Налоговая ответственность

Апелляционный суд считает неправомерным довод налогового органа о том, что в счетах - фактурах, актах (форма КС-2) и справках (форма КС-3) стоимость работ отражена в условных единицах (евро и долларах США). В связи с чем лишает права налогоплательщика на налоговый вычет по налогу на добавленную стоимость, поскольку отражение в первичных документах стоимости работ в иной валюте, кроме рубля, является нарушением порядка оформления первичных учетных документов, установленного Федеральным законом от 21.11.1998 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете", по следующим основаниям.

Заполнение форм первичных учетных документов в иностранной валюте не противоречит требованиям законодательства по бухгалтерскому учету Российской Федерации, предъявляемым к первичным учетным документам, на основании которых товары (работы услуги) могут быть приняты заявителем на учет, соответственно, в вычете НДС по таким товарам (работам, услугам) Инспекцией отказано неправомерно.

В соответствии с п. 1 и п. 2 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товара сумм налога к вычету. Счета-фактуры, выставленные с нарушением порядка, установленного п. п. 5 и 6 данной статьи Кодекса, не могут являться основанием для принятия к вычету сумм налога, предъявленных покупателю продавцом.

Пунктом 5 ст. 169 НК РФ установлено, что в счете-фактуре должны быть указаны: порядковый номер и дата выписки счета-фактуры; наименование, адрес и идентификационные номера налогоплательщика покупателя; наименование и адрес грузоотправителя и грузополучателя; номер платежно-расчетного документа в случае получения авансовых и иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг); наименование поставляемых (отгруженных) товаров (описания выполненных работ, оказанных услуг) и единица измерения (при возможности указания); количество (объем) поставляемых (отгруженных) по счету-факту товаров (работ, услуг), исходя из принятых по нему единиц измерения (возможности их указания); цена (тариф) за единицу измерения (при возможности ее указания) договору (контракту) без учета налога, а в случае применения государственных регулируемых цен (тарифов), включающих в себя налог, с учетом суммы налога; стоимость товаров (работ, услуг), имущественных прав за все количество поставляемых (отгруженных) по счету-фактуре товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав без налога; сумма акциза по подакцизным товарам; налоговая ставка; сумма налога, предъявляемая покупателю товаров (работ, услуг), имущественных прав, определяемая исходя из применяемых налоговых ставок; стоимость всего количества поставляемых (отгруженных) по счету-фактуре товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав с учетом суммы налога.

Согласно п. 6 ст. 169 НК РФ счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

Апелляционный суд считает несостоятельными доводы налогового органа об отсутствии в ряде счетов-фактур расшифровки выполненных работ и в накладных, расшифровки подписей руководителя, поскольку действующее налоговое законодательство не требует обязательной расшифровки выполненных работ и подписи руководителя организации, и их отсутствие не может служить основанием для признания таких счетов-фактур не соответствующими требованиям пункта 5 и пункта 6 статьи 169 НК РФ, если не имеется достоверных данных о том, что подписи проставлены неуполномоченными лицами поставщика товаров (работ, услуг).

Ссылаясь на нарушение ООО "Траско-Инвест" п. 5 ст. 169 НК РФ Инспекция указывает на отсутствие в актах сдачи-приемке работ наименования работ, количества выполненных работ, цены за единицу, однако в указанной норме речь идет о счетах-фактурах.

Кроме того, книга покупок не является документом, представление которого обязательно для подтверждения права на применение налогового вычета по НДС.

В соответствии с п. 2 ст. 9 Закона Российской Федерации N 129-ФЗ от 21.11.1996 г. "О бухгалтерском учете", указаниями по применению и заполнению форм первичной учетной документации по учету торговых операций (общих), изложенных в Альбоме унифицированных форм первичной учетной документации по учету торговых операций (общих) утвержденных Постановлением Госкомстата РФ от 25.12.1998 г., товарная накладная является документом, подтверждающим оприходование товаров (работ, услуг).

Доказательствами, подтверждающими совершение ООО "Траско-Инвест" хозяйственных операций, в рамках которых Общество уплатило налог добавленную стоимость, выставленный ООО "ТД Стройтехиндустрия", является товарная (расходная) накладная N 21/2 от 31.03.2004 г. (т. 1 л.д. 138 - 139).

Нормы Налогового законодательства, регулирующие порядок исчисления, уплаты и возмещения налога на добавленную стоимость, содержат перечень документов, наличие которых является необходимым и достаточным для подтверждения права налогоплательщика на применение налоговых вычетов.

В оспариваемом решении налогового органа усматривается, что в результате камеральной налоговой проверки проведена встречная проверка по некоторым организациям-контрагентам: ООО "Мальденс", ООО "ЭлитСтрой", ООО "Строительная компания "ГИНЕС", ООО "Компания РГСК", ООО "Сройинтел".

