На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 137-139 НК РФ и ст.ст.198, 199 АПК РФ

прошу:

1. Признать решение №07-16/1 Межрайонной Инспекции ФНС России №45 от 14 января 2005 года недействительным в части привлечения ООО «Гидрострой-45» к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п.1 ст.122 НК РФ в виде взыскания налога на прибыль в сумме 8 374 361,1 руб., штрафа за неуплату сумм налога на прибыль в сумме 1 674 872,6 руб., пени за несвоевременную уплату налога на прибыль в сумме 4 977 889,0 руб.; налога на добавленную стоимость в сумме 1 078 063 руб., штрафа за неуплату сумм налога на добавленную стоимость в сумме 215 613,0 руб., пени за несвоевременную уплату налога на добавленную стоимость в сумме 606.577 руб.

2. Взыскать с ответчика госпошлину в размере 2000 рублей.

Приложение:

1. Копия Устава ООО «Гидрострой-45».

2. Копия пояснительной записки к Индивидуальным сведениям о трудовом стаже и заработке за 2001 год. Платежные ведомости за 2002 год.

3. Копия лицензии.

4. Копия свидетельства о государственной регистрации.

5. Постановление Президиума ВАС РФ N 14743/03 от 06.04.2004.

6. Постановление Президиума ВАС РФ N 12671/03 от 17.02.2004.

7. Копия оборотно-сальдовой ведомости за 2001 год.

8. Расшифровка дебиторской и кредиторской задолженности по состоянию на 1 января 2002 года.

9. Копия баланса за 2001 год.

10. Отчет о прибылях и убытках за 2001 год.

11. Декларация по налогу на прибыль за 2001 год.

12. Копия баланса за 2002 год.

13. Копии КС-3, КС-2, счета-фактуры ООО «**********».

14. Копии платежных поручений в адрес ООО «**********».

15. Квитанция об отправке иска ответчику заказным письмом с уведомлением.

16. Квитанция об оплате госпошлины.

17. Копия решения №07-16/1 от 14.01.2005 г.

18. Копия акта №07-15/55 от 15.12.2004 г.

Генеральный директор

ООО «Гидрострой-45»

В Арбитражный суд г. Москвы

Заявитель: Общество с ограниченной ответственностью «СВИРЬ ХХI» ИНН 7714202453.

123290, г. Москва, ул. Магистральная 2-я, д.16А.

Орган, принявший оспариваемый акт: Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы №45 по г. Москве

125373, г. Москва, Походный проезд д.3

ЗАЯВЛЕНИЕ

о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №45 по г. Москве №19-15-01/25 от 07 марта 2007 г.

Межрайонной инспекцией ФНС №45 по г. Москве было принято решение №19-15-01/25 от 07 марта 2007 года (Приложение №7) в отношении ООО «Свирь ХХI». Согласно данному документу было уменьшено заявленное ООО «Свирь ХХI» возмещение из бюджета по налогу на добавленную стоимость в размере 1 465 278 руб., а также доначислена сумма налога на добавленную стоимость в сумме 591 370 руб. по налоговой декларации за сентябрь 2006 года.

ООО «Свирь XXI» выражает свое принципиальное несогласие с выводами, изложенными в решении, и считает, что данное решение подлежит отмене, как не соответствующее нормам НК РФ.

В пункте 3 решения указано, что ООО «Свирь XXI» не представило товарно-транспортные накладные на поступление товаров от ООО «Супер-ИНЖ МВКС». Поэтому нельзя подтвердить получение товара и, следовательно, налог на добавленную стоимость неправильно принят к вычету в сумме 2 056 648 руб.

Мы категорически не согласны с данным выводом.

Во-первых, нами были представлены для проверки товарные накладные по форме М-15, что указано в акте (Приложение №8).

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать установленные законом обязательные реквизиты.

Согласно постановления Госкомстата РФ от 30.10.1997 N 71а "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, основных средств и нематериальных активов, материалов, малоценных и быстроизнашивающихся предметов, работ в капитальном строительстве" накладная на отпуск материалов на сторону (форма N М-15) применяется для учета отпуска материальных ценностей хозяйствам своей организации, расположенным за пределами ее территории, или сторонним организациям, на основании договоров и других документов.

Таким образом, факт получения материалов подтвержден ООО «Свирь XXI» документально в соответствии с действующим законодательством.

Во-вторых, факт приобретения материалов подтверждается не только товарными накладными, но и их оприходыванием на склад организации, что подтверждается специальной унифицированной формой - приходным ордером (форма N М-4).

Документ применяется для учета материалов, поступающих от поставщиков или из переработки. Приходный ордер в одном экземпляре составляет материально ответственное лицо в день поступления ценностей на склад. Приходный ордер должен выписываться на фактически принятое количество ценностей (постановление Госкомстата РФ от 30.10.1997 N 71а "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты, основных средств и нематериальных активов, материалов, малоценных и быстроизнашивающихся предметов, работ в капитальном строительстве").

