граж-данства в подтверждение их права на постоянное проживание в Российской Федерации, а также их права на свободный выезд из Российской Федерации и въезд в Российскую Федерацию. Для получения вида на жительство иностранный гражданин обязан прожить в Российской Федерации не менее одного года на основании разрешения на временное проживание.

К нерезидентам относятся российские и иностранные гра-ждане, лица без гражданства, если указанные лица не имеют постоянного места жительства в Российской Федерации. Как видно из положений Федерального закона № 173-ФЗ, валют-ное законодательство допускает ситуацию, когда российский гражданин является резидентом иностранного государства и, соответственно, нерезидентом Российской Федерации. Данная ситуация имеет место, когда российский гражданин постоянно проживает на территории иностранного государства. Как следу-ет из подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 1 Федерального закона № 173-ФЗ, признание гражданина РФ постоянно проживающим в ино-странном государстве должно осуществляться в соответствии с национальным законодательством этого государства. Исходя из этого установить факт постоянного проживания российского гражданина на территории иностранного государства можно только на основании документов, выданных ему уполномочен-ными органами соответствующего иностранного государства. Таким документом может быть разрешение на постоянное жи-тельство (вид на жительство) или аналогичный ему документ.

Российское валютное законодательство в составе резидентов и нерезидентов отдельно не выделяет физических лиц, зани-мающихся предпринимательской деятельностью без образова-ния юридического лица (индивидуальных предпринимателей). Таким образом, определение резидентства индивидуальных предпринимателей должно осуществляться исходя из страны постоянного места жительства таких физических лиц независи-мо от страны места осуществления ими предпринимательской Деятельности. При этом право физического лица заниматься самой предпринимательской деятельностью без образования юридического лица определяется по праву страны, где такое Физическое лицо зарегистрировано в качестве индивидуального предпринимателя. Если обязательная регистрация индивиду-альных предпринимателей не предусмотрена, то для определения указанного права применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности (ст. 1201 ГК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 23 ГК РФ физическое лицо вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образова-ния юридического лица с момента государственной регистра-ции в качестве индивидуального предпринимателя. Федераль-ный закон от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предприни-мателей»¹ с последующими изменениями (далее -- Закон о го-сударственной регистрации) установил, что в качестве индиви-дуальных предпринимателей в Российской Федерации могут быть зарегистрированы российские и иностранные граждане, лица без гражданства, как имеющие постоянное место жи-тельства в Российской Федерации (резиденты), так и имеющие временное место жительства в Российской Федерации (нерези-денты).

Несмотря на то что физические лица -- индивидуальные предприниматели и физические лица, не осуществляющие ин-дивидуальную предпринимательскую деятельность, Федераль-ным законом № 173-ФЗ в составе физических лиц (резидентов и нерезидентов) никак не разграничены, тем не менее, их пра-вовое положение имеет определенные отличия. Но, несмотря на это, представляется более правильным, чтобы резидентство индивидуальных предпринимателей определялось не по стране их постоянного места жительства, а по стране регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей. Такой подход создал бы равные формально-юридические условия участия в валютных отношениях индивидуальных предпринимателей, за-регистрированных в этом качестве в Российской Федерации, независимо от страны места их постоянного жительства.

Критерием разделения юридических лиц на резидентов и нерезидентов является законодательство, в соответствии с ко-торым юридическое лицо создано. В соответствии со ст. 1202 ГК РФ личным законом юридического лица, определяющим его статус, является право страны, где учреждено юридическое лицо.

Юридические лица, являющиеся резидентами Российской Федерации, должны быть созданы в организационно-правовых формах, предусмотренных ГК РФ, и зарегистрированы в каче-стве юридических лиц органами Федеральной налоговой служ-бы в Едином государственном реестре юридических лиц. Факт государственной регистрации юридического лица в Российской Федерации подтверждается Свидетельством о государственной регистрации юридического лица.

Юридические лица -- нерезиденты должны пройти государ-ственную регистрацию в соответствии с национальным законо-дательством страны их учреждения. Законодательство зарубеж-ных стран возлагает на разные государственные органы обязан-ность по государственной регистрации юридических лиц. Как правило, такую регистрацию осуществляют суды общей юрис-дикции, органы юстиции, налоговые органы. Факт регистрации подтверждается свидетельством о регистрации или выпиской из соответствующего реестра.

Например, в Великобритании государственная регистрация большинства юридических лиц осуществляется специальным служащим Департамента торговли и промышленности -- Реги-стратором компаний. В подтверждение государственной реги-страции Регистратор выдает сертификат об инкорпорации (Companies Act 1985, Companies Act 1989). В Германии неком-мерческие организации регистрируются в реестре союзов, ко-торый ведется в соответствующем участковом суде (Германское Гражданское уложение, параграф 21). Торговый реестр в соот-ветствии с параграфом 8 Германского Торгового уложения так-же ведется судами. Так, в соответствии с указанной нормой торговое товарищество независимо от его организационно-правовой формы должно быть зарегистрировано в указанном реестре.

В состав лиц, относящихся к нерезидентам, подп. «в» п. 7 ч. 1 ст. 1 Федерального закона № 173-ФЗ включает созданные в соответствии с законодательством иностранных государств ор-ганизации, не являющиеся юридическими лицами и имеющие место нахождения за пределами территории РФ. К таким лицам, в частности, можно отнести полные товарищества, соз-данные по законодательству стран, не признающих их юриди-ческими лицами. В частности, полные товарищества не при-знаются юридическими лицами законодательством Германии и Швейцарии. В Италии не признаются юридическими лицами Коммандитные товарищества. В Великобритании не являются Юридическими лицами и не подлежат государственной регист рации (инкорпорации) организации, созданные в форме парт-нерства¹, ассоциации, преследующие некоммерческие цели (об-щественные и благотворительные ассоциации, профессиональ-ные союзы и т. п.), с числом членов не более 20.