По результатам встречной проверки контрагентов по месту их регистрации из налоговых органов получены ответы о том, что:

- в отношении ООО "Мальденс" - состоит на учете в ИФНС России N 33 по г. Москве с 19.02.2003 г.; организация по юридическому и фактическому адресам не располагается и финансово-хозяйственную деятельность не ведет; последняя бухгалтерская и налоговая отчетность (нулевая) представлена в Инспекцию по состоянию на 01.04.2004 г.; организация находится в розыске; в банк направлено решение о приостановлении движений по расчетным счетам;

- в отношении ООО "ЭлитСтрой" - состоит на учете в ИФНС России N 16 по г. Москве с 03.11.2003 г.; последняя нулевая отчетность предоставлялась за 4 квартал 2004 г.; организация находится в розыске; операции по расчетному счету приостановлены;

- в отношении ООО "Строительная компания "ГИНЕС" - состоит на учете в ИФНС России N 1 по г. Москве с 22.04.2003 г.; последняя бухгалтерская нулевая отчетность представлена за 4 квартал 2005 г. по почте; организация имеет признаки фирмы-однодневки; расчетный счет организации ликвидирован; организация находится в розыске;

- в отношении ООО "Компания РГСК" - состоит на учете с 11.12.2001 г.; последняя нулевая налоговая и бухгалтерская отчетность предоставлена за 4 квартал 2005 г.; организация является плательщиком НДС и сдает декларации по НДС, ежемесячно; контактные телефоны отсутствуют, по указанному адресу в учредительных документах, не располагается; организация имеет признаки фирмы-однодневки; организация находится в розыске;

- в отношении ООО "Сройинтел" - состоит на учете с 30.12.2002 г.; последняя нулевая бухгалтерская отчетность была представлена по состоянию на 01.04.2005 г.; адресат (руководитель) по указанному адресу отсутствует, в связи с чем было направлено письмо в отдел по налоговым преступлениям УВД ЦАО г. Москвы для использования в работе, так как налоговые органы предполагают участие данной организации в схемах уклонения от налогообложения.

На основании полученных ответов, налоговый орган пришел к выводу о недобросовестности налогоплательщика, поскольку Общество не проявило должной осмотрительности и заботливости в выборе контрагентов.

Действующее законодательство о налогах и сборах не ставит право налогоплательщика на налоговый вычет по налогу на добавленную стоимость в зависимость от уплаты налога в бюджет его поставщиками.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении N 329-О от 16.10.2003 г. толкование ст. 57 Конституции Российской Федерации не позволяет сделать вывод, что налогоплательщик несет ответственность за действия всех организаций, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов в бюджет. По смыслу положения, содержащегося в п. 7 ст. 3 НК РФ в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности. Правоприменительные органы не могут истолковывать понятие "добросовестные налогоплательщики", как возлагающее на налогоплательщиков дополнительные обязанности, не предусмотренные законодательством.

Согласно пункту 10 Постановления от 12 октября 2006 г. N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом.

Доказательств необоснованности заявленных ООО "Траско-Инвест" налоговых вычетов налоговым органом не представлено.

Апелляционный суд приходит к выводу о том, что Инспекция не доказала обстоятельств, совокупность которых доказывает наличие у Общества умысла, направленного на незаконное применение налоговых вычетов.

Исходя из вышеизложенного и ввиду того, что сведения из актов приемки выполненных работ, подтверждаются представленными в налоговый орган и материалы дела документами (т. 2 л.д. 117, 121), факт уплаты ООО "Траско-Инвест" налога на добавленную стоимость поставщикам товаров и услуг, субподрядчикам ООО "Полирент", "Стройинтол", ООО "Компания "РГСК", ООО "ТехСтрой" ООО "ПТП "Азимут XXI век", ООО "Полирент", ООО Компания "РГСК", ООО "Стройинтол", ООО "Техстрой", ООО "Траск Ал", ООО "Строй Де Люкс", ООО "Рациональность", ООО "ФПК "САТОРИ", ООО "Эко - Будекс", ООО "ЭкспоГрандСервис", ООО "ГОРПОЖтехника", ООО "Аркотек+", ООО "Эко - Будекс", ООО ПСК "СОФОС", ОАО "Концерн "Конатем", ООО Фирма "ГРАНЬ", ООО "СДС - Д2", ООО "ГОРПОЖтехника", ООО "Горпожтехника" МО" налоговым органом не оспаривается, и также подтверждается материалами дела, апелляционный суд приходит к выводу о том, что ООО "Траско-Инвест" имеет право на применение налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость за март 2004 г. в сумме 1783173 руб., за май 2004 г. в сумме 2283479 руб. руб., за август 2004. в сумме 1174232 руб.

По результатам проверки налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности по п. 1 ст. 120 НК РФ.

Апелляционный суд считает, что допущенные налогоплательщиком нарушения при внесении изменений в счета-фактуры, отсутствие расшифровки подписи в товарных накладных, отражение в счетах-фактурах стоимости выполненных работ (услуг) в иностранной валюте, а также отсутствие дополнительных листов в книге покупок и продаж, не подпадают под понятие грубого нарушения правил учета доходов и расходов и (или) объектов налогообложения, установленное статьей 120 НК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 120 НК РФ грубое нарушение организацией правил учета доходов и (или) расходов и (или) объектов налогообложения, если эти деяния совершены в течение одного налогового периода, при отсутствии признаков налогового правонарушения, предусмотренного пунктом 2 настоящей статьи, влечет взыскание штрафа в размере пяти тысяч рублей.