На все поступившие материалы у нас имеются приходные ордера (Приложение №9).

Кроме того, факт использования материалов в производстве подтверждается актами на списание и материальными отчетами, а также сведениями о материалах, указанных в актах по форме КС-2. Акт КС-2 применяется для подтверждения объемов выполненных работ заказчиком, и в этом документе указываются материалы, использованные в процессе выполнения работ по договору.

Например, в акте КС-2 за №2 от 31.12.2005 года, составленном за период с 1 августа 2005 года по 31 января 2005 года, указаны материалы, полученные нами от ООО «**********» (Приложение №10):

1Шифр расценки 12-11-15 - отводы крутоизогнутые из стали 20, диаметр наружный 325 мм, под углом 90 градусов - 8 штук.

Материалы были получены по товарной накладной М-15 за №440 от 30 сентября 2005 года.

2.Шифр расценки 12-2-6 - пенополиуретановая изоляция труб в полиэтиленовой оболочке диаметром 159 мм. В количестве 2,275 м. Материалы были получены по товарной накладной М-15 за №440 от 30 сентября 2005 года.

3.Шифр расценки 12-6-751 трубы стальные диаметром 325х7 в количестве 303,76 метров. Материалы в количестве 255,21 м. были получены от ООО «**********» по накладной 440 от 30 сентября 2005 года.

И так далее.

Мы можем представить доказательства на каждый полученный материал от ООО «**********».

При этом все материалы были использованы при производстве строительных работ, включены в акты выполненных работ, которые подписаны представителем заказчика. Таким образом, заказчик, подписывая выполненный объем работ и оплачивая данные работы, подтвердил факт их выполнения и использования материалов.

В-третьих, поставка материалов от ООО «**********» осуществляется на основании договора №30 от 01 января 2005 года (Приложение №11).

В пункте 1.3 договора стороны зафиксировали следующее. «Продажная стоимость товара формируется с учетом стоимости доставки товара до склада Покупателя».

Таким образом, ООО «Свирь XXI» производило расчеты за поставленные материалы, и не производила отдельные платежи за транспортные расходы.

Товарно-транспортная накладная (форма N 1-Т) предназначена для учета движения товарно-материальных ценностей и расчетов за их перевозки автомобильным транспортом. Это прямо указано в постановлении Госкомстата РФ от 28.11.1997 N 78 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работы строительных машин и механизмов, работ в автомобильном транспорте".

Однако в нашем случае отсутствуют расчеты за перевозку. Следовательно, данная форма у нас может не применяться.

Кроме того, в пункте 3.6 договора определено, что «право собственности на товар, а также риск случайной гибели либо случайного повреждения товара переходит к Покупателю в момент разгрузки транспорта Продавца».

Получение товарной накладной от ООО «**********» и подписи ответственных лиц на документе подтверждают передачу товара в целости и сохранности на склад ООО «Свирь XXI».

В-четвертых, предметом рассмотрения камеральной проверки являются налоговые вычеты по НДС. В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 171 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на суммы налоговых вычетов, которым подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, а также для перепродажи.

Статьей 172 Кодекса предусмотрено, что вычеты сумм налога, предъявленных налогоплательщику и уплаченных им при приобретении товаров (работ, услуг), производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих принятие на учет указанных товаров (работ, услуг).

ООО «Свирь XXI» представила документы, подтверждающие получение материалов (товарные накладные М-15) и счета-фактуры, что зафиксировано в акте камеральной проверки, а также договор, подтверждающий переход права собственности на товар в момент разгрузки транспорта продавца (ООО «**********»).

Требование контролирующих органов о представлении товарно-транспортных накладных неправильно, ввиду того, что предметом спора является поступление материалов, а не транспортные расходы по доставке.

Позиция инспекции была бы правомерной, если бы ООО «Свирь XXI» проводило расчеты за транспортную доставку материалов. В этом случае для подтверждения расходов по транспортировке необходима товарно-транспортная накладная. Однако в нашем случае мы рассчитываемся только за поставленные материалы. Каким образом и как производить доставку товара продавец решает самостоятельно. Условиями договора он должен произвести поставку на наш склад. При этом продавец вправе использовать свой собственный транспорт или привлеченный. Для ООО «Свирь XXI» доставка материала на склад подтверждена товарной накладной, подписав которую право собственности переходит к нашей организации.

В-пятых, налоговые органы проявляют непоследовательность в своих действиях. В том случае, если поставка материалов и вычет НДС, которую провела ООО «Свирь XXI» неправильны, то почему у ООО «**********» не снята выручка и не возвращены излишне начисленные налоги в бюджет?