Отнесение обособленных или иных самостоятельных струк-турных подразделений организаций, как являющихся юридиче-скими лицами, так и не являющимися таковыми, к резидентам или нерезидентам осуществляется исходя из страны резидентства самой организации. Российское законодательство в каче-стве обособленных подразделений юридического лица выделяет филиалы и представительства (ст. 55 ГК РФ), законодательство иностранных государств по-разному определяет обособленные подразделения. Например, параграф 13 Германского Торгового уложения предусматривает возможность создания торговыми товариществами в качестве самостоятельных подразделений от-делений.

Законодатель расширил круг лиц, относящихся к числу ре-зидентов. Так, по сравнению с ранее действовавшим законода-тельством в данный перечень добавлена Российская Федера-ция, субъекты РФ и муниципальные образования. Очевидно, что указанные публично-правовые образования и ранее явля-лись участниками валютных операций и включение их в состав резидентов является устранением серьезного пробела, имевше-гося в Законе РФ № 3615-1. Например, проведение ряда валют-ных операций публично-правовыми образованиями предусмот-рено БК РФ (ст. 89, 90, 94 и др.).

Официальные представительства Российской Федерации в иностранных государствах, при межгосударственных или меж-правительственных организациях являются резидентами Рос-сийской Федерации. Аккредитованные официальные предста-вительства иностранных государств в Российской Федерации, а также официальные представительства иностранных госу-дарств при межгосударственных и межправительственных ор-ганизациях относятся к нерезидентам. Постоянные официаль-ные представительства подразделяются на дипломатические представительства (посольства, миссии), консульские учрежде-ния, торговые представительства и постоянные представитель-ства государств при международных организациях. Указанные официальные представительства являются специализирован-ными зарубежными органами внешних сношений соответст-вующих государств. Соответственно, официальные представи-тельства являются резидентами тех стран, чьи интересы пред-ставляют в международных отношениях.

Федеральный закон № 173-ФЗ относит межгосударственные и межправительственные организации, их филиалы и постоян-ные представительства в Российской Федерации к числу нерези-дентов. Согласно ст. 2 Венской конвенции о праве международ-ных договоров (1969 г.) термин «международные организации» означает межправительственные организации. Признаками ме-ждународных организаций являются: создание на основе согла-шения между государствами; наличие постоянных органов; уч-реждение и деятельность в соответствии с нормами международ-ного права¹.

Таким образом, международные организации как объедине-ния государств для достижения общих целей являются субъек-тами международного публичного права и обладают междуна-родно-правовой правосубъектностью, что исключает возмож-ность определения их правового статуса как резидентов какого-либо государства.

К нерезидентам относятся также «иные лица», не отнесен-ные к резидентам и прямо не поименованные в составе нерези-дентов (подп. «ж» п. 7 ч. 1 ст. 1 Федерального закона № 173-ФЗ). Например, к таким лицам можно отнести иностранные госу-дарства, субъекты федерации иностранного государства, муни-ципальные образования иностранного государства.

Среди субъектов валютных отношений (резидентов) законо-датель особо выделил уполномоченные банки и валютные бир-жи (п. 8 и ч. 1 ст. 1 Федерального закона № 173-ФЗ). Упол-номоченные банки и валютные биржи являются профессио-нальными участниками внутреннего валютного рынка, что и предопределяет их особое правовое положение в области ва-лютных отношений.

Единственным критерием отнесения кредитной организа-ции к разряду уполномоченного банка является наличие у нее валютной банковской лицензии. Следует отметить, что к упол-номоченным банкам при наличии валютной банковской ли-цензии относятся как банки, так и небанковские кредитные организации. В отличие от банков небанковские кредитные организации имеют право осуществлять отдельные виды бан-ковских операций, допустимые сочетания которых устанавли-ваются Банком России.

В соответствии со ст. 5 Закона о банках к банковским опе-рациям относятся:

· привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

· размещение указанных привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

· открытие и ведение банковских счетов физических и юри-дических лиц;

· осуществление расчетов по поручению физических и юри-дических лиц, в том числе банков-корреспондентов, по их бан-ковским счетам;

· инкассация денежных средств, векселей, платежных и рас-четных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

· купля-продажа иностранной валюты в наличной и безна-личной формах;

· привлечение во вклады и размещение драгоценных метал-лов;

· выдача банковских гарантий;

· осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (за исключе-нием почтовых переводов).

Все банковские операции согласно указанной статье Закона о банках осуществляются кредитными организациями в рублях, а при наличии соответствующей лицензии Банка России -- и в иностранной валюте.

Порядок лицензирования Банком России валютных банков-ских операций определен Инструкцией Банка России от 14 ян-варя 2004 г. № 109-И «О порядке принятия Банком России ре-шения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковской деятельности» с последующими изменениями (далее -- Инструкция Банка России № 109-И). Согласно указанной Инструкции при учреждении банку может быть выдана лицензия на осуществ-ление банковских операций со средствами в рублях и ино-странной валюте без права привлечения во вклады денежных средств физических лиц. В дальнейшем в порядке расширения деятельности банком может быть получена лицензия на при-влечение во вклады денежных средств физических лиц в руб-лях и иностранной валюте и генеральная лицензия, предостав-ляющая право на проведение всех видов банковских операций, включая валютные.