Под грубым нарушением правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения для целей указанной статьи понимается отсутствие первичных документов, или отсутствие счетов-фактур, или регистров бухгалтерского учета, систематическое (два раза и более в течение календарного года) несвоевременное или неправильное отражение на счетах бухгалтерского учета и в отчетности хозяйственных операций, денежных средств, материальных ценностей, нематериальных активов и финансовых вложений налогоплательщика.

Оспариваемым решением налогового органа событие налогового правонарушения, ответственность за которое предусмотрена п. 1 ст. 120 НК РФ, не установлено.

Пунктом 5 ст. 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, возлагается на орган, который принял акт, решение.

На основании вышеизложенного, апелляционный суд считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

В соответствии со ст. 110 АПК РФ, ст. 331.21 НК РФ апелляционный суд считает необходимым взыскать с инспекции в пользу федерального бюджета судебные расходы по госпошлине в размере 1000 руб. за апелляционное рассмотрение жалобы.

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, п. 1 ст. 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение Арбитражного суда Московской области от 17 декабря 2007 года по делу N А41-К2-17853/07 оставить без изменения, апелляционную жалобу Инспекции ФНС России по г. Мытищи Московской области без удовлетворения.

Взыскать с Инспекции ФНС России по г. Мытищи Московской области в доход федерального бюджета госпошлину в сумме 1000 руб. за рассмотрение апелляционной жалобы.

ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 7 марта 2008 г. N 09АП-702/2008-АК

ОАО "Архангельскгеолдобыча" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительными решения МИФНС России по КН N 1 от 16.08.2007 г. N 52/1757 "О привлечении лица к ответственности за совершение налогового правонарушения", требования N 310 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 10.09.2007 года.

Решением суда от 27.11.2007 г. требования ОАО "Архангельскгеолдобыча" удовлетворены. При этом суд исходил из того, что оспариваемые ненормативные правовые акты Инспекции не соответствуют законодательству о налогах и сборах Российской Федерации, нарушают права налогоплательщика.

МИФНС России по КН N 1 не согласилась с решением суда и подала апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда ввиду нарушения судом норм материального права, в удовлетворении требований ОАО "Архангельскгеолдобыча" отказать, утверждая о законности решения от 16.08.2007 г. N 52/1757.

ОАО "Архангельскгеолдобыча" представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором возражает против доводов жалобы, просит ее оставить без удовлетворения, а решение суда без изменения, указывая на то, что доводы налогового органа не могут служить основанием для отмены решения суда.

Рассмотрев дело в порядке статей 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что по результатам проведенной камеральной налоговой проверки представленных заявителем налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за декабрь 2006 года и предусмотренных статьей 172 Налогового кодекса Российской Федерации документов, Инспекцией вынесено решение от 16.08.2007 г. N 52/1757 "О привлечении лица к ответственности за совершение налогового правонарушения", которым Общество привлечено к ответственности по основанию, предусмотренному пунктом 2 статьи 120 Налогового кодекса Российской Федерации за грубое нарушение организацией правил учета доходов и (или) расходов и (или) объектов налогообложения, совершенное в течение более одного налогового периода в виде взыскания штрафа в размере 15 000 рублей.

Инспекция на основании указанного решения выставила требование N 310 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 10.09.2007 г., которым налогоплательщику предложено в срок до 01.10.2007 г. уплатить штраф в размере 15 000 рублей.

Согласно части 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Суд апелляционной инстанции считает, что налоговый орган не доказал соответствие оспариваемого ненормативного правового акта закону, а также наличие обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого решения.

Из материалов дела следует, что Обществом заключены договора аренды с ООО "ЛУКОЙЛ-СЕВЕР" от 07.12.2006 г. N 06А337 и от 29.12.2006 г. N 06А342, действие которых распространяется на отношения, возникшие с 21.02.2006 года.

Согласно пояснениям налогоплательщика, в связи с реорганизацией Общества, а также передачей лицензии НРМ 10400 НЭ, Общество вынуждено было передать в аренду скважины и имущество. Первоначальный проект договоров был направлен в феврале 2006 г., однако ООО "ЛУКОЙЛ-СЕВЕР" не согласилось с суммой арендной платы. Учитывая, что имущество фактически находилось в аренде, Общество не вправе было выставлять счета-фактуры за аренду, поскольку цена не была согласована.

Суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что у налогоплательщика отсутствовала возможность до согласования цен по договорам не передавать скважины и имущество в аренду, поскольку в связи с реорганизацией Общество передало соответствующую лицензию и не имело права осуществлять добычу полезных ископаемых.

В период с февраля по декабрь 2006 г. Общество также не имело возможности выставить счета-фактуры за аренду, поскольку с контрагентом не была согласована арендная плата, т.е. налогоплательщик не имел возможности соблюсти при оформлении соответствующих счетов-фактур положения пп. 8 пункта 5 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации.

Доказательств того, что Общество уклонялось от согласования цены по сделке, инспекция не представила. Также, инспекцией не представлено доказательств того, что Обществу в период с февраля по декабрь 2006 г. контрагентом уплачивалась арендная плата.