В-шестых, арбитражные суды по аналогичным вопросам заняли позицию налогоплательщика. Например, в постановлении ФАС Западно - Сибирского округа от 17.11.2005 N Ф04-8140/2005(16876-А45-23) был сделан следующий вывод (Приложение №12).

«Доводы инспекции в части нарушения требований пункта 44 Методических указаний по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов в части непредставления товарно-транспортных накладных как основания для приемки и оприходования товара были исследованы судом при рассмотрении спора по существу. Суд правомерно отметил, что согласно пункту 4.1 договора поставки от 31.12.2002 и дополнительному соглашению от 03.01.2003 N 1 передача товара от поставщика осуществлялась непосредственно на складах получателя товара, которые находятся как в г. Новосибирске, так и в г. Москве (Московский филиал общества). Таким образом, отсутствие товарно-транспортных документов у общества не свидетельствует о несостоявшейся поставке товара.»

Аналогичный вывод сделан в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.01.2006 N А19-15204/05-40-Ф02-6923/05-С1 (Приложение №13).

В-седьмых, в представленных разногласиях мы предлагали провести экспертизу в порядке установленном статьей 95 НК РФ на предмет проверки фактически выполненного объема работ и использования материалов, указанных в документах. Однако налоговая инспекция проигнорировала это предложение.

В-восьмых, данное решение было принято налоговым органом только по формальным обстоятельствам без детального изучения вопроса.

Согласно ст.172 НК РФ вычетам подлежат, если иное не установлено настоящей статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных настоящей статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, НК РФ разрешает налогоплательщику принимать к вычету суммы налога при наличии соответствующих документов. В главе 21 «Налог на добавленную стоимость» не указаны конкретные виды таких документов. Исключение сделано только для счет-фактуры (ст.169 НК РФ). Все счета-фактуры на поставленные материалы имеются в наличии и представлялись проверяющим для проверки (Приложение №14). Следовательно, налогоплательщик имеет право принимать к вычету суммы налога при наличии любых документов, соответствующих ст.9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете". Представленные нами накладные на отпуск материалов на сторону (форма N М-15) полностью соответствуют требованиям 21 главы НК РФ для принятия налога к вычету.

На основании вышеизложенного считаем, что выводы, сделанные в решении не правильны, и сумма НДС в размере 2 056 648 руб. правомерно принята к вычету.

Таким образом, решение №19-15/25 от 7 марта 2007 года, вынесенной Межрайонной инспекцией ФНС №45 по г. Москве подлежит отмене, как не соответствующее НК РФ.

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 137-139 НК РФ и ст.ст.198, 199 АПК РФ

Просим:

1.Признать недействительным решение Межрайонной инспекции ФНС №45 по г. Москве №19-15-01/25 от 07 марта 2007 года.

2.Взыскать из бюджета госпошлину в размере 2000 руб.

Приложение:

1.Копия Устава ООО «Свирь ХХI».

2.Копия лицензии.

3.Копия свидетельства о государственной регистрации.

4.Квитанция об отправке иска ответчику заказным письмом с уведомлением.

5.Документ об оплате госпошлины.

7.Копия решения №19-15-01/25 от 07 марта 2007 года.

8.Товарные накладные по форме М-15.

9.Приходные ордера по форме N М-4.

10.Акты КС-2.

11.Договор №30 от 01 января 2005 года с ООО «**********».

12.Постановление ФАС Западно - Сибирского округа от 17.11.2005 N Ф04-8140/2005(16876-А45-23).

13.Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.01.2006 N А19-15204/05-40-Ф02-6923/05-С1.

14.Счета-фактуры на поставленные материалы.

«03» апреля 2007года.

Генеральный директор ООО «Свирь XXI» __________________ ***********.

Список использованной литературы

1) Конституция Российской Федерации

2) Налоговый кодекс Российской Федерации

3) Сборник федерального законодательства //Юристъ. - Москва, 2007г.

4) Правовая система “Консультант”

5) Витрянский В.В., Герасименко С.А. «Налоговые органы,

6) Гаухман Л.Д., Максимов С.В. « Уголовно-правовая охрана

7) Жданов А.А. Финансы и право // ИКФ Экмос. - Москва, 2006г.

8) Камаев В.Д., Учебник по основам экономической теории // Москва

9) Мосин Е.Ф. Налоговое право в России// Юристъ. - Москва2008.

10)Пепеляев С.Г. «Основы налогового права», М. 1995 г.

11)Петрова Г.В. «Ответственность за нарушение налогового законодательства» Москва 2005 г.

12)Проскуров В.С. Финансовое право / Учебник, - Юрайт.- Москва, 2009г.

13)Журнал «Налоговый вестник»