В соответствии со статьей 106 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 09.07.99 г. N 154-ФЗ), налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное (в нарушение законодательства о налогах и сборах) деяние (действие или бездействие) налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое Кодексом установлена ответственность.

Согласно пункту 1 статьи 110 Налогового кодекса Российской Федерации, виновным в совершении налогового правонарушения признается лицо, совершившее противоправное деяние умышленно или по неосторожности. Вина организации в совершении налогового правонарушения определяется в зависимости от вины ее должностных лиц либо ее представителей, действия (бездействие) которых обусловили совершение данного налогового правонарушения.

На основании пункта 2 статьи 109 Налогового кодекса Российской Федерации лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения при отсутствии вины лица в совершении налогового правонарушения.

Статьей 120 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрена налоговая ответственность за грубое нарушение правил учета доходов и расходов и объектов налогообложения, под которым для целей настоящей статьи понимается в том числе отсутствие счетов-фактур.

Согласно пункту 3 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации, при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав выставляются соответствующие счета-фактуры не позднее пяти дней считая со дня отгрузки товара (выполнения работ, оказания услуг) или со дня передачи имущественных прав.

В соответствии с пп. 8 пункта 5 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации, в счете-фактуре должны быть указаны стоимость товаров (работ, услуг), имущественных прав за все количество поставляемых (отгруженных) по счету-фактуре товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав без налога.

Учитывая изложенные обстоятельства, апелляционный суд считает, что у Общества отсутствует вина в совершении правонарушения, предусмотренного пунктом 2 статьи 120 Налогового кодекса Российской Федерации, что в соответствии с пунктом 2 статьи 109 Кодекса является обстоятельством, исключающим привлечение лица к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В оспариваемом решении налоговый орган не указал форму вины налогоплательщика, а также доказательства, подтверждающую вину организации. Кроме того, инспекция не доказала, какую именно стоимость услуг Общество должно было указать в счетах-фактурах.

В декабре 2006 г. стороны (заявитель и ООО "ЛУКОЙЛ-СЕВЕР") пришли к согласованию цены и подписали договоры. После заключения договоров Общество выставило счета-фактуры за оказанные услуги по аренде за период с февраля по декабрь 2006 г., соответствующие требованиям пп. 8 пункта 5 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации, а также произвело корректировку налоговой базы, что привело к уменьшению налога на добавленную стоимость, начисленного к уплате в бюджет на сумму 2 703 121 рублей.

Таким образом, Арбитражным судом города Москвы правомерно удовлетворены требования общества.

Судебные расходы между сторонами распределяются в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 27.11.2007 г. по делу N А40-48589/07-142-269 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с МИФНС России по КН N 1 в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 1000 руб.

4.6 Невыполнение налоговым агентом обязанности по удержанию и (или) перечислению налогов

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 12 мая 2008 г. N Ф03-А59/08-2/623

Индивидуальный предприниматель Г. (далее - предприниматель) обратилась в Арбитражный суд Сахалинской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области (далее - инспекция, налоговый орган) от 29.06.2007 N 13-13/817 о привлечении к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122, статье 123, пункту 1 статьи 126 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ) в виде взыскания штрафов в общей сумме 25 023 руб. Этим же решением доначислен налог на доходы физических лиц (далее - НДФЛ) - 22 162 руб., единый социальный налог (далее - ЕСН) - 17 668 руб., налог на добавленную стоимость (далее - НДС) - 69 752 руб., единый налог на вмененный доход (далее - ЕНВД) - 101 064 руб. и пени - 31 122,77 руб.

Решением суда от 28.09.2007 оспариваемое решение налогового органа признано недействительным в части привлечения к налоговой ответственности по статье 123 НК РФ в виде взыскания штрафа на сумму 7 813,20 руб., доначисления НДС - 39 066 руб., пеней - 14 811,28 руб., как несоответствующее требованиям Налогового кодекса РФ. В остальной части в удовлетворении заявления отказано со ссылкой на то, что ведение предпринимателем торговли по безналичному расчету не подпадает под обложение ЕНВД, в связи с чем полученный доход в данном случае подлежит налогообложению в общеустановленном порядке. Поэтому налоговым органом правомерно доначислены предпринимателю к уплате за 2004 - 2005 годы НДФЛ, ЕСН, НДС.

Постановлением апелляционной инстанции от 07.12.2007 решение суда первой инстанции изменено. Решение налогового органа признано недействительным в части привлечения предпринимателя к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за занижение НДФЛ в виде взыскания штрафа в сумме 4 432,40 руб., ЕСН - 3 533,60 руб., НДС - 6 137,20 руб.; доначисления НДФЛ - 22 162 руб., ЕСН в общей сумме - 17 668 руб., НДС - 30 686 руб.; начисления пеней по НДФЛ - 3 153,91 руб., ЕСН в общей сумме - 2 597,52 руб., НДС - 8 884,80 руб. В остальной части решение оставлено без изменений. Судебный акт мотивирован тем, что гражданское законодательство в отличие от налогового не связывает понятие розничной торговли с формами оплаты, а исходит только из цели приобретения товаров.

В кассационной жалобе инспекция просит судебные акты отменить. По мнению заявителя жалобы, вывод суда о неправомерном доначислении НДФЛ, ЕСН, НДС является необоснованным, поскольку, как указывает инспекция, доходы, полученные от продажи товаров по безналичному расчету, подлежат налогообложению в общеустановленном порядке, то есть облагаются НДФЛ, ЕСН, НДС и должны подлежать отдельному учету. Также заявитель считает несостоятельной ссылку суда на статью 492 ГК РФ, как противоречащую статье 11 НК РФ. Кроме того, заявитель указывает на неправомерность исследования апелляционной инстанцией документов, касающихся поступления на расчетный счет предпринимателя денежных средств 138 600 руб. от физического лица Буйной Т.П., являющихся возвратом ссуды, поскольку документы не были представлены ни в ходе выездной налоговой проверки, ни в суде первой инстанции.

Предприниматель в отзыве на кассационную жалобу возражает против доводов, изложенных в ней, просит решение суда и постановление суда апелляционной инстанции оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, проверив в порядке и пределах статей 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса РФ и, исходя из доводов кассационной жалобы, правильность применения судами обеих инстанций норм материального и процессуального права, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа не находит оснований для отмены постановления апелляционной инстанции в обжалуемой части.

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, по результатам выездной налоговой проверки предпринимателя по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов: НДФЛ, исчисляемого с дохода, полученного от предпринимательской деятельности за период с 01.01.2004 по 31.12.2005; НДФЛ, исчисляемого налоговым агентом за период с 01.01.2004 по 31.12.206; ЕСН, исчисляемого с дохода, полученного от предпринимательской деятельности за период с 01.01.2004 по 31.12.2005; ЕСН, исчисляемого с выплат, производимых в пользу физических лиц за период с 01.01.2004 по 31.12.2005; НДС за период с 01.01.2004 по 31.12.2006; ЕНВД за период с 01.01.2004 по 31.12.2006 составлен акт от 31.05.2007 N 13-13/715, на основании которого вынесено решение от 29.06.2007 N 13-13/817 о привлечении предпринимателя к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ, статье 123, пункту 1 статьи 126 НК РФ в виде взыскания штрафа в общей сумме 25 023 руб. Этим же решением доначислен НДФЛ - 22 162 руб., ЕСН - 17 668 руб., НДС - 69 752 руб., ЕНВД - 101 064 руб. и пени - 31 122,77 руб.

Обстоятельством, послужившим основанием к доначислению налогов и привлечению к налоговой ответственности, явилась деятельность предпринимателя по реализации товара с осуществлением расчетов в безналичном порядке, которая подлежала обложению налогами в общеустановленном порядке. Доход исчислен налоговым органом в сумме: 31 876 руб. от реализации продовольственных товаров Администрации г.Южно-Сахалинска, 138 600 руб. - поступившие на расчетный счет предпринимателя от физического лица Буйной Т.П.

Не согласившись с данным решением, предприниматель оспорила его в арбитражном суде.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.26 НК РФ (в редакции, действовавшей в проверяемом периоде) система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности устанавливается Налоговым кодексом РФ, вводится в действие законами субъектов Российской Федерации и применяется наряду с общей системой налогообложения, предусмотренной законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Согласно пункту 2 статьи 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности может применяться по решению субъекта Российской Федерации в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 кв.м., палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади.

Уплата индивидуальными предпринимателями единого налога предусматривает их освобождение от обязанности по уплате НДФЛ (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), ЕСН (в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом, и выплат, производимых физическим лицам в связи с ведением предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), НДС (в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 настоящего Кодекса, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с настоящим Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации (пункт 4 статьи 246.26 НК РФ).

В соответствии со статьей 346.27 НК РФ для целей применения системы налогообложения в виде ЕНВД для отдельных видов деятельности под розничной торговлей признается продажа товаров покупателям за наличный расчет или с использованием платежных карт.

В силу статьи 492 Гражданского кодекса РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Таким образом, критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой торговли для целей обложения ЕНВД, является цель дальнейшего использования приобретенных покупателем товаров. Согласно вышеназванной норме при розничной торговле покупатель приобретает товар для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Кроме этого, с 01.01.2006 введена в действие новая редакция статьи 346.27 НК РФ, признающая продажу по договорам розничной купли-продажи в качестве розничной торговли независимо от формы расчетов.

Учитывая данные изменения, а также то, что по указанным вопросам финансовыми и налоговыми органами давались противоречивые разъяснения, Минфин Российской Федерации в письме от 15.09.2005 N 03-11-02/37, посчитал возможным в связи с вышеизложенным не производить перерасчет налоговых обязательств за 2003 - 2005 годы в случае, если налогоплательщиками, переведенными на уплату ЕНВД, применялись различные формы расчета за товары при розничной торговле.

Судом апелляционной инстанции установлено и подтверждается материалами дела, что в спорный период времени предприниматель осуществляла один вид деятельности: розничную торговлю товарами и правомерно применяла специальный налоговый режим - единый налог на вмененный доход. Кроме этого, поступившие на расчетный счет денежные средства в сумме 138 600 руб. являются возвращением ссуды.

Начисленные инспекцией предпринимателю суммы налогов, подлежащие уплате при нахождении налогоплательщика на общей системе налогообложения, не подлежат взысканию налоговым органом.

При таких обстоятельствах, решение инспекции в части привлечения предпринимателя к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неуплату НДФЛ, НДС, ЕСН в виде взыскания штрафов в суммах 4 432,40 руб., 6 137,20 руб., 3 533,60 руб.; доначисления НДФЛ, НДС, ЕСН в суммах 22 162 руб., 30 686 руб., 17 668 руб. и пеней - 3 153,91 руб., 8 884,80 руб., 2 597,52 руб., правомерно признано судом недействительным.

Доводы кассационной жалобы сводятся к иной, чем у судов оценке доказательств, поэтому не могут служить основанием для отмены судебных актов в обжалуемой части.

Учитывая, что государственная пошлина по кассационной жалобе составила 1000 руб., а при ее подаче инспекцией уплачена государственная пошлина в сумме 2000 руб., государственная пошлина в сумме 1000 руб. подлежит возврату в соответствии со статьей 104 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Руководствуясь статьями 274, 284 - 289, 104 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

постановление апелляционной инстанции от 07.12.2007 по делу N А59-2755/07-С11 Арбитражного суда Сахалинской области в обжалуемой части оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 1 по Сахалинской области из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в сумме 1000 руб. за рассмотрение кассационной жалобы.

Справку выдать Арбитражному суду Сахалинской области.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 8 мая 2008 г. N Ф03-А24/08-2/771

Решением суда от 13.11.2007 заявленные требования удовлетворены частично. Обжалуемое решение налогового органа признано недействительным как не соответствующее Налоговому кодексу РФ: подпункт 1.1 пункта 1, подпункт 2.1 "а" пункта 2 в части штрафа на основании пункта 1 статьи 122 НК РФ в размере 15 руб., в том числе 6 руб. по налогу на доходы физических лиц за 2004 год и 9 руб. по единому социальному налогу за 2004 год, в части штрафа на основании статьи 123 НК РФ в размере 1 612 руб.; подпункт 2.1 "б" пункта 2 в части предложения уплатить налог на доходы физических лиц за 2004 год - 30 руб., единый социальный налог за 2004 год - 47 руб., налог на доходы физических лиц (налоговый агент) за 2005 год - 3 640 руб., страховые взносы на обязательное пенсионное страхование за 2005 год - 8 682 руб.; подпункт 2.1 "в" пункта 2 в части предложения уплатить пени по налогу на доходы физических лиц в сумме 945 руб., по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование в сумме 2 048 руб. В остальной части заявленных требований отказано.

В апелляционной инстанции законность и обоснованность решения суда не проверялись.

Не согласившись с решением суда, инспекция по налогам и сборам обратилась с кассационной жалобой, в которой просит обжалуемый судебный акт в части удовлетворенных требований предпринимателю отменить как необоснованный. Заявитель жалобы указывает на неполное выяснение судом обстоятельств по делу, имеющих существенное значение для правильного разрешения спора.

В судебном заседании представитель налогового органа доводы, изложенные в кассационной жалобе, поддержал в полном объеме.

Индивидуальный предприниматель К., надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, участия в судебном заседании не принимал.

Изучив материалы дела, обсудив доводы, изложенные в кассационной жалобе, выслушав представителя налогового органа в судебном заседании, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа оснований для отмены обжалуемого судебного акта не установил.

Как следует из материалов дела и установлено арбитражным судом, инспекцией по налогам и сборам проведена выездная налоговая проверка в отношении индивидуального предпринимателя К. по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности перечисления налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2003 по 31.03.2005, единого социального налога за период с 01.01.2004 по 31.12.2004, страховых взносов в виде фиксированного платежа в Пенсионный фонд за период с 01.01.2003 по 31.12.2005, налога на добавленную стоимость за период с 01.01.2004 по 31.12.2004, единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности за период с 01.01.2003 по 31.12.2005, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2003 по 31.12.2005. По результатам проверки составлен акт N 06-12/36ДСП от 30.03.2007 и принято решение N 06-12/9967 от 10.05.2007 о привлечении предпринимателя к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в размере 1 013 руб., статьей 123 НК РФ, в виде штрафа в размере 1 968 руб. Этим же решением налогоплательщику предложено уплатить единый социальный налог в сумме 47 руб., налог на доходы физических лиц в сумме 4 580 руб., 1 192 руб. пени, единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности в сумме 4 991 руб., 1 339 руб. пени, страховые взносы на обязательное пенсионное страхование в сумме 8 682 руб., 2 048 руб. пени.

Основанием для доначисления единого социального налога, налога на доходы физических лиц за 2004 год, послужил вывод налогового органа о неправомерном завышении профессионального налогового вычета на 950 рублей расходов по приобретению счетчика, поскольку предпринимателем не подтверждена необходимость его установки. Основанием доначисления НДФЛ, страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за 2005 год послужил вывод налогового органа о занижении суммы доходов, фактически выплаченных работникам. При этом инспекция определила сумму налогов расчетным путем на основании пункта 7 статьи 31 НК РФ.

Не согласившись с решением налогового органа в части привлечения к ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в размере 15 руб., по статье 123 НК РФ в виде штрафа в сумме 1 968 руб., доначисления единого социального налога в сумме 47 руб., налога на доходы физических лиц в сумме 4 580 руб., страховых взносов на обязательное пенсионное страхование в сумме 8 682 руб., предприниматель обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его недействительным.

Удовлетворяя заявленные требования частично, арбитражный суд правомерно исходил из следующего.

В силу статьи 207 Налогового кодекса РФ и подпункта 2 пункта 1 статьи 235 Налогового кодекса РФ индивидуальные предприниматели признаются плательщиками НДФЛ и ЕСН.

Согласно пункту 1 статьи 221 Налогового кодекса РФ, при исчислении налоговой базы по налогу на доходы физических лиц налогоплательщики имеют право на получение профессиональных налоговых вычетов в сумме фактически произведенных ими и документально подтвержденных расходов, непосредственно связанных с извлечением доходов.

Согласно пункту 3 статьи 237 Налогового кодекса РФ налоговая база по ЕСН для предпринимателей определяется как сумма доходов, полученных такими налогоплательщиками за налоговый период как в денежной, так и в натуральной форме от предпринимательской либо иной профессиональной деятельности за вычетом расходов, связанных с их извлечением.

При этом состав расходов, принимаемых к вычету, определяется налогоплательщиком самостоятельно в порядке, аналогичном порядку определения расходов для целей налогообложения, указанному главой 25 Налогового кодекса РФ "Налог на прибыль организаций".

Пунктом 1 статьи 252 НК РФ установлено, что налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов.

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Из толкования указанных норм следует, что бремя доказывания обоснованности затрат возлагается на налогоплательщика.

В обоснование правомерности примененного профессионального налогового вычета предприниматель представил документы, подтверждающие приобретение электросчетчика по цене 950 рублей (копия чека от 24.08.2004 ООО "Электрический мир").

Также суд, в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ исследовал и оценил представленный представителем предпринимателя в судебное заседание акт проверки работы электросчетчика от 18.09.2004, заверенный печатью Быстринского сетевого участка ОАО "Южные электрические сети Камчатки", который подтверждает установку нового счетчика, его поверку и опломбирование пломбой КЭ N 2, в магазине, принадлежащем предпринимателю и пришел к выводу о том, что расходы, осуществленные налогоплательщиком, соответствуют критериям, установленным статьей 252 НК РФ.

При таких обстоятельствах вывод суда об отсутствии правовых оснований для доначисления НДФЛ и ЕСН за 2004 год, а также привлечения к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 15 руб. правомерен.

Далее, в соответствии со статьей 24 НК РФ, налоговые агенты обязаны правильно и своевременно исчислять, удерживать из средств, выплачиваемых налогоплательщикам, и перечислять в бюджет соответствующие налоги, в том числе НДФЛ.

Согласно статье 209 НК РФ объектом налогообложения налогом на доходы физических лиц признается доход, полученный налогоплательщиками.

Особенности исчисления данного налога, а также порядок и сроки его уплаты налоговыми агентами определены в статье 226 НК РФ, в соответствии с которой исчисление и уплата налога производятся в отношении всех доходов налогоплательщика, источником которых является налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со статьями 214.1, 227, 228 Кодекса с зачетом ранее удержанных сумм налога.

При этом налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате за счет любых денежных средств, выплачиваемых налоговым агентом налогоплательщику, либо по его поручению третьим лицам (пункт 4 статьи 226 НК РФ).

Судом установлено, что работник, с выплаченных доходов которого, по мнению налогового органа, предприниматель не удержал налог, на момент проверки уволен, в связи с чем предприниматель лишен возможности удержать с него налог.

В соответствии с пунктом 1 статьи 237 НК РФ налоговая база налогоплательщиков - индивидуальных предпринимателей, определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 НК РФ, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц.

Согласно пункту 2 статьи 10 Федерального закона N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в РФ" объектом обложения страховыми взносами и базой для начисления страховых взносов являются объект налогообложения и налоговая база по единому социальному налогу.

В силу части 1 статьи 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами и их должностными лицами оспариваемых решений, возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Вывод налогового органа о занижении налоговой базы по НДФЛ и по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование основан из свидетельских показаний.

Исследовав протоколы допросов свидетелей (Л., А. от 27.02.2007 N 06-12/01, N 06-12/02), сопоставив их с последующими показаниями А., суд сделал правильный вывод, о том, что они носят противоречивый характер и с достоверностью не подтверждают размер дохода, с которого налоговым органом были произведены доначисления НДФЛ за 2005 год в сумме 3 640 руб., страховых взносов на обязательное пенсионное страхование за 2005 год в сумме 8 682 руб., соответствующие суммы пеней, штрафов.

Иных доказательств, налоговым органом не представлено.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, заявлены повторно, были предметом рассмотрения судом первой инстанции и получили надлежащую правовую оценку.

Учитывая изложенное, руководствуясь статьями 274, 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа постановил:

решение от 13.11.2007 по делу N А24-2207/07-14 Арбитражного суда Камчатской области оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЗАПАДНО - СИБИРСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ от 27 мая 2008 г. N Ф04-3173/2008(5409-А03-29)

Сельскохозяйственный производственный кооператив "Новый путь", (далее по тексту кооператив) обратился в Арбитражный суд Алтайского края с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о признании недействительным решения N РА-10-0010/М от 18.06.2007 межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России N 7 по Алтайскому краю с. Павловск (далее по тексту инспекция) в части предложения уплатить недоимку по налогу на доходы физических лиц (далее по тексту НДФЛ) в сумме 2 068 887,39 руб., привлечения к налоговой ответственности по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 302 619 руб.

Заявленные требования мотивированы тем, что размер недоимки по НДФЛ в сумме 743 125,39 не подтверждается документами или иными сведениями, установленными в ходе выездной налоговой проверки, незаконно включено в оспариваемое решение предложение уплатить НДФЛ в размере 1 139 440 руб., сумма налога в размере 186 322 руб. необоснованно включена в недоимку, так как срок проверки по 30.10.2006, а заработная плата за октябрь выплачивается в ноябре 2006, истекли сроки привлечения к налоговой ответственности за период с 16.12.2003 по 18.06.2004.

Решением от 21.01.2008 Арбитражного суда Алтайского края требования кооператива оставлены без удовлетворения.

В апелляционном порядке законность и обоснованность решения не проверялась.

В кассационной жалобе Сельскохозяйственный производственный кооператив "Новый путь" просит отменить решение и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. Податель жалобы не согласен с выводами, изложенными в решении.

Отзыв на кассационную жалобу от инспекции к началу судебного заседания не поступил.

Арбитражный суд кассационной инстанции в соответствии со статьями 274, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации изучив материалы дела, проанализировав доводы жалобы, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, считает жалобу подлежащей частичному удовлетворению.

Из материалов дела следует, что инспекцией проведена выездная налоговая проверка кооператива, результаты которой закреплены в акте N АП-10-008/М от 10.05.2007.

Рассмотрев материалы выездной налоговой проверки, заместитель начальника инспекции 18.06.2007 вынес решение N РА-10-0010/М о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 302 619 руб., по пункту 1 статьи 126 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 150 руб. Предложено кооперативу уплатить НДФЛ в сумме 2 435 654,39 руб., единый социальный налог (далее по тексту ЕСН) в сумме 653 489,03 руб. и соответствующие им пени.

Основанием для принятия решения послужил факт неперечисления удержанного НДФЛ в сумме 1 692 529 руб. и неисчисление и неперечисление НДФЛ в сумме 12 441 руб.

Считая решение N РА-10-0010/М от 18.06.2007 незаконным в части предложения уплатить недоимку по НДФЛ в сумме 2 068 887,39 руб., привлечения к налоговой ответственности по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в размере 302 619 руб., кооператив обжаловал его в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных кооперативом требований, арбитражный суд исходил из того, что налоговым органом представлены доказательства, позволяющие с достоверностью установить соответствие оспариваемого решения налоговому законодательству.

Кассационная инстанция, отменяя решение, исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 6 статьи 226 Налогового кодекса Российской Федерации налоговые агенты обязаны перечислять суммы исчисленного и удержанного налога не позднее дня фактического получения в банке наличных денежных средств на выплату дохода, а также дня перечисления дохода со счетов налоговых агентов в банке на счета налогоплательщика либо по его поручению на счета третьих лиц в банках.

За неисполнение или ненадлежащее исполнение возложенных обязанностей налоговый агент несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 5 статьи 24 Налогового кодекса Российской Федерации).

Ответственность налоговых агентов установлена в статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которой неправомерное неперечисление (неполное перечисление) налоговым агентом сумм налога, подлежащего удержанию и перечислению, влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, подлежащей перечислению.

Как следует из акта выездной налоговой проверки, описательной части оспариваемого решения, кооперативом удержан, но не перечислен НДФЛ в сумме 1 704 970 руб., предложено же уплатить 2 436 654,39 руб.

Кооператив считая, что задолженность в сумме 743 125,39 руб. не подтверждена документально, обжаловал решение в арбитражный суд.

Налогоплательщиком также обжаловалось начисление и предложение уплатить 186 322 руб. НДФЛ за октябрь 2006, считая, что налог должен быть уплачен в ноябре 2006, что находится за рамками налоговой проверки, так как срок, охватываемый налоговой проверкой, ограничен 30.10.2006.

Отказывая в удовлетворении требований в данной части, арбитражный суд в нарушение статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не мотивировал свои выводы, не привел доказательства, на основании которых посчитал требования заявителя в данной части необоснованными.

Согласно пункту 1 статьи 113 Налогового кодекса Российской Федерации лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения, если со дня его совершения либо со следующего дня после окончания налогового периода, в течение которого было совершено это правонарушение, и до момента вынесения решения о привлечении к ответственности истекли три года.

В соответствии с позицией Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 36 постановления от 28.02.2001 N 5 при применении указанного срока давности судам надлежит исходить из того, что в контексте статьи 113 Кодекса моментом привлечения лица к налоговой ответственности является дата вынесения руководителем налогового органа (его заместителем) в установленном Кодексом порядке и сроки решения о привлечении лица к налоговой ответственности.